KİK Kararı: 2023/UH.I-1290 (4 Ekim 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/049
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 04.10.2023
Karar No : 2023/UH.I-1290
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Çizgi Kurumsal Yemekçilik San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/748806 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 08.09.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Çizgi Kurumsal Yemekçilik San. Tic. A.Ş.nin 04.09.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.09.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.09.2023 tarih ve 108420 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.09.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1063 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmında “DİYET YEMEK: Hastanede yatarak tedavi gören hastalardan hekimin uygun gördüğü hastalara diyet yemeği verilir. Hekim raporu ile diyet yemeği alması gereken personele diyet yemeği verilir. Diyet yemeği alacak hastalar ve diyet yemeği sayısı HBYS'den alınan rasyonlara göre yüklenici firmaya bildirilir. Diyet yemekleri 3 ana öğün ve diyet tedavisine göre ara öğünler ve gece kahvaltısı şeklinde verilir. Diyet listeleri hastane diyetisyenleri tarafından hazırlanır. Diyet yemekleri tuzsuz olarak pişirilir. Ana batlarıyla; Rejim 1, 2. 3 diyetleri. Diyabetik Diyet, Kalp

Koruyucu Diyet, Travay Diyeti, İshal Diyeti, Hiperemezis Diyeti. İshal Diyeti vb. sayılabilir. Diyet yemeklerinde öğle ve akşam farklı yemek menüsü uygulanır. Yemekler her öğün için taze olarak pişirilir ve sıcak olarak servis yapılır. Yemekler önceden pişirilip, bekletilmez veya ısıtılarak servis yapılamaz.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemeden hastalara çeşitli diyet yemek menülerinin verilebileceğinin anlaşıldığı, Teknik Şartname’de “Tuzsuz Diyet, Diyabet Diyeti, Sulu Diyet, İshal Diyeti, Lohusa Diyeti ve Travay Diyeti” olmak üzere 6 farklı diyet menüsüne ilişkin olarak 15 günlük örnek menülere yerildiği, bu menülerin 4, 5 veya 6 çeşit olarak düzenlendiği, bu durumda diyet yemeklerinin kişi başı net olarak kaç çeşit ve hangi sayıda verileceği hususunda bir tereddüt yaşanmasına sebebiyet verildiği, birim fiyat teklif cetvelinde diyet yemeğin toplam öğün sayısına yer verildiği, ancak diyet türlerine göre ayrım yapılmadığı, diyet menülerinin ayrıştırılmadan tek satırda düzenlenmesinin isteklileri tereddüde düşürdüğü, diyet türlerine göre yemek çeşidinin ve kap sayısının farklılık arz ettiği, bu şekilde sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanamayacağı,

2. Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmının “b) Hizmetin Şekli” bölümünde “…Tüm hasta ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeklerinde 200 ml ambalajlı bardak su verilir…” düzenlemesinin yer aldığı, birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, 2.160.000 öğün normal yemek ve 384.000 diyet yemek olmak üzere toplam 2.544.000 öğün yemek verileceğinin görüldüğü ve bu öğün sayısı kadar 200 ml bardak su verileceğinin anlaşıldığı; bununla birlikte, Teknik Şartname’de yer alan “Sarf ve Demirbaş Malzemeler” listesinde “Pet şişe su (200 ml) = 110.500 adet (aylık)” düzenlemesinin yapıldığı, 24 ay olan işin süresi boyunca toplam 2.652.000 adet (24 ay x 110.500) bardak su kullanılacağı, işin süresi boyunca verilecek olan 200 ml bardak su miktarı hususunda ihale dokümanı düzenlemeleri arasında bir çelişki meydana geldiği,

3. İdari Şartnamenin 25.3.1’inci maddesinde yer alan “1-Yüklenici tarafından Teknik Şartnamede belirtilen sayı ve özelliklerde işçi çalıştırılacaktır. Yüklenicinin çalıştıracağı İşçiler için Sosyal Güvenlik Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu veya diğer kanunlar gereği yerine getirmesi gereken tüm yasal yükümlülüklere ait giderler yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dâhildir.” şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu düzenlemenin işçilerin ilgili mevzuattan kaynaklanan parasal hakların tamamının karşılanacağı şeklinde anlaşılmasının kaçınılmaz olduğu, bunlar arasında ilk akla gelenin de kıdem ve ihbar tazminatı olduğu, 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu gereğince personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde kıdem tazminatlarının ödenmesine ilişkin yükümlülüklerin asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu, ihale konusu iş her ne kadar personel çalıştırmasına dayalı bir iş değil ise de ihale konusu iş kapsamında haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek personelin tazminatına ilişkin sorumluluğun da idareye ait olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet işlerinde idare ile sözleşme imzalayan ve alt işveren konumunda olan yüklenicilerin işçilerin kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüklerinin bulunmadığı, bu nedenle, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde teklif fiyata dâhil olan giderler arasında kıdem tazminatına yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu düzenlemenin tekliflerin hazırlanmasında, değerlendirilmesinde ve sözleşmenin yürütülmesi aşmasında isteklileri ve idareyi tereddüde düşüreceği,

4. Teknik Şartname düzenlemeleri gereğince, üretilecek yemek sayısının HBYS'den alınan personel sayılarına göre ve katlarda sorumlu hemşireler tarafından HBYS'den alınan hasta-refakatçi sayılarına göre yükleniciye bildirileceği, yemeklerin bildirilecek olan bu sayıya göre üretileceği; bununla birlikte, ay sonu yemek bedeli ödemesinde, yükleniciye günlük yemek üretimi için bildirilen iaşe sayılarının değil de fiili yenen yemek miktarlarının esas alınacağı, yani yenilen yemek sayısı kadar ödeme yapılacağı, talep edilen öğün miktarından daha az öğün miktarı yenilmesi durumunda bu durumun yüklenici yönünden külfet doğuracağı ve tarafalar arasında ihtilaflara yol açacağı, idarece günlük üretilmesi istenilen yemek miktarı kadar yükleniciye ödeme yapılması gerektiği yönünde düzenleme yapılması gerektiği,

5. Teknik Şartname’nin “6) İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel, Araçlar, Sarf Malzemeler” kısmının “A-Personel” bölümünde “…5- Yüklenici firma hastane idaresinin bilgisi ve onayı olmadan personel değişikliği yapmayacaktır. Yüklenici firma çalıştırdığı tüm personel için dosya tutacak, içinde kimlik bilgileri, güvenlik ile ilgili evraklar, izinler ve sağlık raporları bulunacaktır. Yüklenici adına çalışan personel hakkında oluşabilecek suç durumunda yüklenici sorumlu olacaktır ve hastanenin zararını karşılayacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenleme ile idarenin işe alınacak ve/veya çıkarılacak personele karar verme yetkisini üzerine aldığı, değiştirilmesini talep ettiği personelin derhal değişmesini talep etmek idareye sonsuz ve mutlak bir yetki tanımakla birlikte, hâlihazırda çalışan personelin niteliği, tecrübesi, hizmetin ifasındaki yetkinliğinin yüklenici tarafından tespit edilmesine dahi fırsat verilmeden işten çıkarılmayacağı yönünde hüküm kurulduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesi gereğince, işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacağı, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmemesi gerektiği, bir personelin işe alınması için idareden “onay” alınmasının, işe alınacak kişinin idarece belirleneceği ve işe alma yetkisinin idarede olduğu, ucu açık ve sınırsız bir yetki anlamına geleceği, zira düzenlemede belirtilen onayın hangi şekil ve unsurlar üzerinden yapılacağının da belirlenmediği,

6. Birim fiyat teklif cetvelinde, çalıştırılması öngörülen personel sayısının belirtildiği ve bu personel için bir ayrıma gidilmeden “brüt asgari ücret” ücret üzerinden teklif verileceğinin belirtildiği, Teknik Şartname düzenlemeleri gereğince, ihale konusu hizmette gıda mühendisi ve/veya diyetisyen, iaşe görevlisi, aşçıbaşı, diyet aşçısı, aşçı gibi vasıflı personelin çalıştırılacağı, söz konusu vasıflı personelin asgari ücret ile çalıştırılmasının hayatın olağan akışına ve piyasa şartlarına uygun olmadığı, vasıflı işçiler için asgari ücretin % fazlası üzerinden ücret ödenmesi yönünde düzenleme yapılması gerektiği,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “Ağır Aykırılık Halleri”nin düzenlendiği tablonun 1 sıra numarasında “Mücbir sebepler haricinde yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda yüklenici bu sorunu gideremez ise İdare tarafından dışarıdan yemek temin edilecek ve yüklenici dışarıdan temin edilen yemeğin bedelini ödeyecektir. 3 öğün yemeğin verilmemesi halinde idare sözleşmeyi tek taraflı feshetme yetkisine sahiptir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede “yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması” ve “3 öğün yemeğin verilmemesi” olmak üzere iki farklı ağır aykırılık halinin mi, yoksa yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi ve 3 öğün yemeğin verilmemesinin bir arada yaşanması durumunun mu ağır aykırılık hali sayılacağının açık ve tereddüde yer vermeyecek bir şekilde ortaya konulamadığı, idarenin hangi cezayı uygulayacağının belirsiz olduğu, idarenin yükleniciye göre veya keyfiyete göre ceza kesebileceği, cezanın sınırlarının belirsiz olduğu, hangi cezanın uygulanacağının, cezanın maddi yaptırımla mı sınırlı kalacağının yoksa ayrıca sözleşmenin feshinin de mi yapılacağının belirsiz olduğu,

8. Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmında “DİYET KAHVALTI: Hastanede yatarak tedavi gören hastalardan hekimin uygun gördüğü hastalara diyet kahvaltısı verilir. Diyet kahvaltı alacak hastalar ve diyet kahvaltı sayısı HBYS'den alınan rasyonlara göre yüklenici firmaya bildirilir. Diyet kahvaltısında verilecek gıdalar hastanın tedavisine göre hastane diyetisyenleri tarafından şartnamede bulunan örnek menülerdeki gramajlara ve diyet kahvaltı gramaj çizelgelerine uygun olarak belirlenir.” düzenlemesinin yer aldığı, aynı Teknik Şartname’de “Tuzsuz Diyet, Diyabet Diyeti, Sulu Diyet, DM Sulu Diyet, İshal Diyeti, Lohusa Diyeti ve Travay Diyeti” olmak üzere 7 farklı diyet kahvaltı menüsüne ilişkin olarak 15 günlük örnek menülere yerildiği, bu menülerin, diyet tedavi türüne göre 3, 4, 5 veya 6 çeşit/kap olarak düzenlendiği, bu durumda diyet kahvaltıların kişi başı net olarak kaç çeşit verileceği hususunda bir tereddüt oluştuğu, birim fiyat teklif cetvelinde diyet kahvaltının toplam öğün sayısına yer verildiği, ancak diyet türlerine göre ayrım yapılmadığı, her ne kadar ihale dokümanı kapsamında diyet yemek girdilerine ve gramajlarına dair düzenleme yapıldığı görülse de diyet türlerine göre diyet kahvaltı çeşit/kap sayısının farklılık arz ettiği, bu şekilde sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanamayacağı,

