KİK Kararı: 2023/UH.I-1308 (11 Ekim 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/051
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 11.10.2023
Karar No : 2023/UH.I-1308 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Devtur Tur. Oto. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Malzeme Ofisi Genel Müdürlüğü(Dmo) Basım İşletme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/888368 İhale Kayıt Numaralı “Dmo Basım İşletme Müdürlüğü İle Dmo İstanbul Bölge Müdürlüğü Personel Taşıma (Servis) Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Malzeme Ofisi Genel Müdürlüğü(Dmo) Basım İşletme Müdürlüğü tarafından 26.09.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dmo Basım İşletme Müdürlüğü İle Dmo İstanbul Bölge Müdürlüğü Personel Taşıma (Servis) Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Devtur Tur. Oto. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 20.09.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.09.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.10.2023 tarih ve 110780 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.10.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1126 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuru konusu ihalenin Teknik Şartname’sinin 4.12’nci maddesinde “Yüklenici sözleşmeyi imzalamadan önce, bu işte çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösterir belgeyi, (eğer araç kiralık ise bu aracın işin süresince kiralandığını gösterir sözleşmeyi), idareye ibraz etmek zorundadır.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, sözleşme imza aşamasında sadece mevzuatta belirtilen evrakların istenebileceği, bu nedenle ilgili Şartname maddesinin düzeltilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

a)Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.

…

Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11’inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17’nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu lığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi lığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “ (1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 67’nci maddesinde “(1) Kanunun 41’inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58’inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, ( )… Kanunun 10’uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58’inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması” başlıklı 68’inci maddesinde “(1) İhale üzerinde kalan isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihinde Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme imzalamaması durumunda, Kanunun 44’üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilir...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29’uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Dmo Basım İşletme Müdürlüğü İle Dmo İstanbul Bölge Müdürlüğü Personel Taşıma (Servis) Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

DMO Basım İşletme Müdürlüğü ile İstanbul Bölge Müdürlüğü personelinin 01.10.2023 - 30.09.2025 tarihleri arası 501 iş günü süreyle 17 adet servis aracıyla taşınması işi

07/04/2015 tarih ve 29319 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan "6637 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına İlişkin Kanun’un 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa eklenen “Ek Madde 7 gereği” (Ek: 6/2/2014 – 6518/53 md.) hükümlerine uygun olarak, DMO Basım İşletme Müdürlüğü ile İstanbul Bölge Müdürlüğü arasında yapılan protokol gereğince " kesin teminat alınması ve sözleşme imzalanması hariç olmak üzere" diğer ihale işlemleri Basım İşletme Müdürlüğünce yürütülecektir.

Üzerine ihale bırakılan yüklenici, Devlet Malzeme Ofisi Basım İşletme Müdürlüğünün 01.10.2023 - 30.09.2025 Dönemi Personel Servis Hizmeti İhalesi Teknik Şartnamesi ekindeki "Servis Araçları Güzergah Listesinde" ayrıntısı belirtilen 9 (+1) kişilik 2 adet, 16 (+1) kişilik 9 adet olmak üzere (11) adet araç için İşletmeye;

Devlet Malzeme Ofisi İstanbul Bölge Müdürlüğünün 01.10.2023 - 30.09.2025 Dönemi Personel Servis Hizmeti İhalesi Teknik Şartnamesi "Servis Araçları Güzergah Listesinde" ayrıntısı belirtilen 16 (+1) kişilik (6) adet araç için Bölge Müdürlüğüne, ayrı ayrı kesin teminat verecek ve her iki müdürlük ile ayrı ayrı sözleşme imzalayacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Devlet Malzeme Ofisi Basım İşletme Müdürlüğü ile Devlet Malzeme Ofisi İstanbul Bölge Müdürlüğünün adresi ile servis güzergah listesinde belirtilen semtler arası” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’inci maddesinde “41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71