9. Teknik Şartname’nin “e. Diyet Kahvaltı (Diyabet, Tuzsuz, Sulu, İshal Örnekleri)” başlıklı bölümde “Kahvaltıda 100 gr ekmek verilir. Tuzsuz ve Diyabetik diyetlerde haftada iki kez yumurta verilir. Diyabetik sulu diyetlerde şeker verilmez, tatlı bisküvi yerine tuzlu bisküvi verilir. Bol proteinli diyetlerde tuzsuz diyet kahvaltıya ek olarak 1 adet yumurta ve 1 paket süt ilave edilir. Hiperemezis diyetinde lohusa diyeti uygulanır, ayrıca tuzlu bisküvi (25 gr) ilave edilecektir. Reçeller kayısı veya çilek reçeli olacaktır. Tereyağı, bal, reçel piknik grubu paketli ürünler olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemeden, hiperemezis diyetinde lohusa diyetinin uygulanacağı, ayrıca “25 gr tuzlu bisküvi”nin ilave edileceğinin anlaşıldığı, ancak Teknik Şartname’nin diyet kahvaltılık ürünlerini ve gramaj miktarlarını gösteren “Diyet Kahvaltı” başlıklı tabloda tuzlu bisküvinin 30 gr olarak belirtildiği, hiperemezis diyet kahvaltılarda kişi başı verilecek tuzlu bisküvi gramaj miktarı hususunda ihale dokümanında çelişkili düzenlemelere yer verildiği, bu durumun sağlıklı fiyat teklifinin hazırlanabilmesine engel teşkil ettiği,

10. Teknik Şartname’de yer alan “Bebek-Çocuklarda Verilecek Kahvaltı Grupları ve Gramajları” başlıklı tabloda meyve gramajının bebekler için 150 gr, çocuklar için de 200 gr olarak belirtildiği, aynı Teknik Şartname’nin “Meyveler” başlıklı tablosunda ise bebekler için kavun ve karpuz gramajının 300 gr, diğer meyve çeşitlerinin 150 gr olduğu; aynı tabloda çocuklar için kavun ve karpuz gramajının 500 gr, diğer meyve çeşitlerinin 200 gr olduğu,

Anılan Teknik Şartname’nin “Gıda Maddelerinin Özellikleri ve Evsafları” başlıklı 4’üncü kısmında “Elma” için “5. Bizim istediğimiz elma ekstra olacak ağırlığı 200 gramdan az olmayacaktır.” düzenlemesinin; “Muz” için “3. Tanesi 200 g olacaktır.” düzenlemesinin; “Armut” için “2. Ortalama ağırlığı 200 g olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale dokümanında bebek ve çocuklar için verilecek meyve gramajları hususunda çelişkili düzenlemelere yer verildiği, bu şekilde sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanamayacağı,

11. Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” başlıklı kısmında “NORMAL YEMEK: Hastane personeli, hastanede yatarak tedavi gören normal yemek yiyen hastalar ve refakatçilerine normal yemek verilir. Yatan hastalara ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeği, hastane personeline mesai saatlerine göre öğle yemeği ve veya akşam yemeği verilir. Normal yemekler 1. Kap. 2. Kap ve 3. Kap olmak üzere üç çeşit verilir. Ramazan ayında nöbetçi personele sahur yemeği verilir. Sahur yemeği akşam yemeğinin aynısı olacaktır. Sahur yemeği tüketen kişi rasyona eklenecektir. Akşam yemek servisi iftar saati dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde öğün saatleri düzenlenecektir. Yarım gün olan resmi tatillerde öğle yemeği yalnızca nöbetçi personele verilir.

NORMAL KAHVALTI: Nöbet tutan hastane personeli, yatarak tedavi gören normal yemek yiyen hastalar ve refakatçilerine normal kahvaltı verilir. Nöbet tutan personele ek olarak gece kahvaltısı verilir. Kahvaltıda verilen gıdalar çay, şeker ve ekmek harici üç (3) çeşit olarak verilir. Domates-salatalık, tereyağı-reçel(bal) tahin-pekmez tek kalem olarak kabul edilir. Ramazan ayında kahvaltı servis saati sahur dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde düzenlenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemede Ramazan ayında nöbetçi personele verilecek sahur yemeğinin akşam yemeğinin aynısı olacağı belirtilmişken, diğer tarafta kahvaltı servis saatinin sahur saati dikkate alınarak düzenleneceği, yani sahur yemeği olarak kahvaltı verileceğinin belirtildiği, çelişkili ve belirsiz düzenlemeler ile sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanamayacağı,

12. Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…11- Firma hizmet alanlarındaki ekipmanın (yemek arabaları, taşıma arabaları, kıyma makinası, patates soyma makinası, fırınlar vb.) arızalarının tamirini yapmakla yükümlüdür. Kullanıma bağlı aşınan, eskiyen, arızalanan tüm makina ve ekipmanların tamiri, eksik parçalarının alınması veya kullanılamaz hale gelen makinaların (fırın, patates soyma makinası vb.) yerine çalışır vaziyette olan malzemeyi en geç 5 iş günü içerisinde getirecektir. Yüklenici bunun için ek bir ücret talep etmeyecektir.

…

18-Yüklenicinin hizmet sunumunda kullanılmak üzere hastanelere getirmiş olduğu demirbaş malzemeleri (tabak, kepçe, kevgir, fırın vs.) devamlı hizmete hazır, kalibrasyonları yapılmış, kullanılabilir, temiz ve dezenfeksiyonu yapılmış durumda tutmak zorundadır. Hizmet süresince bu malzemeler 15 günlük olarak mutfak kontrol komisyonu tarafından sayılarak şartnamede istenilen sayıların sürekliliği sağlanacaktır. Bu madde kapsamında getirilen her hangi bir malzemenin bozulma, kırılma, kaybolma vb. nedenlerle kullanılabilir özelliğini yitirmesi halinde tamir, bakım, onarım, değiştirme veya yenileme işlemi yüklenici tarafından en geç beş (5) iş günü içerisinde yapılacaktır. Yüklenici firmaya hizmet sunumu için kullanılan, yenilenen veya değiştirilen demirbaş ve cihazlar için ek bir bedel ödenmeyecektir…” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemeden arızalanan ekipmanın tamirinin yüklenici tarafından yapılacağı, kullanılabilir özelliğini yitiren malzemelerin yerine yeni malzemenin getirileceği, en geç beş (5) iş günü içerisinde tamir yapılacağı veya yeni malzemelerin getirileceğinin anlaşıldığı,

Diğer yandan Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır…” düzenlemesinin yer aldığı, aynı Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda, 4 sıra numaralı özel aykırılık halinin “Yüklenicinin hizmet kapsamında kullandığı her türlü malzemenin (kendine ait veya demirbaş farkı olmaksızın) arızalanması halinde, arıza tespiti yazılı olarak Sağlık Tesisi İdaresine bildirilir. Tamiri beş günden fazla sürecek arıza durumlarında yüklenici aynı işi yapacak nitelikteki malzemeyi kendi imkânları ile temin edecektir. Beş gün içinde yenisi getirilmeyen ya da tamiri yapılmayan her malzeme için cezai işlem uygulanacaktır.” şeklinde düzenlendiği, bu durumun gerçekleşmesi halinde sözleşme bedelinin binde 2’si oranında ceza kesileceğinin hüküm altına alındığı,

İdarenin demirbaşlarının bakımının bu ihale kapsamında yapılmasının imkânsız olduğu, mal ve yapım işlerine ilişkin tedariklerin başka bir ihalede gündem haline getirilmesi gerektiği, demirbaşların tamiri nedeniyle idarenin haksız kazanç elde edebileceği, hem kamu kaynaklarından hem de özel şirket kaynaklarından haksız kazanç oluşmasına neden olacak özel aykırılık maddesinin düzeltilmesi gerektiği, yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemesi ile Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan düzenlemesinde belirtilen özel aykırılık hallerinin birbiriyle aynı olmasına karşın, belirtilen özel aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda kesilecek ceza oranlarının farklı olduğu, bir tarafta beş gün içinde yenisi getirilmeyen ya da tamiri yapılmayan her malzeme için sözleşme bedelinin binde 2’si oranında ceza kesileceği belirtilmişken; diğer tarafta en geç 5 (beş) iş günü içerisinde arızalanan ekipmanın tamirinin yapılmaması veya tamiri mümkün değil ise yerine yeni malzemelerin getirilmemesi durumunda sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza kesileceğinin belirtildiği,

13. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda, 11 sıra numaralı özel aykırılık halinin “Firma elemanları özel kıyafetli olacak, hiçbir şekilde kirli, yırtık ve eski kıyafet giymeyeceklerdir. İş kıyafetlerinin temizliğinin takibi firmaya ait olacaktır. Çalışacak personel firma tarafından sağlanacak yaka kartı ile yemek hazırlama ve dağıtım aşamasında eldiven, maske ve bone takmak zorundadır. Kirli kıyafetlerle işçi çalıştırılması, çalışanların yaka kartlarını takmaması, personelin yemek hazırlık ve dağıtım sırasında eldiven, maske, bone kullanmadığının tespit edilmesi halinde şartlara uymayan her kişi için ayrı ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenlendiği, bu durumun gerçekleşmesi halinde sözleşme bedelinin on binde 1’i oranında ceza kesileceğinin hüküm altına alındığı, ancak kirli kıyafetlerle işçi çalıştırılması, çalışanların yaka kartlarını takmaması, personelin yemek hazırlık ve dağıtım sırasında eldiven, maske, bone kullanmadığının tespit edilmesi hallerinin hepsinin bir arada gerçekleşmesi durumunda mı ceza uygulanacağı, yoksa her birinin ayrı ayrı olarak gerçekleşmesi durumunda mı ceza uygulanacağı hususunun net olmadığı, özel aykırılık hallerinin açık ve tereddüde yer vermeyecek bir şekilde düzenlenmesi gerektiği,

14. Teknik Şartname’nin “A.-Personel” başlıklı bölümünde “…22-Yüklenici firma personeli hastane için pişen yemekleri kişisel kullanımı için hastane dışına çıkarmayacaktır. Bu durum tespit edildiği takdirde İdari şartnamede belirtilen cezai işlemler uygulanacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı,

Aynı Teknik Şartname’nin “c-Hizmetin Denetimi-Üretilecek Sayının Belirlenmesi ve Hakediş Ödemesi” başlıklı bölümünde “…13- İaşe listelere göre sipariş edilen ve depolardan çıkartılacak olan gıda maddelerinin günlük kontrol ve denetimleri Mutfak Muayene Komisyonu tarafından yapılacaktır. Yiyecek malzemeleri şartnamedeki gramajlara göre hazırlanacak olup ilgili komisyonlar tarafından yemek hazırlık aşaması öncesi genel gramaj kontrolü ve sonrası porsiyon kontrolleri yapılacaktır. Porsiyonların az ve menüde yer alan kaplardan herhangi birinin eksik dağıtıldığı tespit edildiği durumlarda idari şartnamede yer alan cezai işlem uygulanacaktır.

15-Yemek kalite kontrolü öğle yemeği için en geç 10:30'da, akşam için 16:00'da yapılacaktır. Yemekler renk, koku, tat, görüntü, sıcaklık gibi nitelik ve nicelik bakımından kalitesi servise uygun olmadığı takdirde eşdeğer yemek o öğüne yetişecek şekilde yüklenici tarafından temin edilecektir. Yüklenici firma bunun için ek bir ücret talep etmeyecektir. Yemek, saatine yetiştirilmediği takdirde idari şartnamede yer alan cezai işlem uygulanacaktır.

…

20-Yemek listeleri aylık olarak hazırlandığı için malzeme temininde (olağanüstü şartlar hariç) aksamaya sebep verilmeyecektir. Hizmet aksatılmadan sürdürülecektir. Yüklenici firma malzeme temininde geçerli bir mazeret göstermeden sürekli değişiklik yapıyorsa idari şartnamede yazılı cezai işlem uygulanacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı,

Anılan Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…23- Yüklenici personelini hastane yemek işi dışında farklı bir amaçla çalıştırılmayacaktır. Hastanede çalıştırdığı personeli kendi adına iş yaptığı başka kurum ve kuruluşlarda çalıştıramayacaktır. Böyle bir durum tespit edildiğinde tutanak tutularak idari şartnamede belirtilen cezai hükümler uygulanacaktır. Personel, İş Kanunu ve ilgili mevzuatta yer alan hükümler çerçevesinde çalıştırılmak zorundadır.

…

37-Kasti nedenlerle yemeğin uygun tat ve lezzette yapılmadığı veya menüdeki herhangi bir gıdanın temin edilemediği Mutlak Muayene Komisyonu tarafından tespit edildiği durumlarda idari şartnamede belirtilen cezai şartlar uygulanacaktır. Firma servisi uygun olmayan yemek yerine hastane idaresi tarafından belirlenen yemeği temin edip sen ise sunacaktır. Yüklenici firma bunun için ek bir ücret talep edemez.

…

40- Yüklenici firma tarafından şartnamede belirtilen yükümlülüklerden herhangi biri yerine getirilmediği takdirde, hastane diyetisyenleri veya idare tarafından tutanak altına alınarak idari şartnamede belirtilen cezai hükümlülükler uygulanacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu Teknik Şartname düzenlemelerinde belirtilen aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda uygulanacak olan cezai hükümlerin neler olduğuna ilişkin İdari Şartname’de herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı,

15. İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, fiyat farkı hesaplanacağının belirtildiği, “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde de “…25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

…

2-İşin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı Teknik şartnamede yazılı olan araç ve gereçler ve demirbaş malzemelere ait giderler…” düzenlemesinin yer aldığı, Teknik Şartnamede de yüklenici firmadan talep edilen demirbaş malzeme listesine yer verildiği, Teknik Şartnamede yükleniciden istenilen demirbaş ve ekipman listesine yer verilmesine ve araç/gereç ile demirbaş malzemelerinin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında sayılmasına rağmen, fiyat farkına ilişkin İdari Şartname’de verilen formülde, makine ve ekipmanın amortismanı kapsamında oluşacak giderler için “c” (makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı) katsayısına yer verilmediği, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara aykırılık teşkil ettiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan düzenlemeye göre ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesinin zorunlu olduğu, fiyat farkına ilişkin esasların “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

…

e) Miktarı:

24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmında “DİYET YEMEK: Hastanede yatarak tedavi gören hastalardan hekimin uygun gördüğü hastalara diyet yemeği verilir. Hekim raporu ile diyet yemeği alması gereken personele diyet yemeği verilir. Diyet yemeği alacak hastalar ve diyet yemeği sayısı HBYS'den alınan rasyonlara göre yüklenici firmaya bildirilir. Diyet yemekleri 3 ana öğün ve diyet tedavisine göre ara öğünler ve gece kahvaltısı şeklinde verilir. Diyet listeleri hastane diyetisyenleri tarafından hazırlanır. Diyet yemekleri tuzsuz olarak pişirilir. Ana batlarıyla; Rejim 1, 2. 3 diyetleri. Diyabetik Diyet, Kalp Koruyucu Diyet, Travay Diyeti, İshal Diyeti, Hiperemezis Diyeti. İshal Diyeti vb. sayılabilir. Diyet yemeklerinde öğle ve akşam farklı yemek menüsü uygulanır. Yemekler her öğün için taze olarak pişirilir ve sıcak olarak servis yapılır. Yemekler önceden pişirilip, bekletilmez veya ısıtılarak servis yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “Tuzsuz Diyet, Diyabet Diyeti, Sulu Diyet, İshal Diyeti, Lohusa Diyeti ve Travay Diyeti” olmak üzere 6 farklı diyet menüsüne ilişkin olarak 15 günlük örnek menülere yerildiği, bu menülerin 4, 5 veya 6 çeşit şeklinde düzenlendiği, diyet türlerine göre yemek çeşidinin ve kap sayısının farklılık arz edebildiği; Teknik Şartname kapsamında, diyet yemek girdilerine ve gramajlarına dair düzenleme yapıldığı; birim fiyat teklif cetvelinde diyet türlerine göre bir ayrıma gidilmediği, “diyet yemek” için tek satır açılarak toplam diyet yemek öğün miktarının belirlendiği görülmüştür.

İhale dokümanında, ihtiyaç duyulabilecek toplam “diyet yemeği” öğün sayısına ve 6 farklı diyet türüne ilişkin örnek menülere yer verildiği, kaç kişinin hangi tür diyet yemeğine ihtiyaç duyabileceğinin önceden bilinemeyeceği ve özel diyet türlerine ihtiyaç duyabilecek kişi sayısının değişkenlik gösterebileceği, idarece başvuruya konu Teknik Şartname’de yer alan menülerin hastaların ihtiyaçları dikkate alınarak farklı diyet türlerine göre farklı sayı ve içerikte belirlendiği, diyet türüne göre diyet menülerinin içeriğinde yer alan yemek sayısı değişse bile birim fiyat teklif cetvelinde tüm diyet menüleri kapsamında alımı yapılacak diyet yemek öğün miktarı üzerinden fiyat teklifi verileceği ve diyet yemeklerin gramaj ve içeriklerinin Teknik Şartname düzenlemelerinde yer aldığı hususları göz önüne alındığında, isteklilerin mevcut koşulları dikkate alarak teklifini oluşturabileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmının “b) Hizmetin Şekli” bölümünde “…Yüklenici firma tarafından hastane personeline hastane yemekhanelerinde self servis yapılır. Yemekler porselen tabaklarla verilir. Yemek sırasında paslanmaz krom nikel alaşımlı çatal -kaşık- bıçak kullanılır. Öğle ve akşam yemeklerinde 200 ml ambalajlı bardak su verilir…

…Tüm hasta ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeklerinde 200 ml ambalajlı bardak su verilir…” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’de yer alan “Sarf ve Demirbaş Malzemeler” listesinde “Pet şişe su (200 ml) = 110.500 adet (aylık)” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin;

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Normal Personel (1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

91

24

2

Engelli Personel (1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

3

24

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Yemek

öğün

2.160.000

2

Diyet Yemek

öğün

384.000

3

Normal Kahvaltı

öğün

960.000

4

Diyet Kahvaltı

öğün

192.000

5

Ara Öğün

öğün

276.000

6

Bebek Menü

paket

18.000

7

Çocuk Menü

paket

36.000

8

Resmi Tatil Günlerinde Çalışacak Personel (60 kişi) Brüt asgari ücret

gün

1.860

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Şeklinde olduğu görülmüştür.

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, 2.160.000 öğün normal yemek ve 384.000 öğün diyet yemek olmak üzere toplam 2.544.000 öğün yemek verileceği; hastane personeli ile tüm hasta ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeklerinde 200 ml ambalajlı bardak su verilmesi gerektiği,

Teknik Şartname’de yer alan “Sarf ve Demirbaş Malzemeler” listesinde aylık 110.500 adet 200 ml pet şişe suyun verileceğinin düzenlendiği, bu durumda 24 ay olan işin süresi boyunca toplam 2.652.000 adet (24 ay x 110.500) bardak su kullanılacağı anlaşılmıştır.

İdare tarafından şikâyete verilen cevapta, su miktarı hesaplanırken çocuk ve bebek menüleri de dâhil edilerek toplam sayının hesaplandığı ifade edilmektedir.

İhale konusu iş kapsamında, hastane personeli, hasta ve refakatçileri ile birlikte bebek ve çocuklara da yemek verileceği, birim fiyat teklif cetvelinde bebek ve çocuk menülerinin ayrıca düzenlendiği, hastane personeli ile tüm hasta ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeklerinde verilecek 200 ml ambalajlı bardak suyun öğün sayıları esas alınarak hesaplanacağı, idarenin şikâyete verdiği cevap dikkate alındığında, Teknik Şartname’de yer alan “Sarf ve Demirbaş Malzemeler” listesinde aylık 110.500 adet 200 ml pet şişe suyun verileceği şeklindeki düzenlemenin, çocuk ve bebek menüleri de dâhil edilerek hesaplandığının anlaşıldığı, bu durumda işin süresi boyunca verilmesi gereken “200 ml ambalajlı bardak su” miktarının belirli olduğu, sarf malzeme olarak nitelendirilen söz konusu ürün sayısına ilişkin olarak iş kalemleri için öngörülen yemek öğün sayıları üzerinden ayrı bir hesaplama yapılmasına gerek olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının aksine mevcut düzenlemenin bu haliyle isteklilerin tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmasını engellemediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “… e) 1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Süreli fesih” başlıklı 17’nci maddesinde “Belirsiz süreli iş sözleşmelerinin feshinden önce durumun diğer tarafa bildirilmesi gerekir.

İş sözleşmeleri;

a) İşi altı aydan az sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak iki hafta sonra,

b) İşi altı aydan birbuçuk yıla kadar sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak dört hafta sonra,

c) İşi birbuçuk yıldan üç yıla kadar sürmüş olan işçi için, bildirimin diğer tarafa yapılmasından başlayarak altı hafta sonra,

d) İşi üç yıldan fazla sürmüş işçi için, bildirim yapılmasından başlayarak sekiz hafta sonra, feshedilmiş sayılır.

Bu süreler asgari olup sözleşmeler ile artırılabilir.