İşe başlama tarihi; 01 Ekim 2023 tarihinde başlayacak olup, 30 Eylül 2025 tarihinde sona erecektir. Taşıma günleri toplam 501 (BeşYüzBir) İş günü olarak değerlendirilecektir. Yüklenicinin sözleşme sırasında ;
a)Hizmet verecek aracın Trafik Sigorta Poliçesinin
b) Karayolu Yolcu Taşıma Zorunlu Koltuk Ferdi Kaza Sigorta belgesinin fotokopisi,
c)Güzergah izin belgesinin fotokopisi
d)Taşıt sürücüsünün ehliyet fotokopisi
e)Toplu taşıma izin belgesinin fotokopisi,
f)Ticari taşıt belgelerinin fotokopileri,
g)Sürücüler savcılıktan aldıkları sabıka kaydının aslının idareye teslim edeceklerdir.
h)İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, ruhsat ve belgeler; İstanbul Büyükşehir Belediyesinden ve Kocaeli Büyükşehir Belediyesinden alınmış, şehir içi servis yapabilme yetki belgesini istekliler sözleşme sırasında idareye verecektir.
ı)Yüklenici tarafından, personel taşıma esnasında taşıtların ön camına 30 puntodan az olmamak kaydıyla; Devlet Malzeme Ofisi Basım İşletme Müdürlüğü -Devlet Malzeme Ofisi Bölge Bölge Müdürlüğü Personel Servisi yazılı bir adet levha konulacaktır.
i)Yüklenici 4857 Sayılı İş Kanununun emredici hükümlerine(çalışma süresi, fazla çalışma süresi, yıllık ücretli izin, ara dinlenmesi vs. düzenleyen hükümlere)uymakla yükümlüdür.
j)Yüklenici bu işte kiralık araç çalıştıracaksa; kiraladığı aracın noter kira sözleşmesini idareye sözleşme aşamasında ibraz edecektir.
k)Sürücülerin Sağlık Raporu ibraz edilecektir.(Aile Hekimliğinden alınabilir)
l) 07/04/2015 tarih ve 29319 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan "6637 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına İlişkin Kanun’un 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa eklenen Ek Madde 7 gereği (Ek: 6/2/2014 ? 6518/53 md.) hükümlerine uygun olarak, DMO Basım İşletme Müdürlüğü ile İstanbul Bölge Müdürlüğü arasında yapılan protokol gereğince " kesin teminat alınması ve sözleşme imzalanması hariç olmak üzere" diğer ihale işlemleri Basım İşletme Müdürlüğünce yapılacaktır.
Üzerine ihale bırakılan yüklenici, Devlet Malzeme Ofisi Basım İşletme Müdürlüğünün 01/10/2023 - 30/09/2025 Dönemi Personel Servis Hizmeti İhalesi Teknik Şartnamesi ekindeki "Servis Araçları Güzergah Listesinde" ayrıntısı belirtilen; "Basım İşletme Müdürlüğünce İşletilecek Personel Servisleri" listesinde yer alan toplam (11) adet araç için İşletmeye; Devlet Malzeme Ofisi İstanbul Bölge Müdürlüğünün 01/10/2023 - 30/09/2025 Dönemi Personel Servis Hizmeti İhalesi Teknik Şartnamesi "Servis Araçları Güzergah Listesinde" ayrıntısı belirtilen; "İstanbul Bölge Müdürlüğünce İşletilecek Araçlar" listesinde yer alan (6) adet araç için Bölge Müdürlüğüne, ayrı ayrı kesin teminat verecek ve her iki müdürlük ile ayrı ayrı sözleşme imzalayacaktır.
m) Sabah dolu geliş, akşam dolu çıkış yapacak olan araçların günlük geliş ve gidişi bir sefer olarak değerlendirilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Servis araçlarına ilişkin hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.12 Yüklenici sözleşmeyi imzalamadan önce, bu işte çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösterir belgeyi, (eğer araç kiralık ise bu aracın işin süresince kiralandığını gösterir sözleşmeyi), idareye ibraz etmek zorundadır” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri ve sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.4 Yüklenici tarafından, bu Şartname’de belirtilen hatlara tahsis edeceği araçların:

-Plaka, marka, model ve yolcu kapasitelerini gösterir listesi,

-Ruhsat (aslı idarece görüldükten sonra iade edilecek),

-Araç şoförlerine ait liste,

-Sürücülere ait: sürücü belgeleri (aslı idarece görüldükten sonra iade edilecek),

-Nüfus cüzdanı örnekleri,

-İkametgah belgeleri,

-Yetkili kuruluşlardan alınmış psikoteknik açıdan sağlıklı olduklarını gösterir rapor,