Bildirim şartına uymayan taraf, bildirim süresine ilişkin ücret tutarında tazminat ödemek zorundadır…” hükmü,

Anılan İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

…

e) Miktarı:

24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı…” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1-Yüklenici tarafından Teknik Şartnamede belirtilen sayı ve özelliklerde işçi çalıştırılacaktır. Yüklenicinin çalıştıracağı İşçiler için Sosyal Güvenlik Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu veya diğer kanunlar gereği yerine getirmesi gereken tüm yasal yükümlülüklere ait giderler yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dâhildir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.

22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı incelendiğinde; ihale konusu işte çalıştırılacak personele ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kanunu, 4857 sayılı İş Kanunu veya diğer kanunlar gereği yerine getirilmesi gereken tüm yasal yükümlülüklere ait giderlerin yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde; 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceğinin ifade edildiği, başvuruya konu ihalenin ise personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olmadığı, bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, söz konusu ihaleye ilişkin İdari Şartname’de kıdem tazminatı ödemesinden yüklenicinin sorumlu olduğu düzenlense dahi idarelerin de yükleniciler gibi ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları göz önüne alındığında, anılan Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağı ve bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan; başvuru sahibinin iddiasına konu edilen ihbar tazminatının, yüklenici tarafından hizmet işi kapsamında çalıştırılan personelin işten haber verilmeksizin veya 4857 sayılı İş Kanunu’nun 17’nci maddesinde düzenlenen ihbar süreleri bitiminden önce çıkarılması durumunda işveren tarafından işçiye ödenmesi gereken bir tazminat türü olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı ihalesi niteliğinde olan başvuruya konu ihale kapsamında çalıştırılacak personelin işvereninin yüklenici olduğu hususları göz önüne alındığında; söz konusu maliyet bileşenin yükleniciye ait olmasının mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği tespit edildiğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmının “c-Hizmetin Denetimi-Üretilecek Sayının Belirlenmesi ve Hakediş Ödemesi” bölümünde “…Personel şube tarafından; kurumda görevli personeller içerisinde yıllık izin, idari izin, nöbet izni, rapor, dış görev, sadece nöbetli çalışma vb. durumları olanlar Hastane Bilgi Yönetim Sistemine (HBYS) dinamik olarak işlenecektir. Servis sorumlu hemşireleri/servis hemşireleri katlarda hastaların yemeğinin denetiminden sorumlu olup; kahvaltı, normal yemek, diyet yemek ve refakatçi sayılarının HBYS’den kontrolünü yapacaktır.

2- Ertesi gün üretilecek yemek sayısı bilgi amaçlı olarak idare tarafından HBYS’den alınan personel sayılarına göre ve katlarda sorumlu hemşireler tarafından HBYS'den alınan hasta- refakatçi sayılarına göre imzalı olarak iaşe birimi/diyetisyen ve firmaya bildirilecektir. HBYS'den alınan sayılar ödemeye esas sayılar olmayıp yalnızca idarenin tespit işleminin yükleniciye bildirilmesidir.

3- Hastanemizde yemek ve kahvaltı dağıtımının sayısal kontrolü HBYS'ye entegre olarak çalışan yemekhanelerde turnike sistemi ve katlarda el terminali/mobil kart okuyucu ile sağlanacaktır. Hastane yönetiminin belirlediği bir personel tarafından (bilgi işlem personeli) sistem üzerinden günlük rapor alınıp yüklenici firma ve iaşe birimine iletilecektir. İaşe birimi tarafından hakediş çizelgesine işlenip yüklenici firma ile karşılıklı dosyalanacaktır. Ödemeler bu çizelgelere göre ay sonu kontrol teşkilatının onayına sunulacaktır.

…

6-İaşede hesaplanan yemek sayısı, ödemeye esas sayı değildir. Yemeğin yetmemesi veya fazla gelmesi durumunda sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Yemek dağıtım aşamasında yüklenici firma tarafından yemeğin yetmeyeceğinin anlaşılması durumunda hasta-refakatçi ve personellerin mağduriyet yaşamaması için yemek dağıtım saatleri içerisinde hastane yönetimine bilgi verilerek öğünde yer alan menüye eşdeğer alternatif yemekler hazırlanıp dağıtımı sağlanacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…Ertesi gün üretilecek yemek sayısı bilgi amaçlı olarak idare tarafından HBYS'den alınan personel sayılarına göre ve katlarda sorumlu hemşireler tarafından HBYS'den alınan hasta-refakatçi sayılarına göre iaşe birimi/diyetisyen ve firmaya bildirilecektir. HBYS’den ertesi gün üretilmesi için alınan sayılar ödemeye esas sayılar olmayıp yalnızca idarenin tespit işleminin yükleniciye bildirilmesidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli ve aynı doğrultuda hazırlanan İdari Şartname’nin eki tablo aşağıda aktarıldığı şekildedir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Normal Personel (1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

91,00

24

2

Engelli Personel (1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

3,00

24

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Normal Yemek

öğün

2.160.000

2

Diyet Yemek

öğün

384.000

3

Normal Kahvaltı

öğün

960.000

4

Diyet Kahvaltı

öğün

192.000

5

Ara Öğün

öğün

276.000

6

Bebek Menü

paket

18.000

7

Çocuk Menü

paket

36.000

8

Resmi Tatil Günlerinde Çalışacak Personel

(60 kişi) Brüt asgari ücret

gün

1.860

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinden; yemek yenilen bir sonraki gün üretilecek yemek sayısının idare tarafından HBYS’den alınan personel sayılarına ve katlarda sorumlu hemşireler tarafından HBYS'den alınan hasta-refakatçi sayılarına göre bilgi amaçlı olarak yükleniciye bildirileceği, HBYS'den alınan sayıların ödemeye esas sayılar olmayacağı, yalnızca idarenin tespit işleminin yükleniciye bildirilmesi niteliğinde olduğu, iaşede hesaplanan yemek sayısının, ödemeye esas sayı olmadığı, yemeğin yetmemesi veya fazla gelmesi durumunda sorumluluğun yükleniciye ait olacağı,

Yemek ve kahvaltı dağıtımının sayısal kontrolünün HBYS'ye entegre olarak çalışan yemekhanelerde turnike sistemi ve katlarda el terminali/mobil kart okuyucu ile sağlanacağı, idarenin belirlediği bir personel tarafından sistem üzerinden günlük rapor alınacağı ve bu raporun yükleniciye ve iaşe birimine iletileceği, ilgili verilerin iaşe birimi tarafından hakediş çizelgesine işleneceği ve ödemelerin bu çizelgelere göre ay sonu kontrol teşkilatının onayına sunulacağı, bu durumda yükleniciye yapılacak aylık ödemelerin yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı üzerinden yapılacağı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde; yemek hizmeti alımı ihalelerinde öğün miktarlarının idare tarafından tahmini olarak hesaplandığı ve yaklaşık maliyetin de idarece hesaplanan öğün miktarlarına göre belirlendiği, istekliler tarafından, idarece tahmini olarak belirlenen ve ihale dokümanına yansıtılan öğün miktarlarına göre tekliflerin oluşturulacağı, söz konusu tahmini öğün miktarının işin yürütülmesi sırasında değişebileceği, bu nedenle işin yürütülmesi esnasında yemek yiyecek kişi sayılarındaki değişimlere paralel olarak, her durumda tüketilen yemek sayısı üzerinden yükleniciye ödeme yapılmasının gerektiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödemekle karşı karşıya kalabileceği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan isteklilerden de bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamalarının bekleneceği, bu çerçevede iddia konusu Teknik Şartname düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir…” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “6) İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel, Araçlar, Sarf Malzemeler” kısmının “A-Personel” bölümünde “…5- Yüklenici firma hastane idaresinin bilgisi ve onayı olmadan personel değişikliği yapmayacaktır. Yüklenici firma çalıştırdığı tüm personel için dosya tutacak, içinde kimlik bilgileri, güvenlik ile ilgili evraklar, izinler ve sağlık raporları bulunacaktır. Yüklenici adına çalışan personel hakkında oluşabilecek suç durumunda yüklenici sorumlu olacaktır ve hastanenin zararını karşılayacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, idareler tarafından ihale dokümanında çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde; başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı ihalesi olduğu göz önüne alındığında, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı maddesinde yer alan açıklamaların söz konusu ihale kapsamında değerlendirilemeyeceği, ilgili doküman düzenlemesinde, idarenin işe alınacak olan personelin seçimi sürecine karışacağına ilişkin bir ifadenin yer almadığı, sadece idarenin bilgisi ve onayı olmadan yüklenicinin personel değişikliği yapmamasının istenildiği, kaldı ki başvuru sahibinin iddiasının aksine, ihale konusu işte çalışacak personelin değişikliği durumunda idarenin izin ve onayının alınmasına ilişkin doküman düzenlemesinin yüklenicinin çalıştıracağı personeli doğrudan idarenin işe alması veya çıkarması gibi bir sonuç doğurmayacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Ek” kısmında yer alan tabloda;

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Normal Personel

(1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

91,00

24

2

Engelli Personel (1 Kişi için Yol Ücreti Brüt Günlük 33,58 TL verilecektir.) (Brüt asgari ücret)

Ay

3,00

24

Düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Sayıları” başlıklı bölümünde;

Personel

Personelin Özellikleri

Sayı

İşletme Sorumlusu

En az lise mezunu olmak

1

Gıda Mühendisi ve/veya Diyetisyen

İlgili bölümün en az 4 yıllık lisans bölümünden mezun olmak

1

Firma iaşe görevlisi

En az lise mezunu olmak

1

Aşçı başı

Konusunda en az 3 yıl deneyimli

1

Diyet aşçı

Diploma ve sertifikalı

2

Aşçı

Konusunda en az 3 yıl deneyimli

17

Meydancı

Konusunda en az 1 yıl deneyimli en az ilkokul mezunu

20

Garson

Konusunda en az 1 yıl deneyimli en az lise mezunu

51

Toplam

94

Düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı incelendiğinde; başvuruya konu malzeme dâhil yemek hizmet alımı işinde çalıştırılması istenen personelin sayısının ve niteliklerinin belirlendiği, ihale konusu iş kapsamında işletme sorumlusu, gıda mühendisi ve/veya diyetisyen, iaşe görevlisi, aşçı başı, diyet aşçı, aşçı, meydancı ve garson, unvanları ile toplamda 94 adet personel çalıştırılacağı, söz konusu personele verilecek ücretin brüt asgari ücret olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, kamu ihale mevzuatında vasıflı personele asgari ücretten fazla ücret ya da nispeten nitelikli özlük hakkı verilmesi gerektiği yönünde bir zorunluluğun bulunmadığı, dolayısıyla her personel için asgari ücret verilmesi zorunlu olmakla birlikte, ödenecek ücreti asgari ücretin yüzde fazlası olarak belirleme yetkisinin idarenin takdirinde olduğu, yüklenici tarafından çalıştırılan personele doküman düzenlemeleri ile belirlenen ücretlerin üzerinde ücret ödemesi yapılmasına engel bir durumun bulunmadığı, bu bağlamda maliyet oluşması halinde, öğün başına oluşacak maliyet hesaplamasına dâhil edilerek fiyat teklifinin oluşturulabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

“İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma %1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

….

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır…” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesine ilişkin ilişkin dipnotlarda;

“…26.4. Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5. (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3 Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Mücbir sebepler haricinde yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda yüklenici bu sorunu gideremez ise İdare tarafından dışarıdan yemek temin edilecek ve yüklenici dışarıdan temin edilen yemeğin bedelini ödeyecektir. 3 öğün yemeğin verilmemesi halinde idare sözleşmeyi tek taraflı feshetme yetkisine sahiptir.

2

Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde idare sözleşmeyi tek taraflı feshedebilecektir. Zehirlenmeye maruz kalan kişi veya kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim sonucu hak talebinde bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi ve manevi cezaları, yasal faizler dâhil olmak üzere yükleniciye rücu edilir. Yüklenici bu durumdan dolayı itirazda bulunamaz.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesinde bir defa gerçekleşmiş olsa dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin düzenleneceği belirtilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde; 16.1.3’üncü maddesinde “Mücbir sebepler haricinde yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda yüklenici bu sorunu gideremez ise İdare tarafından dışarıdan yemek temin edilecek ve yüklenici dışarıdan temin edilen yemeğin bedelini ödeyecektir. 3 öğün yemeğin verilmemesi halinde idare sözleşmeyi tek taraflı feshetme yetkisine sahiptir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu düzenlemede yer alan, mücbir sebepler haricinde yükleniciden kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda, yüklenicinin bu sorunu giderememesi halinde, idare tarafından dışarıdan yemek temin edileceği ve yüklenicinin bu yemeğin bedelini ödeyeceği şeklindeki düzenlemenin genel bir düzenleme niteliğinde olduğu, esas itibariyle “3 öğün yemeğin verilmemesi” halinin ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği anlaşılmıştır.

İhale konusu hizmet kapsamında farklı öğünlerde yemek verilmesinin gerekeceği, mücbir sebepler haricinde yükleniciden kaynaklı nedenlerle bu öğünlerden herhangi birinin toplam 3 kez verilmemesi durumunun ağır aykırılık hali olarak belirlendiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” kısmında “DİYET KAHVALTI: Hastanede yatarak tedavi gören hastalardan hekimin uygun gördüğü hastalara diyet kahvaltısı verilir. Diyet kahvaltı alacak hastalar ve diyet kahvaltı sayısı HBYS'den alınan rasyonlara göre yüklenici firmaya bildirilir. Diyet kahvaltısında verilecek gıdalar hastanın tedavisine göre hastane diyetisyenleri tarafından şartnamede bulunan örnek menülerdeki gramajlara ve diyet kahvaltı gramaj çizelgelerine uygun olarak belirlenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “Tuzsuz Diyet, Diyabet Diyeti, Sulu Diyet, DM Sulu Diyet, İshal Diyeti, Lohusa Diyeti ve Travay Diyeti” olmak üzere 7 farklı kahvaltı diyet menüsüne ilişkin olarak 15 günlük örnek menülere yerildiği, bu menülerin 3, 4, 5 veya 6 çeşit şeklinde düzenlendiği, diyet türlerine göre kahvaltı çeşidinin ve kap sayısının farklılık arz edebildiği; Teknik Şartname kapsamında, diyet kahvaltı girdilerine ve gramajlarına dair düzenleme yapıldığı; birim fiyat teklif cetvelinde diyet kahvaltı türlerine göre bir ayrıma gidilmediği, “diyet kahvaltı” için tek satır açılarak toplam diyet kahvaltı öğün miktarının belirlendiği görülmüştür.

İhale dokümanında, ihtiyaç duyulabilecek toplam “diyet kahvaltı” öğün sayısına ve 7 farklı diyet türüne göre örnek menülere yer verildiği, kaç kişinin hangi tür diyet kahvaltıya ihtiyaç duyabileceğinin önceden bilinemeyeceği ve özel diyet türlerine ihtiyaç duyabilecek kişi sayısının değişkenlik gösterebileceği, idarece başvuruya konu Teknik Şartname’de yer alan menülerin hastaların ihtiyaçları dikkate alınarak farklı diyet türlerine göre farklı sayı ve içerikte belirlendiği, diyet türüne göre diyet menülerinin içeriğinde yer alan kahvaltı çeşidi sayısı değişse bile birim fiyat teklif cetvelinde tüm diyet menüleri kapsamında alımı yapılacak diyet kahvaltı öğün miktarı üzerinden fiyat teklifi verileceği ve diyet kahvaltılıkların gramaj ve içeriklerinin Teknik Şartname düzenlemelerinde yer aldığı hususları göz önüne alındığında, isteklilerin mevcut koşulları dikkate alarak teklifini oluşturabileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “e. Diyet Kahvaltı (Diyabet, Tuzsuz, Sulu, İshal Örnekleri)” başlıklı bölümde “Kahvaltıda 100 gr ekmek verilir. Tuzsuz ve Diyabetik diyetlerde haftada iki kez yumurta verilir. Diyabetik sulu diyetlerde şeker verilmez, tatlı bisküvi yerine tuzlu bisküvi verilir. Bol proteinli diyetlerde tuzsuz diyet kahvaltıya ek olarak 1 adet yumurta ve 1 paket süt ilave edilir. Hiperemezis diyetinde lohusa diyeti uygulanır, ayrıca tuzlu bisküvi (25 gr) ilave edilecektir. Reçeller kayısı veya çilek reçeli olacaktır. Tereyağı, bal, reçel piknik grubu paketli ürünler olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin diyet kahvaltılık ürünlerini ve gramaj miktarlarını gösteren “Diyet Kahvaltı” başlıklı tablosunda tuzlu bisküvinin 30 gr olarak belirtildiği görülmüştür.

Hiperemezis diyetinde lohusa diyetinin uygulanacağı, bu diyete ayrıca 25 gr tuzlu bisküvinin ilave edilmesinin istenildiği, Teknik Şartname’nin “Diyet Kahvaltı” başlıklı tablosunda, kahvaltılık ürünlerin gramajlarının genel hatlarıyla belirlendiği, isteklilerin diyet kahvaltılarda kişi başı verilmesi gereken ürünlerin belirlendiği, hiperemezis diyetine özgü olarak istenilen tuzlu bisküvi gramaj miktarı (25 gr) esas alınarak tekliflerin oluşturulması gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de yer alan “Bebek ve Çocuk Yemek Gramajları” tablosunun;

“Meyveler” başlıklı alt tablosunun;

Bebek Grubu

Çocuk Grubu

Karpuz

300

500

Kavun

300

500

Elma

150

200

Armut

150

200

Muz

150

200

Kivi

150

200

İncir

150

200

Şeftali

150

200

Vişne

150

200

Çilek

150

200

Kiraz

150

200

Üzüm

150

200

Kayısı

150

200

Dut

150

200

Erik

150

200

Siyah Üzüm

150

200

Nektarın

150

200

Portakal

150

200

Mandalina

150

200

Şeklinde olduğu görülmüştür.

Anılan Teknik Şartname’nin “Gıda Maddelerinin Özellikleri ve Evsafları” başlıklı 4’üncü kısmında;

“Elma” için “5. Bizim istediğimiz elma ekstra olacak ağırlığı 200 gramdan az olmayacaktır.” düzenlemesi,

“Muz” için “3. Tanesi 200 g olacaktır.” düzenlemesi,

“Armut” için “2. Ortalama ağırlığı 200 g olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin bebek ve çocuk menülerinin düzenlendiği kısmında yer alan “Bebek ve Çocuk Yemek Gramajları” tablosunun “Meyveler” başlıklı alt tablosunda, bebeklere ve çocuklara verilecek meyvelerin gramajlarının yer aldığı, anılan Teknik Şartname’nin “Gıda Maddelerinin Özellikleri ve Evsafları” başlıklı 4’üncü kısmında ise gıdaların özelliklerinin genel hatlarıyla belirlendiği, isteklilerin bebek ve çocuk menüleri için bu kısımda yer alan gramaj miktarları esas alınarak tekliflerin oluşturulması gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

11. Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” başlıklı kısmında “NORMAL YEMEK: Hastane personeli, hastanede yatarak tedavi gören normal yemek yiyen hastalar ve refakatçilerine normal yemek verilir. Yatan hastalara ve refakatçilerine öğle ve akşam yemeği, hastane personeline mesai saatlerine göre öğle yemeği ve veya akşam yemeği verilir. Normal yemekler 1. Kap. 2. Kap ve 3. Kap olmak üzere üç çeşit verilir. Ramazan ayında nöbetçi personele sahur yemeği verilir. Sahur yemeği akşam yemeğinin aynısı olacaktır. Sahur yemeği tüketen kişi rasyona eklenecektir. Akşam yemek servisi iftar saati dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde öğün saatleri düzenlenecektir. Yarım gün olan resmi tatillerde öğle yemeği yalnızca nöbetçi personele verilir.

NORMAL KAHVALTI: Nöbet tutan hastane personeli, yatarak tedavi gören normal yemek yiyen hastalar ve refakatçilerine normal kahvaltı verilir. Nöbet tutan personele ek olarak gece kahvaltısı verilir. Kahvaltıda verilen gıdalar çay, şeker ve ekmek harici üç (3) çeşit olarak verilir. Domates-salatalık, tereyağı-reçel(bal) tahin-pekmez tek kalem olarak kabul edilir. Ramazan ayında kahvaltı servis saati sahur dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde düzenlenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ramazan ayı için ayrı bir menünün düzenlenmediği, Teknik Şartname’nin “Gıda Hizmetleri, Hizmetin Şekli ve Denetimi” başlıklı kısmında;

“Normal Yemek” düzenlemeleri kapsamında, Ramazan ayında nöbetçi personele sahur yemeğinin verileceğinin, “sahur yemeği”nin akşam yemeğinin aynısı olacağının, akşam yemek servisinin iftar saati dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde belirleneceğinin düzenlendiği,

“Normal Kahvaltı” düzenlemeleri kapsamında, Ramazan ayında kahvaltı servis saatinin sahur dikkate alınarak tüm personel, hasta ve refakatçiler mağdur olmayacak şekilde belirleneceğinin düzenlendiği görülmüştür.