-SRC belgesi ve adli sicil kayıtlarının asılları veya aslı idarece görülerek onaylanmış suretleri işe başlamadan önce idareye verilecektir...” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Dmo Basım İşletme Müdürlüğü İle Dmo İstanbul Bölge Müdürlüğü Personel Taşıma (Servis) Hizmet Alımı” olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınarak ve e-teklif alınmak suretiyle 26.09.2023 tarihinde gerçekleştirildiği, bahse konu ihalede 15 adet ihale dokümanının indirildiği, ihaleye 10 istekli tarafından e-teklif verildiği, 27.09.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla 4 isteklinin geçici teminatlarının uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Teta Temizlik İnş. Taş. Güven. Sist ve Oto. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Yakoss Turizm A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin servis araçlarına ilişkin 4’üncü maddesinde, yüklenicinin sözleşmeyi imzalamadan önce, bu işte çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösteren belgeyi veya araç kiralık ise bu aracın işin sürecince kiralandığını gösterir sözleşmeyi idareye ibraz etmek zorunda olduğunun düzenlendiği, anılan Şartname’nin “Yüklenicilerin yükümlülükleri ve sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde yüklenici tarafından, ihale konusu iş için tahsis edilecek araçların plaka, marka, model ve yolcu kapasitelerini gösterir listesini, ruhsatı, araç şoförlerine ait listeyi, sürücülere ait sürücü belgelerini, nüfus cüzdanı örneklerini, ikametgâh belgelerini, yetkili kuruluşlardan alınmış psikoteknik açıdan sağlıklı olduklarını gösterir raporu ve SRC belgesi ve adli sicil kayıtlarının asılları veya aslı idarece görülerek onaylanmış suretlerini işe başlamadan önce idareye teslim edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yüklenicinin sözleşme sırasında, hizmet verecek aracın trafik sigorta poliçesinin, karayolu yolcu taşıma zorunlu koltuk ferdi kaza sigorta belgesinin fotokopisinin, güzergâh izin belgesinin fotokopisinin, taşıt sürücüsünün ehliyet fotokopisinin, topluma taşıma izin belgesinin fotokopisinin, ticari taşıt belgelerinin fotokopilerinin, sürücülerin savcılıktan aldıkları sabıka kaydının aslının, ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, ruhsat ve belgelerin, yüklenici bu işte kiralık araç çalıştıracaksa, kiraladığı aracın noter kira sözleşmesinin sözleşme aşamasında idareye ibraz edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Öte yandan İdari Şartname’nin “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler”e ilişkin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı anlaşıldığından anılan düzenlemelerin yeterlik kriteri olmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ihaleye katılım aşamasında aranan belgelerden kurum tarafından taahhütname sunulmasına imkân tanınanlara ilişkin olarak kanıtlayıcı belgeler ile yine Kanun’un bahse konu maddesi kapsamında sayılan diğer belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacağı, söz konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye verilmemesi veya sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen durumlara aykırı hususlar içermesi halinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedileceği anlaşılmıştır.

İlgili Teknik Şartname ve İdari Şartname düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, servis araçlarına ilişkin olarak, yüklenicinin ihale konusu iş için çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösteren belgeler olan aracın plaka, marka, model, ruhsat, sürücü belgelerinin, araç kiralık ise bu aracın işin süresince kiralandığını gösterir noter kira sözleşmesini, sözleşme aşamasında idareye ibraz etmesinin gerektiği, diğer bir ifadeyle sözleşmenin yürütülmesi aşamasında sunulması gerektiğinin düzenlendiği, bu belgeler/bilgiler yeterlik kriteri niteliğinde olmayıp sözleşmenin uygulanması aşamasında iş ve işlemlerin yürütülmesine ilişkin oluşturulabilecek belge/bilgi niteliğinde olduğu ve yüklenici tarafından sözleşmenin uygulanması aşamasında sunulmasının istendiği, söz konusu hususların sözleşmenin yürütülmesi sürecinde değerlendirilmesi konusunda sorumluluğun idareye ait olduğunun anlaşıldığı, sözleşmeye davet aşamasında istekliden Teknik Şartname’de yer alan belgelerin istenemeyeceği anlaşılmış olup şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemesinde yer verilen hususların idarece sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yükleniciden istenilmesinin mevzuata aykırılık teşkil etmeyeceği, bu kapsamda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddiasında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddianın incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, Teknik Şartname ve İdari Şartname düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, servis araçlarına ilişkin olarak, yüklenicinin ihale konusu iş için çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösteren belgeler olan aracın plaka, marka, model, ruhsat, sürücü belgelerinin, araç kiralık ise bu aracın işin süresince kiralandığını gösterir noter kira sözleşmesini, sözleşme aşamasında idareye ibraz etmesinin gerektiği, diğer bir ifadeyle sözleşmenin yürütülmesi aşamasında sunulması gerektiğinin düzenlendiği, bu belgeler/bilgiler yeterlik kriteri niteliğinde olmayıp sözleşmenin uygulanması aşamasında iş ve işlemlerin yürütülmesine ilişkin oluşturulabilecek belge/bilgi niteliğinde olduğu ve yüklenici tarafından sözleşmenin uygulanması aşamasında sunulmasının istendiği, söz konusu hususların sözleşmenin yürütülmesi sürecinde değerlendirilmesi konusunda sorumluluğun idareye ait olduğunun anlaşıldığı, sözleşmeye davet aşamasında istekliden Teknik Şartname’de yer alan belgelerin istenemeyeceği anlaşılmış olup şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemesinde yer verilen hususların idarece sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yükleniciden istenilmesinin mevzuata aykırılık teşkil etmeyeceği, bu kapsamda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı ifade edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12 nci maddesinde “ (1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