“Normal Yemek” düzenlemeleri kapsamında, Ramazan ayında nöbetçi personele verilecek sahur yemeğinin akşam yemeğinin aynısı olacağı şeklinde düzenleme yapıldığı, “Normal Kahvaltı” düzenlemeleri kapsamında da Ramazan ayında kahvaltı servis saatinin sahur dikkate alınarak belirleneceğinin düzenlendiği dikkate alındığında, sahur saatinde normal kahvaltı verileceğinin açık olduğu, söz konusu düzenlemedeki sahur yemeğinden esas itibariyle iftar yemeğinin kastedilmek istenildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

12. Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” düzenlemesi ile “Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde;

(a) Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,

(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.

Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” kısmının “1-İşin Yapılma Yeri” başlıklı maddesinde “Afyonkarahisar Devlet Hastanesinin mutfakları, yemekhaneleri, yataklı servisleri ve yemek hizmetini kapsayan tüm alanları, ihale süresince Afyonkarahisar Devlet Hastanesi idaresinin göstereceği yemek hizmet alanları olan AMATEM (4.7 km) TRSM (4.7 km) birimlerine Afyonkarahisar Devlet Hastanesi ana mutfağında pişirilip, ihalede talep edilen mevcut sayıdaki eleman ve malzemeler içerisindeki ekipmanlar kullanılarak taşınacaktır. Taşıma işlemi yüklenici firmaya ek bir maliyet getirmeksizin hastane idaresi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’nin “6. İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel, Araçlar, Sarf Malzemeler” kısmında “…İşin yürütüldüğü süre boyunca kullanılan tüm demirbaşların bakımı, onanını ve tamiri ile hizmet alanı ile ilgili tüm bakım onarım tamirat işleri yüklenici firmaya aittir…” düzenlemesi ile aynı kısmın “Araçlar” bölümünde “1-Yönetim tarafından hastaneye ait olan (yüklenici firmadan talep edilmeyen) sağlam ve çalışır vaziyetteki demirbaşlar iş başlangıcında karşılıklı tutanak tutularak yüklenici firmaya teslim edilecektir. İş bitiminde aynı şekilde karşılıklı tutanak tutularak sağlam ve çalışır vaziyette hastane idaresi tarafından yükleniciden teslim alınacaktır.

2-Yüklenici ihale süresince mutfakta ve hizmette kullandığı tüm araç gereç, turnike ve el terminalleri, makine, ocak, baca, havalandırma sistemi, filtreler, su arıtma cihazı, sıhhi tesisatı ve benzerlerinin onarım ve bakımını yapacak veya yaptıracaktır. Hastane teknik servisi tarafından kontrolü yapılacaktır.

3-İşin ifası sırasında idarece yükleniciye teslim edilen demirbaşlar, makineler, buzdolapları elektrikli-elektriksiz araç-gereçlerin arızası durumunda her türlü tamirat masrafları yüklenici tarafından karşılanacak olup, idarenin bu konudaki yazılı bildiriminden sonra 5 iş günü içinde yüklenici bahsi geçen malzemeleri alacak veya tamir ettirerek idareye bilgi verecektir. Bu malzemelerin bozulması halinde yüklenici tarafından İdarece yetersiz kalite, nicelik ve nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat yüklenici tarafından derhal değiştirilecektir. İdare tarafından yükleniciye teslim edilen turnike ve el terminallerinin arıza yapması durumunda arıza en geç 72 saat içerisinde giderilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…11-Firma hizmet alanlarındaki ekipmanın (yemek arabaları, taşıma arabaları, kıyma makinası, patates soyma makinası, fırınlar vb.) arızalarının tamirini yapmakla yükümlüdür. Kullanıma bağlı aşınan, eskiyen, arızalanan tüm makina ve ekipmanların tamiri, eksik parçalarının alınması veya kullanılamaz hale gelen makinaların (fırın, patates soyma makinası vb.) yerine çalışır vaziyette olan malzemeyi en geç 5 iş günü içerisinde getirecektir. Yüklenici bunun için ek bir ücret talep etmeyecektir.

…

14- Hastane mutfak hizmet alanları ve bu alanlarda bulunan hastaneye ait tüm demirbaşlar hizmet başlangıcında firmaya teslim edilecektir. Hizmet bitiminde eksiksiz ve sağlam olarak teslim alınacaktır. Hizmet süresince demirbaşlarda meydana gelebilecek her türlü sorun firma tarafından giderilecektir. Masraflar firmaya aittir. Teslimatlar tutanak altına alınacaktır.

…

18-Yüklenicinin hizmet sunumunda kullanılmak üzere hastanelere getirmiş olduğu demirbaş malzemeleri (tabak, kepçe, kevgir, fırın vs.) devamlı hizmete hazır, kalibrasyonları yapılmış, kullanılabilir, temiz ve dezenfeksiyonu yapılmış durumda tutmak zorundadır. Hizmet süresince bu malzemeler 15 günlük olarak mutfak kontrol komisyonu tarafından sayılarak şartnamede istenilen sayıların sürekliliği sağlanacaktır. Bu madde kapsamında getirilen her hangi bir malzemenin bozulma, kırılma, kaybolma vb. nedenlerle kullanılabilir özelliğini yitirmesi halinde tamir, bakım, onarım, değiştirme veya yenileme işlemi yüklenici tarafından en geç beş (5) iş günü içerisinde yapılacaktır. Yüklenici firmaya hizmet sunumu için kullanılan, yenilenen veya değiştirilen demirbaş ve cihazlar için ek bir bedel ödenmeyecektir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 2’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

…

…

…

…

4

Yüklenicinin hizmet kapsamında kullandığı her türlü malzemenin (kendine ait veya demirbaş farkı olmaksızın) arızalanması halinde, arıza tespiti yazılı olarak Sağlık Tesisi İdaresine bildirilir. Tamiri beş günden fazla sürecek arıza durumlarında yüklenici aynı işi yapacak nitelikteki malzemeyi kendi imkânları ile temin edecektir. Beş gün içinde yenisi getirilmeyen ya da tamiri yapılmayan her malzeme için cezai işlem uygulanacaktır.

Binde
2

5

…

…

…

…

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yüklenicinin, ihale konusu yemekleri idarenin kendi mutfağında pişireceği,

Teknik Şartname’de yükleniciden talep edilen “Demirbaş Malzemeler” listesine yer verildiği,

Hastaneye ait olan (yüklenici firmadan talep edilmeyen) sağlam ve çalışır vaziyetteki demirbaşların, iş başlangıcında karşılıklı tutanak tutularak yükleniciye teslim edileceği, bu demirbaşların iş bitiminde de karşılıklı tutanak tutularak sağlam ve çalışır vaziyette idareye teslim edileceği,

Yüklenicinin işin süresi boyunca kullanacağı tüm araç gereç, turnike ve el terminalleri, makine, ocak, baca, havalandırma sistemi, filtreler, su arıtma cihazı, sıhhi tesisatı ve benzerlerinin onarımını ve bakımını yapacağı, idarece yükleniciye teslim edilen demirbaşlar, makineler, buzdolapları elektrikli-elektriksiz araç-gereçlerin arızası durumunda her türlü tamirat masraflarının yüklenici tarafından karşılanacağı, yüklenicinin idareye yapılan arıza bildiriminden sonra 5 iş günü içinde bahsi geçen malzemeleri alacağı veya tamir ettireceği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümündeki düzenlemeler incelendiğinde;

Hizmet alanlarındaki tüm makine ve ekipmanın (yemek arabaları, taşıma arabaları, kıyma makinası, patates soyma makinası, fırınlar vb.) arızalarının tamirinden ve eksik parçalarının alınmasından yüklenicinin sorumlu olacağı, yüklenicinin ayrıca kullanılamaz hale gelen makinaların (fırın, patates soyma makinası vb.) yerine çalışır vaziyette olanları, en geç 5 iş günü içerisinde getireceği ve bunun için ek bir ücret talep etmeyeceği,

Yüklenicinin hizmet sunumunda kullanılmak üzere hastanelere getirmiş olduğu demirbaş malzemeleri (tabak, kepçe, kevgir, fırın vs.) de devamlı hizmete hazır, kalibrasyonları yapılmış, kullanılabilir, temiz ve dezenfeksiyonu yapılmış durumda tutmak zorunda olduğu, getirilen her hangi bir malzemenin bozulma, kırılma, kaybolma vb. nedenlerle kullanılabilir özelliğini yitirmesi halinde tamir, bakım, onarım, değiştirme veya yenileme işlemlerinin yüklenici tarafından en geç beş (5) iş günü içerisinde yapılacağı ve bunun için de ek bir ücret talep etmeyeceği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemelerinde belirtilen aykırılıkların ve Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan düzenlemesinde belirtilen özel aykırılık hallerinin esas itibariyle aynı olduğu, ama söz konusu aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda kesilecek ceza oranlarının farklı olduğu,

Teknik Şartname düzenlemeleri gereğince, en geç “beş iş günü” içerisinde arızalanan ekipmanın tamirinin yapılmaması veya tamiri mümkün değil ise yerine yeni malzemelerin getirilmemesi durumunda sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza kesileceğinin belirtildiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinde de yüklenicinin hizmet kapsamında kullandığı kendine ait malzemenin veya idareye ait demirbaş malzemenin arızalanması halinde, “5 gün” içinde tamirin yapılmaması ya da tamiri 5 günden fazla sürecek olanların yerine aynı işi yapacak nitelikteki malzemeyi kendi imkânları ile temin etmemesi halinin, özel aykırılık hali olarak belirlendiği ve ilk sözleşme bedelinin binde 2’si oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan düzenlemeler gereğince, yüklenicinin, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlaması, yürütmesi, tamamlaması ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidermesi gerekeceği, yüklenicinin bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için gereken bütün malzemeyi ve ekipmanı da temin edeceği; ayrıca işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallara ve kamu hizmetinde kullanılan mallara zarar vermeyeceği ve bunların kullanımına engel olmayacağı; belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderlerin yüklenici tarafından karşılanacağı,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlendiği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği anlaşılmaktadır. Bu bakımdan, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen maddelerinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirtilen durumların aynı olduğu görülmüş olup, ceza düzenlemeleri bakımından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde düzenlenen yaptırımların dikkate alınması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde, yüklenicinin işin ifası sırasında kullanacağı “kendine ait malzemenin” ve “idarenin demirbaş malzemelerinin” arızalanması halinde, beş gün içinde söz konusu arızayı gidermesi ya da aynı işi yapacak nitelikteki malzemeyi temin etmesinin istenildiği, aksi durumun özel aykırılık hali olarak belirlendiği, yüklenicinin kendi getirdiği malzemenin tamir edilmesi ya da arızanın 5 gün içinde giderilememesi halinde yenisini getirmesi yükümlülüğünün, yüklenicinin genel sorumlulukları kapsamında olduğu; yüklenicinin, hizmet süresince kendi kullanımına verilen idareye ait demirbaşların bakım ve tamir sorumluluğunun da bu kapsamda değerlendirilebileceği,

Bununla birlikte, idareye ait demirbaş malzemenin 5 gün için de tamirinin yapılamaması halinde yerine başka ürün getirilmesinin yüklenicinin sorumluluğu kapsamında değerlendirilemeyeceği, hizmet süresinin bitiminde idarenin demirbaşlarının sağlam ve çalışır vaziyette idareye teslim edilmesi gerektiği de dikkate alındığında, yüklenici tarafından getirilecek ürünün idarede kalacağı sonucunun doğduğu,

Diğer yandan, yüklenicinin sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki mallara zarar vermemesi gerektiği açık olmakla birlikte, söz konusu düzenlemede idarenin demirbaşlarının arızalanması durumunda gerekli tamiratın yapılması sorumluluğunun yüklenicinin kullanımdan kaynaklanan kusuruna bağlanmadığı, bu durumda işin ifası süresince yüklenicinin kusuru olmaksızın bozulan idare demirbaşının tamir sorumluluğunun yükleniciye yüklenemeyeceği, aksi halde yüklenici için öngörülemez bir maliyetin doğabileceği hususları bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

13. Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

….

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır…” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinin 26.1 numaralı dipnotunda “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin “16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

…

…

…

…

11

Firma elemanları özel kıyafetli olacak, hiçbir şekilde kirli, yırtık ve eski kıyafet giymeyeceklerdir. İş kıyafetlerinin temizliğinin takibi firmaya ait olacaktır. Çalışacak personel firma tarafından sağlanacak yaka kartı ile yemek hazırlama ve dağıtım aşamasında eldiven, maske ve bone takmak zorundadır. Kirli kıyafetlerle işçi çalıştırılması, çalışanların yaka kartlarını takmaması, personelin yemek hazırlık ve dağıtım sırasında eldiven, maske, bone kullanmadığının tespit edilmesi halinde şartlara uymayan her kişi için ayrı ceza uygulanacaktır.

On Binde
1

20

…

…

…

…

…” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Söz konusu Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar uyarınca; idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa ortaya çıkması durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 11 numaralı aykırılık halinde, firma elemanlarının özel kıyafetli olacağı, kirli, yırtık ve eski kıyafet giyilmeyeceği ve iş kıyafetlerinin temizliğinin takibinin firmaya ait olacağı, personelin yaka kartı ile yemek hazırlama ve dağıtım aşamasında eldiven, maske ve bone takmak zorunda olduğu belirtilerek, “kirli kıyafetlerle işçi çalıştırılması, çalışanların yaka kartlarını takmaması, personelin yemek hazırlık ve dağıtım sırasında eldiven, maske, bone kullanmadığının tespit edilmesi” halinde şartlara uymayan her kişi için ayrı ceza uygulanacağı düzenlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde yer alan “Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz…” düzenlemesi uyarınca, anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan düzenlemede somut fiillere yer verilip verilmediği incelendiğinde; “Kirli kıyafetlerle işçi çalıştırılması, çalışanların yaka kartlarını takmaması, personelin yemek hazırlık ve dağıtım sırasında eldiven, maske, bone kullanmadığının tespit edilmesi” hallerinin özel aykırılık halleri olarak düzenlendiği ve bu şartlara uymayan her kişi için ayrı ceza uygulanacağı görülmekle birlikte, söz konusu durumların bir arada mı yoksa ayrı ayrı gerçekleşmesi halinde mi ceza uygulanacağı hususunun açıkça düzenlenmediği, söz konusu düzenlemenin nasıl uygulanacağının belirsiz olduğu görülmüştür. Bu itibarla, ceza yaptırımı uygulanmasını gerektiren somut fiillerin, birlikte mi yoksa ayrı ayrı gerçekleşmesi hallerinde mi ceza uygulanacağının tereddüde yer vermeyecek şekilde açıkça düzenlenmediği değerlendirildiğinden, şikâyete konu düzenlemedeki yaptırımın uygulanamayacağı, bu fiillerin aynı Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilebileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

14. Başvuru sahibinin 14’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “A.-Personel” başlıklı bölümünde “…22-Yüklenici firma personeli hastane için pişen yemekleri kişisel kullanımı için hastane dışına çıkarmayacaktır. Bu durum tespit edildiği takdirde İdari şartnamede belirtilen cezai işlemler uygulanacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’nin “c-Hizmetin Denetimi-Üretilecek Sayının Belirlenmesi ve Hakediş Ödemesi” başlıklı bölümünde “…13- İaşe listelere göre sipariş edilen ve depolardan çıkartılacak olan gıda maddelerinin günlük kontrol ve denetimleri Mutfak Muayene Komisyonu tarafından yapılacaktır. Yiyecek malzemeleri şartnamedeki gramajlara göre hazırlanacak olup ilgili komisyonlar tarafından yemek hazırlık aşaması öncesi genel gramaj kontrolü ve sonrası porsiyon kontrolleri yapılacaktır. Porsiyonların az ve menüde yer alan kaplardan herhangi birinin eksik dağıtıldığı tespit edildiği durumlarda idari şartnamede yer alan cezai işlem uygulanacaktır.

15-Yemek kalite kontrolü öğle yemeği için en geç 10:30'da, akşam için 16:00'da yapılacaktır. Yemekler renk, koku, tat, görüntü, sıcaklık gibi nitelik ve nicelik bakımından kalitesi servise uygun olmadığı takdirde eşdeğer yemek o öğüne yetişecek şekilde yüklenici tarafından temin edilecektir. Yüklenici firma bunun için ek bir ücret talep etmeyecektir. Yemek, saatine yetiştirilmediği takdirde idari şartnamede yer alan cezai işlem uygulanacaktır.

…

20-Yemek listeleri aylık olarak hazırlandığı için malzeme temininde (olağanüstü şartlar hariç) aksamaya sebep verilmeyecektir. Hizmet aksatılmadan sürdürülecektir. Yüklenici firma malzeme temininde geçerli bir mazeret göstermeden sürekli değişiklik yapıyorsa idari şartnamede yazılı cezai işlem uygulanacaktır…” düzenlemesi,

Anılan Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…23- Yüklenici personelini hastane yemek işi dışında farklı bir amaçla çalıştırılmayacaktır. Hastanede çalıştırdığı personeli kendi adına iş yaptığı başka kurum ve kuruluşlarda çalıştıramayacaktır. Böyle bir durum tespit edildiğinde tutanak tutularak idari şartnamede belirtilen cezai hükümler uygulanacaktır. Personel, İş Kanunu ve ilgili mevzuatta yer alan hükümler çerçevesinde çalıştırılmak zorundadır.

…

37-Kasti nedenlerle yemeğin uygun tat ve lezzette yapılmadığı veya menüdeki herhangi bir gıdanın temin edilemediği Mutlak Muayene Komisyonu tarafından tespit edildiği durumlarda idari şartnamede belirtilen cezai şartlar uygulanacaktır. Firma servisi uygun olmayan yemek yerine hastane idaresi tarafından belirlenen yemeği temin edip sen ise sunacaktır. Yüklenici firma bunun için ek bir ücret talep edemez.

…

40-Yüklenici firma tarafından şartnamede belirtilen yükümlülüklerden herhangi biri yerine getirilmediği takdirde, hastane diyetisyenleri veya idare tarafından tutanak altına alınarak idari şartnamede belirtilen cezai hükümlülükler uygulanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesi gereğince, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenleneceği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemelerinde, yüklenicinin personelinin hastane için pişen yemekleri kişisel kullanımı için hastane dışına çıkarması, porsiyonların az ve menüde yer alan kaplardan herhangi birinin eksik dağıtılması, yemeğin saatinde yetiştirilmemesi, malzeme temininde geçerli bir mazeret gösterilmeden sürekli değişiklik yapılması gibi belirli durumlarda İdari Şartname’de belirtilen cezai işlemlerin uygulanacağının belirtildiği, bu düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmediği, bu durumda ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirilmesi gerektiği dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerdeki yaptırımlarda uygulanacak ceza oranının 16.1.1’inci maddede belirtilen ilk sözleşme bedelinin binde 1’i olduğu açık olduğundan, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

15. Başvuru sahibinin 15’inci iddiasına ilişkin olarak:

27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı “4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar”ın “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanuna göre ihale edilen ve 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre Türk parası üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı bu Esaslara göre hesaplanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun
4 üncü maddesinde sayılan hizmetlerden; araştırma ve geliştirme, piyasa araştırması ve anket, tanıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanatlar gibi nitelikleri itibarıyla kısa süreli hizmetler ile sigorta, muhasebe ve 4734 sayılı Kanunun 48 inci maddesinde yer alan danışmanlık hizmetlerinden mali ve hukuki nitelikteki hizmetlere fiyat farkı ödenmez.

(2) 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerin, bu Kanundan istisna olmakla birlikte birinci fıkra kapsamında fiyat farkı hesaplanabileceği öngörülen hizmet alımlarının ihale dokümanlarında bu Esaslara uygun şekilde hazırlanmış açık bir düzenleme bulunması halinde bu Esaslar uygulanabilir…” hükmü,

Aynı Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır” hükmü,

Anılan Esasların “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1-Yüklenici tarafından Teknik Şartnamede belirtilen sayı ve özelliklerde işçi çalıştırılacaktır. Yüklenicinin çalıştıracağı İşçiler için Sosyal Güvenlik Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu veya diğer kanunlar gereği yerine getirmesi gereken tüm yasal yükümlülüklere ait giderler yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dâhildir.

2-İşin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı Teknik şartnamede yazılı olan araç ve gereçler ve demirbaş malzemelere ait giderler,

3-Hazırlanacak olan yemekler için her türlü gıda, temizlik ve diğer malzeme giderleri,
4-İşin yürütülmesi için gerekli olan her türlü sarf malzeme, elektrik, su, yemek pişirmede kullanılacak olan yakıt (Doğalgaz - Tüp (LPG) ve süzme saat giderleri, ilaçlama ve dezenfekte giderleri,
5-Çalışacak olan personellere ait giyim giderleri (üniforma, ayakkabı, yaka kartı vs.) vb. giderleri,
6- Ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri,
8-İşçilerin yemek ihtiyacı hastanemizde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler tekliflerinde çalışanların yemek ihtiyaçları için bir bedel ön görmeyeceklerdir.

9-Çalıştırılacak, personelin yemeği Hastanece karşılanacak olup, yol ücreti 26 gün üzerinden 1 kişi için günlük brüt 33,58 TL ödenecek ve bordroda belirtilecektir…” düzenlemesi,

Aynı İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:
F = An x B x ( Pn-1)
Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo
Formülde yer alan;
F: Fiyat farkını (TL),
B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n):

Katsayı

Endeks

a1

(Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,213552

Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2

(Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

0

b1

(Akaryakıtın ağırlık oranı)

0

b2

(Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

0

b3

(Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,786448

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı "Gıda Ürünleri" sütunundaki sayı

c

(Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

0

Düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” kısmının “1-İşin Yapılma Yeri” başlıklı maddesinde “Afyonkarahisar Devlet Hastanesinin mutfakları, yemekhaneleri, yataklı servisleri ve yemek hizmetini kapsayan tüm alanları, ihale süresince Afyonkarahisar Devlet Hastanesi idaresinin göstereceği yemek hizmet alanları olan AMATEM (4.7 km) TRSM (4.7 km) birimlerine Afyonkarahisar Devlet Hastanesi ana mutfağında pişirilip, ihalede talep edilen mevcut sayıdaki eleman ve malzemeler içerisindeki ekipmanlar kullanılarak taşınacaktır. Taşıma işlemi yüklenici firmaya ek bir maliyet getirmeksizin hastane idaresi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Teknik Şartname’nin “6. İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel, Araçlar, Sarf Malzemeler” kısmının “A. Personel” bölümünde “... 2- Yapılacak olan hizmet; resmi, dini vb. tüm tatiller de dâhil olmak üzere haftanın 7 (yedi) günü 24 (Yirmi Dört) saat esasına göre yapılacağından personelin çalışma saatleri yürürlükte bulunan mevzuata aykırı olmamak kaydıyla yüklenici firma tarafından aylık olarak hazırlanarak idare tarafından onaylanan çalışma listelerine göre düzenlenecektir. Yüklenici firma istihdam ettiği personeli yürürlükteki iş mevzuatı hükümlerine göre belirlenecek süre kadar çalıştıracaktır…” düzenlemesi ile “Araçlar” bölümünde “1-Yönetim tarafından hastaneye ait olan (yüklenici firmadan talep edilmeyen) sağlam ve çalışır vaziyetteki demirbaşlar iş başlangıcında karşılıklı tutanak tutularak yüklenici firmaya teslim edilecektir. İş bitiminde aynı şekilde karşılıklı tutanak tutularak sağlam ve çalışır vaziyette hastane idaresi tarafından yükleniciden teslim alınacaktır.

2-Yüklenici ihale süresince mutlakta ve hizmette kullandığı tüm araç gereç, turnike ve el terminalleri, makine, ocak, baca, havalandırma sistemi, filtreler, su arıtma cihazı, sıhhi tesisatı ve benzerlerinin onarım ve bakımını yapacak veya yaptıracaktır. Hastane teknik servisi tarafından kontrolü yapılacaktır.

3-İşin ifası sırasında idarece yükleniciye teslim edilen demirbaşlar, makineler, buzdolapları elektrikli-elektriksiz araç-gereçlerin arızası durumunda her türlü tamirat masrafları yüklenici tarafından karşılanacak olup, idarenin bu konudaki yazılı bildiriminden sonra 5 iş günü içinde yüklenici bahsi geçen malzemeleri alacak veya tamir ettirerek idareye bilgi verecektir. Bu malzemelerin bozulması halinde yüklenici tarafından İdarece yetersiz kalite, nicelik ve nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat yüklenici tarafından derhal değiştirilecektir. İdare tarafından yükleniciye teslim edilen turnike ve el terminallerinin arıza yapması durumunda arıza en geç 72 saat içerisinde giderilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’nin “Personel Sayıları” başlıklı bölümünde;

Personel

Personelin Özellikleri

Sayı

İşletme Sorumlusu

En az lise mezunu olmak

1

Gıda Mühendisi ve/veya Diyetisyen

İlgili bölümün en az 4 yıllık lisans bölümünden mezun olmak

1

Firma iaşe görevlisi

En az lise mezunu olmak

1

Aşçı başı

Konusunda en az 3 yıl deneyimli

1

Diyet aşçı

Diploma ve sertifikalı

2

Aşçı

Konusunda en az 3 yıl deneyimli

17

Meydancı

Konusunda en az 1 yıl deneyimli en az ilkokul mezunu

20

Garson

Konusunda en az 1 yıl deneyimli en az lise mezunu

51

Toplam

94

Düzenlemesi,

Söz konusu Teknik Şartname’nin “f-Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünde “…14-Hastane mutfak hizmet alanları ve bu alanlarda bulunan hastaneye ait tüm demirbaşlar hizmet başlangıcında firmaya teslim edilecektir…

15-Yemeklerin işlenmesi, pişirilmesi ve servis yapılması için hastane idaresi tarafından teslim edilen araç ve gereçlerin dışında teknik şartnamede belirtilen yemek hizmetinin sürdürülmesi için gerekli olan mutfak gereçlerini firma temin edecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2024; işi bitirme tarihi 31.12.2025” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer alan ve yükleniciden talep edilen “Demirbaş Malzemeler” listesinin;

Malzemeler

Adet

Porselen Düz Tabak

2200

Porselen Çukur Tabak

2200

Porselen Kâse

2200

Salata-Tatlı Tabağı

2200

Selform Kaymaz Yemek Tepsisi

2200

Çatal-Kaşık Et bıçağı

2200

Meyce Bıçağı

2200

Peçetelik kürdanlık- nane-pul biber baharat seti

220

3'lü sıcak 1’i soğuk 4 Gözlü Teleskopik Isıtmalı Yemek taşıma arabası

34

150-300 kg Elektronik Kantar

2

Krom-Çelik Çift Tabanlı Kazan (120 cm)

13

Krom-Çelik Çift Tabanlı Kazan (100 cm)

7

Krom-Çelik Çift Tabanlı Kazan (90 cm)

11

Krom-Çelik Çift Tabanlı Kazan (70 cm)

12

Krom-Çelik Çift Tabanlı Kazan (50 cm)

14

Krom-Çelik Büyük Boy Kızartmalık Yağ Tavası

10

Krom-Çelik Küçük Boy Kızartmalık Yağ Tavası

3

Krom-Çelik Süzgeç Büyük Boy

12

Krom-Çelik Süzgeç Küçük Boy

6

Kaçerola (Orta Boy)

12

Krom-Çelik Fırın Tepsisi (Konveksiyonlu fırın ebatlarına uygun)

260

Krom-Çelik Kepçe 9 numara

18

Krom-Çelik Kepçe 7 numara

18

Krom-Çelik Kepçe 2 numara

130

Krom-Çelik Kevgir 9 numara

18

Krom-Çelik Kevgir 7 numara

18

Krom-Çelik Kevgir 5 numara

15

Krom-Çelik Kevgir 2 numara

130

Krom Çelik Düz Ağızlı Maşa

90

Krom-Çelik Kevgir Kızartıma İçin

22

Tel Süzgeç (Büyük)

35

Krom-Çelik Kulplu Spatula

33

Çırpma Teli 7 numara

20

Çırpma Teli 5 numara

22

Kırmızı Kasap Bıçağı

25

Çok Amaçlı Doğrama Bıçağı (Kırmızı ve yeşil saplı)

50

Satır 3 numara

2

Masat

4

Döner Ocağı (3 gözlü)

7

Döner Bıçağı

6

Çay makinesi

12

Köfte makinesi (10 litrelik)

2

Patates soyma makinası

2

Sebze doğrama makinası

2

Kıyma makinası

2

Sanayi tipi rondo

2

Zemin Yıkama Robotu

2

Büyük Boy Kapaklı ve Pedallı Çöp Kovası

30

Malzeme taşıma arabası (çift katlı yüksek)

12

Krom Çelik Pişirme tenceresi (bebek-çocuk mutfağı için) 50 cm

4

Krom Çelik Pişirme tenceresi (bebek-çocuk mutfağı için) 40 cm

4

Blendır

3

Hassas Terazi

3

Yer Ocağı (doğalgaz uyumlu)

5

Konveksiyonel Fırın (20 tepsi kapasiteli)

2

Fırın tepsi ebatlarına uyumlu tepsi taşıma arabası

12

Lpg tüplü Ev tipi set üstü dörtlü ocak (tüpleri dâhil)

6

Polietilen palet ( 800x1200)

14

Probe termometre

30

Temassız ısı ölçer

5

Hasır Ekmek Sepeti (En 30- Boy-50-Derinlik-25)

18

Dekoratif Çatal Kaşıklık

26

Narenciye Sıkacağı

1

Mutfak robotu (sebze meyve püresi için)

1

Transpalet

2

Tezgâh üstü sanayi tipi bulaşık makinesi (Bardak yıkama modeli)

1

Şeklinde olduğu görülmüştür.

İhale konusu işin “Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri” olduğu, işin süresinin 24 ay olduğu, yemeğin idarenin kendi ana mutfağında pişirileceği, yemeklerin ilgili birimlere taşınması işinin yükleniciye ek bir maliyet getirmeksizin idare tarafından yapılacağı, işin ifası sırasında idareye ait bazı demirbaşların karşılıklı tutanak tutularak yükleniciye teslim edileceği, yükleniciden ayrıca talep edilen “Demirbaş Malzemeler” listesinin Teknik Şartname kapsamında yer aldığı,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, işin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı Teknik Şartname’de yazılı olan araç ve gereçler ve demirbaş malzemelere ait giderlerin teklif fiyata dâhil giderler arasında sayıldığı,

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, sadece personel maliyeti ile yemek öğün bedelinde yer verildiği,

Sözleşme süresinin 365 takvim gününü aştığı, idare tarafından da bu doğrultuda İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı verileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı, a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı) ve b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı) katsayısının 0,213552, “b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)” katsayısının 0,786448 olarak belirlendiği, “c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)” katsayısının ise “0” olarak belirlendiği ve katsayıların toplamının bire (1.00) eşit olduğu görülmüştür.

Aktarılan mevzuat düzenlemelerinden hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplamasına ilişkin olarak 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerektiği, söz konusu formüllerde yer alan fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak olan katsayılardan (a1) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı, (a2) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını, (b1) katsayısının akaryakıtın ağırlık oranını, (b2) katsayısının diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını, (b3) katsayısının malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını (c) katsayısının ise makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade ettiği anlaşılmaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesinin ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu, katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayının a1 katsayısı olarak alınacağı,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’inci maddesinin birinci fıkrasında, bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ihale dokümanında, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ve başvuru sahibinin iddiası birlikte incelendiğinde, ihale konusu işte kullanılacak olan makine ekipmanın bazılarının idareye ait olduğu, yüklenicinin sadece bazı demirbaş malzemelerini tedarik etmesinin gerekeceği, idare tarafından makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin olarak fiyat farkı verilmesinin öngörülmediği, bir başka deyişle anılan giderin önemli bir bileşen olarak öngörülmediği, ihale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif cetveli içeriğinde personel ve yemek üretim maliyetlerine satır açıldığından, idarenin bunun dışında yer alan makine ve ekipmanın amortisman giderini ihale konusu işin asli unsuru olarak kabul etmediği, mevzuatın idareye bu hakkı tanıdığı hususları birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu hizmet alımının asli bir unsuru olmayan yardımcı girdi mahiyetindeki makine ve ekipman için katsayı belirlenmemesinin mevzuata aykırılık oluşturmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.