(2) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak ihalelerin ön yeterlik dokümanında; adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir. Ayrıca, yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın ihaleye davet edilmesinin öngörüldüğü hallerde, sıralama kriterleri ve puanlama yöntemi ile beşten az olmamak üzere listeye alınacak aday sayısı da ön yeterlik dokümanında belirtilir.

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “ (1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü ve,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.”hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…

j)Yüklenici bu işte kiralık araç çalıştıracaksa; kiraladığı aracın noter kira sözleşmesini idareye sözleşme aşamasında ibraz edecektir.

…”

Teknik Şartname’nin “Servis araçlarına ilişkin hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.12 Yüklenici sözleşmeyi imzalamadan önce, bu işte çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösterir belgeyi, (eğer araç kiralık ise bu aracın işin süresince kiralandığını gösterir sözleşmeyi), idareye ibraz etmek zorundadır” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Uyuşmazlık konusu ihalede, yukarıda yer aldığı üzere, Teknik Şartname’nin servis araçlarına ilişkin 4’üncü maddesinde, yüklenicinin sözleşmeyi imzalamadan önce, bu işte çalıştıracağı aracın sahibi olduğunu gösteren belgeyi veya araç kiralık ise bu aracın işin sürecince kiralandığını gösterir sözleşmeyi idareye ibraz etmek zorunda olduğunun düzenlendiği, İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde ise, yüklenicinin sözleşme sırasında, bu işte kiralık araç çalıştıracaksa, kiraladığı aracın noter kira sözleşmesinin sözleşme aşamasında idareye ibraz edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Bu haliyle yapılan incelemede, idarece yapılan düzenlemelerden, İdari Şartname’nin 48 inci maddesinde yer alan düzenleme ile Teknik Şartnamenin 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin çelişkili olduğu, birinde sözleşme imzalanmadan önce kira sözleşmesinin sunulmasının istendiği, diğerinde ise, sözleşme aşamasında, başka bir deyişle sözleşmenin yürütülmesi aşamasında anılan belgenin sunulmasının istendiği, dolayısıyla bu durumun çelişkili olduğu ve bu haliyle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12 nci maddesine aykırılık teşkil ettiği anlaşılmıştır.

Diğer yandan, ilgili mevzuat düzenlemeleri gereğince, yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerinde getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin teknik şartnamede yer alması gerektiği, idari şartnamede ise, yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin belirtilmesi gerektiği, ancak inceleme konusu ihalede, bu işte kiralık araç çalıştıracaksa, yüklenicinin kiraladığı aracın noter kira sözleşmesini sunması gerektiği yönündeki düzenlemeye, hem teknik şartname, hem de idari şartnamede yer verildiği ve kira sözleşmesinin mesleki ve teknik yeterlik belgesi kapsamında olmadığı göz önüne alındığında idarece yapılan söz konusu düzenlemenin bu yönüyle de mevzuata uygun olmadığı ve uyuşmazlık konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki Tip İdari Şartname doğrultusunda düzenlenen ihaleye ait idari şartnamenin “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’inci maddesinde “41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır…” düzenlemesi ile sözleşme imzalanmadan önce sunulması istenilen belgeler sayılmıştır.

Bu itibarla, İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer alan “aracın noter kira sözleşmesini idareye sözleşme aşamasında ibraz edecektir.” şeklindeki düzenlemenin yukarıda yer verilen sözleşme imzalamadan önce sunulması istenen belgelerden olmadığı ve bu yönüyle de mevzuata aykırı olduğu anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyorum.