KİK Kararı: 2023/UH.I-1144 (23 Ağustos 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/043
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 23.08.2023
Karar No : 2023/UH.I-1144
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Borsa İnsan Kaynakları Gıda Yemek Tem. İnş. Taah. Otom. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Zonguldak Bülent Ecevit Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/641403 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dahil Yemek Yapımı Servisi ve Servis Sonrası Temizlik Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Zonguldak Bülent Ecevit Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 26.07.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Yapımı Servisi Ve Servis Sonrası Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Borsa İnsan Kaynakları Gıda Yemek Tem. İnş. Taah. Otom. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 20.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.07.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.08.2023 tarih ve 103287 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.08.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/923 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1.1’inci maddesinde isteklilerden yeterlik kriteri olarak işletme kayıt belgesi istendiği, faaliyet konusunun “malzemeli yemek pişirme dağıtım ve sunum hizmeti yapan işletmeler” olarak belirlendiği, bu durumun ihalede rekabeti daralttığı, “depo gıda satış ve diğer perakande faaliyet gösteren işletmeler”in de malzemeli yemek hizmeti ihalelerine katılabildikleri,

2. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 44/a bendinde yapılan düzenleme gereği yüklenicinin teklif fiyatını oluşturacak maliyetlerle ilgili olarak dokümanda, kullanılacak olan elektriğin ortalama kw cinsinden miktarının belirtilmemesinin, mutfaklarda kullanılacak olan su ve gaz için de ortalama bir kullanım miktarının belirtilmemesinin, araç yakıt giderinin hesaplanabilmesi adına günlük ortalama yapılacak mesafenin km cinsinden miktarının belirtilmemesinin, ilaçlama giderlerine ilişkin bir fiyatlandırma yapılabilmesi adına ilaçlanacak alanın m2 olarak belirtilmemesinin, isteklilerin sağlıklı teklif vermesini engellediği, bu nedenle ilgili madde metninde belirtilen giderlerin ortalama aylık/günlük miktarlarının belirtilmesi gerektiği,

3. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 34’üncü bendinde Firma çalıştırdığı personelin, yemeğini ve ulaşım giderlerini kendisi karşılayacaktır. Personelin ulaşımından kaynaklanacak tüm aksaklıklarda sorumluluk yüklenici firmada olacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.13’üncü maddesine göre de personel çalıştırılmasına dayalı olsun olmasın ödenecek yol ücretleri için brüt yol ücretinin belirtilmesi gerektiği, aynı şekilde yemek ücreti için de Teknik Şartname’nin 28’inci maddesine göre yemek sayılarının yüklenicinin belirlediği tahmini sayılar veya idare tarafından belirlenecek sayılar üzerinden belirleneceği, yüklenicinin buna göre yemek üretimi yapacağının anlaşıldığı, ancak iş ödeme kısmına geldiğinde, sadece yenilen yemek kadar ödeme yapılacağının anlaşıldığı, ödemelerin yemek yiyenlere göre yapılmasının uygun olmadığı, sayıların fazla verilmesi ya da yemek yemeyen öğrenci ve personeller nedeniyle fazladan üretilen yemeğin sorumluluğunu idarenin alması gerektiği,

4. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 29’uncu bendinde yer alan düzenleme gereği, hizmetin ifası sırasında aksaklık yaşanması durumunda yüklenici firmanın kendi işyeri veya üretim merkezi olmasının şart koşulduğu, yüklenicinin üretim tesisini kiralamasına izin verilmediği, bu hususun rekabeti daralttığı,

5. İdari Şartname’de fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda işin başlama süresinin 04.09.2023 ve bitiş süresinin 29.08.2024 tarihi şeklinde belirtildiği, sözleşme dönemi içerisinde Ocak ve Temmuz asgari ücret artışının olacağı, sözleşmenin ifasında hizmetin aksamaması ve yüklenicilerin mağdur edilmemesi için fiyat farkı verilmesi yönünde dokümanda değişiklik yapılması gerektiği,

6. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 28’inci bendi gereği işçilerin iş sağlığı ve güvenliği konularındaki tüm sorumluluk ve yükümlülüklerin yüklenici firmaya verildiği, idare bünyesinde tam zamanlı personel çalıştırılacağı düşünüldüğünde idarenin asıl işveren olarak alt işverenle birlikte sorumlu olması gerektiği,

7. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 24’üncü maddesinde yer alan düzenleme gereği idarenin işe alınacak /çıkarılacak personellere karar verme yetkisinin olduğu, idareye mutlak ve sonsuz bir yetki verildiği, bu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü, itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde ”(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

İncelenmekte olan ihaleye ait İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde
“4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.
4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İhale tarihi itibariyle geçerliliğini yitirmemiş 5996 Sayılı Kanun gereğince düzenlenen İşletme Kayıt Belgesi. (Toplu Tüketim işletmeleri veya Malzemeli yemek pişirme, dağıtım ve sunum hizmeti yapan isteklilere ait İşletme Kayıt Belgesi)” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde on gün içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinde başladığı ve bu tarihi izleyen 10 gün içinde, ihale dokümanına yönelik başvuruların ise ihale dokümanın edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her halükarda en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 23.06.2023 tarihinde yayımlandığı, işletme kayıt belgesine ilişkin düzenlemelere söz konusu İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinde yer verildiği, dolayısıyla başvuru sahibinin işletme kayıt belgesinin türüne yönelik söz konusu iddiasının ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır. Bu kapsamda işletme kayıt belgesine yönelik iddia edilen hususa ilişkin şikayete konu durumun farkına varılmış olması gereken tarihin ihale ilan tarihi olan 23.06.2023 olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükmü uyarınca şikayete konu durumun ihale ilan tarihini izleyen en geç 10 gün içerisinde 03.07.2023 tarihine kadar şikayet başvurusuna konu edilmesi gerekirken, bu süre geçtikten sonra 20.07.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından bahse konu iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.

Üniversitemiz Mutfak ve yemekhaneleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 2 5.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), personel muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi, her türlü gıda, ve temizlik malzemesi giderleri, Elektrik, Su, Gaz, ilaçlama giderleri, analiz ve tahlil giderleri, bakım onarım giderleri, araç ve yakıt giderleri, İş sağlığı ve iş güvenliği giderleri ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu hizmet kapsamında istihdam edilecek personellerin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Zonguldak Bülent Ecevit Üniversitesi Sağlık Kültür Spor Dairesi Başkanlığınca Üniversitemiz Farabi Kampusü (Farabi Kampüsü, Zonguldak Meslek Yüksekokulu Kilimli Eğitim Bloğu ve Üzülmez Çınartepe Mahallesi Adnan Menderes Caddesi Yapı İşleri Daire Başkanlığına, İncirharmanı Kampüsü,), İbn-i Sina Kampüsü, Ereğli ve Alaplı Kampüsleri, Çaycuma MYO, Devrek Kampüsü ve Gökçebey MYO Kampüsü öğrenci ve personeline 1 öğünde 4 çeşitten oluşan Öğrenci yemeği (Üniversite tarafından yemek saatleri idare tarafından belirlenecek ve yazılı olarak yüklenici firmaya bildirilecektir. ) malzeme dahil yapımı, yemek pişmeyen salonlara taşınması, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsamaktadır.” düzenlemesi,

“Çalıştırılacak personel” başlıklı bölümde “Yüklenici tarafından çalıştırılacak personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını İdarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecektir. (Sözleşme konusu iş; personel çalışmasına dayalı hizmet alımı kapsamına girmemektedir.)” düzenlemesi,

“Pişirme (Pişirme İşleminin Yapılacağı Yer)” başlıklı 10’uncu maddesinde “1- Farabi Kampüsü, Zonguldak Meslek Yüksekokulu Kilimli Eğitim Bloğuna ve Üzülmez Çınartepe Mahallesi Adnan Menderes Caddesi Yapı İşleri Daire Başkanlığına, İncirharmanı Kampüsüne (ZBEÜ Yabancı Diller Y.O ve ZBÜE Devlet Konservatuvarı ) için yemekler Farabi Kampüsü mutfağında, pişirilecektir. Ayrıca, Farabi Kampüsü Mutfağında pişirilen yemekler, yüklenici firma tarafından yemek sayıları, yemek yemeyen Üniversite mensubu kalmayacak şekilde hesaplanarak, Zonguldak Meslek Yüksekokulu Kilimli Eğitim Bloğuna ve Üzülmez Çınartepe Mahallesi Adnan Menderes Caddesi Yapı İşleri Daire Başkanlığına, İncirharmanı Kampüsüne (ZBEÜ Yabancı Diller Y.O ve ZBÜE Devlet Konservatuvarı) ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınarak servis edilecektir.

2- İbn-i Sina Kampüsü için yapılacak yemekler İbn-i Sina Kampüsü Sosyal amaçlı Hizmet binası mutfağında yapılacaktır. Yine Sosyal Amaçlı Hizmet binası yemekhanesinde servise sunulacaktır.

3- Ereğli ve Alaplı Kampüsleri için yapılacak yemekler yüklenici firmanın Zonguldak ili Ereğli veya Alaplı İlçe sınırları içinde bulunan mutfağında pişirilip ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınıp Ereğli Eğitim Fakültesi, Alaplı MYO Kampüsü, Denizcilik Fakültesi, Kdz. Ereğli MYO, Kdz Ereğli Turizm Fakültesi Kampüsü yemekhanelerinde servise sunulacaktır.

4- Çaycuma MYO, Devrek Kampüsü ve Gökçebey Kampüsü için yapılacak yemekler, yüklenici firmanın Zonguldak ili Çaycuma, Devrek veya Gökçebey ilçe sınırları içerisinde bulunan mutfağında pişirilip, ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınıp, Devrek Kampüsü, Çaycuma Kampüsü ve Gökçebey MYO Kampüsü yemekhanelerinde servise sunulacaktır.

Pişirilen yemekler, yüklenici firma tarafından yemek sayıları, yemek yemeyen Üniversite mensubu kalmayacak şekilde hesaplanacaktır.

Ayrıca Yemek taşımanın yapıldığı araç, sadece bu amaç ile kullanılacaktır.” düzenlemesi,

“Yüklenici Firmanın Yükümlükleri” başlıklı bölümünde “18-Yüklenici firma yemekhaneler, mutfak, kat mutfakları, lavabo, tuvaletler ve depoların her türlü kuş, fare, böcek ve haşarattan arındırılması için usulüne göre ilaçlama yaptırabileceği ve bu işi profesyonel olarak yapan ve Kurumca da uygun görülen bir firma ile yıllık sözleşme düzenleyecektir. Yüklenici firma yemekhaneleri, depoları, ambar, kiler, servis ofislerini Kurumun tespit ettiği kalitedeki ilaçla en az ayda bir ilaçlatacak ve kayıt altına alacaktır. Bu süre daha erken ilaçlama ihtiyacı doğması halinde, kısaltılabilecek olup, bu konuda Kurum yetkili olacaktır. Üretim alanına, alanın büyüklüğüne göre Kontrol Teşkilatının uygun göreceği, yeterli sayıda UV lambalı, yapışkanlı sinek öldürücü, yüklenici firma tarafından temin edilecektir

…

44- a) İbn-i Sina Kampüsü Mutfak ve yemekhaneleri ile, Ereğli ve Alaplı, Çaycuma, Devrek ve Gökçebey Kampüslerinde Yemek hizmeti verilen yemekhanelerde kullanılan elektrik ve su, önceden yerleştirilmiş süzme sayaçlardan Kurumca okunarak belirlenecek, ısınma gideri ise ( Üniversitemiz teknik personellerince kalori metre hesabıyla ısı tüketimi ölçülecek ve buna göre hakedişlerden kesilecektir) . Kampüslerdeki yemekhane ve mutfaklarda ısınma, ısıtma ve pişirme işlemlerinde kullanılmak üzere mahallinde doğalgaz kullanımına geçildiğinde, yerleştirilen süzme sayacın Kurumca okunması sonucu belirlenecek doğalgaz ücreti de yüklenicilerin ilgili aya ait hak edişlerinden kesilecektir. Doğalgaz sistemine geçildiğinde süzme sayaç takılamaması halinde Kurum teknik personellerince m² ve kullanım sürelerine göre hesaplanacak ve hak edişlerden kesilecektir. Doğalgaz sistemi ile ısıtma işlemine geçildiğinde, yemekhanelerin bulunduğu mahallerde; dış ortam sıcaklığının 15°C’ nin altına düşmesi halinde, yemekhanelerde yemek hizmeti süresince, iç ortam sıcaklığının 20°C’ nin altında olmaması sağlanacaktır.

b) Farabi ve İncirharmanı Kampüslerinde Yemek hizmeti verilen mutfak ve yemekhanelerde kullanılan elektrik, su ve Doğalgaz tüketim bedelleri önceden yerleştirilmiş süzme sayaçlardan Kurumca okunarak belirlenecek ve ilgili aya ait firmaların hak edişlerinden kesilecektir. Farabi Kampüsü yemekhane ve mutfağında pişirme, ısınma, ısıtma işlemlerinde kullanılan Doğalgaz bedelleri süzme sayaçtan okunarak hakedişinden kesilecektir. Doğalgaz sistemi ile, yemekhanelerin ısıtılmasında bulunduğu mahallerde; dış ortam sıcaklığının 15°C’ nin altına düşmesi halinde, yemekhanelerde yemek hizmeti süresince, iç ortam sıcaklığının 20°C’ nin altında olmaması sağlanacaktır.” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde “Yüklenicinin sorumluluğunda olan personel ve öğrenci yemek yeme salonları idarenin talebi doğrultusunda yemek saatleri haricinde öğrencilerin kullanımı için etüt salonu olarak veya başka bir amaçla idare tarafından kullanılabilir.

İdarenin talebi ile Öğrencilerin kullanımına verilen bu yerlerin elektrik, su ve ısınma giderleri idare tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Yemek Alımı

adet

700.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’de ihale konusu hizmetin gerçekleştirileceği kampüslere yer verildiği, işin kapsamında yemeklerin malzeme dahil yapımı, taşınması, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetlerinin yer aldığı, personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olmadığı esas alınarak hizmet gerçekleştirileceğinin açıkça belirtildiği, pişirme işleminin yapılacağı yerler ve hizmetin sunulacağı yerlerin düzenlendiği, hizmetin ifasında kullanılan ısınma, elektrik, doğal gaz gibi giderlerin nasıl belirlenip hesaplanacağının ve giderlerinin kimin sorumluluğunda olduğunun (yüklenici/İdare) belirtildiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, hizmetin sunumunda ihtiyaç duyulan ve teknik şartnamede belirtilen gider kalemleri ile çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), personel muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi, her türlü gıda, ve temizlik malzemesi giderleri, elektrik, su, gaz, ilaçlama giderleri, analiz ve tahlil giderleri, bakım onarım giderleri, araç ve yakıt giderleri, iş sağlığı ve iş güvenliği giderleri ve Teknik Şartname’de belirtilen diğer giderlerin teklif fiyatına dahil olduğunun düzenlendiği,

İdari Şartname’nin 12’nci maddesinde, işin yapılacağı üniversitenin mutfak ve yemekhaneleri ve çevresini görme, inceleme yapma, teklifin hazırlanması için gerekli bilgilerin temin edilmesinin isteklinin sorumluluğunda olduğu, bu hususta gerekli izinlerin idare tarafından verileceği, tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığının kabul edileceğinin düzenlendiği,

Başvuru konusu ihalede personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olmadığı esas alınarak hizmet gerçekleştirileceğinin düzenlendiği, teklif fiyata dahil giderler arasında elektrik, su, gaz, araç yakıt ve ilaçlama giderlerine de yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinin ise yemek/adet üzerinden hazırlandığı, dokümanda işin yapılacağı yerlerin belirtildiği, İdari Şartname’nin 12’nci maddesi çerçevesinde işyerinde gerekli incelemelerin yapılarak teklif verilmesinde sorumluluğun isteklilerde bulunduğu, ihale konusu işte, mutfak ve yemekhaneler için gerekli olan malzeme ve ekipmanlara dokümanda yer verildiği, isteklilerin yemeklerin servis/dağıtım/taşınması işlemleri için kullanacağı araçları ve bunlara ait giderleri dikkate alarak ve söz konusu giderleri teklif fiyata dahil ederek teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri, isteklilerin tekliflerini eşit şartlarda oluşturmasını engelleyen bir husus bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.13. Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26 gün olarak hesaplama yapılacaktır.

Bununla birlikte, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 28 veya 29 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı (artık gün/kıst ay) kapsamında çalışılacak toplam gün sayısı ile bu süre içerisinde yemek ve yol bedeli verilecek gün sayısının, idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 2 5.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), personel muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi, her türlü gıda, ve temizlik malzemesi giderleri, Elektrik, Su , Gaz, ilaçlama giderleri, analiz ve tahlil giderleri, bakım onarım giderleri, araç ve yakıt giderleri, İş sağlığı ve iş güvenliği giderleri ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu hizmet kapsamında istihdam edilecek personellerin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yemek çeşitleri” başlıklı bölümünde “-Öğünlerde 1 adet birinci grup yemek, 2 adet ikinci grup yemek, 1 adet üçüncü grup yemek, 1 adet dördüncü grup yemek bulunacaktır. Yaz aylarında E grubu yemek çeşidi yerine F, G, H, I grubu yemek çeşitlerinden herhangi biri verilebilir. Yüklenici; alternatif olarak verilecek yemeği teknik şartnamede belirtilen 2. Grup yemek çeşitlerinden kendisi belirleyecektir. Ancak Ana yemek ve alternatifi aynı tür olmayacaktır. (örnek Tavuk-Tavuk olmayacaktır)

-Aylık yemek listesi Kurum tarafından yukarıdaki esaslar çerçevesinde hazırlanacaktır. Yüklenici firma bu listelere uygun olarak yemek hazırlamak zorundadır. Kurumun oluru dışında kesinlikle yemek listesinde bir değişiklik yapılmayacaktır.

-Yüklenici firma günlük yemek sayılarını, bir gün önceki yemek sayısı ve o günkü yemeğin, yemek yiyecek kişiler açısından popülaritesini ve akademik takvimi dikkate alarak belirleyecektir. Yüklenicinin yazılı talebi halinde, Kurum bir sonraki günün yemeği için yemek yiyecek öğrenci ve personel sayısını en geç saat 17:00’ye kadar firma yetkilisine bildirecektir. Bildirim yapılmadığında bir önceki günün sayıları esas alınacaktır. Hak ediş ödemeleri, fiilen yenen yemek sayısı dikkate alınarak yapılacaktır. Fazla yemekten Kurum sorumlu olmayacaktır. Artan yemekler kesinlikle başka bir öğünde kullanılmayacaktır.” düzenlemesi,

“Yüklenici firmanın yükümlülükleri” başlıklı bölümde “Yüklenici firmalar, ihalesini kazandığı kampüs ve/veya kampüslerde yemek yerken kullanılmak üzere:

1. Farabi Kampusü için 2750 kişilik
2. İbn-i Sina Kampüsü için 1250 kişilik
3. Ereğli ve Alaplı Kampüsleri için 650 kişilik
4. Devrek MYO ve Çaycuma Kampusleri için 650 kişilik

Yemek Malzemesini hazır bulunduracaktır. (Self Servis Tepsisi, Çukur Yemek Tabağı, Yemek Kasesi, Yemek Kaşığı, Yemek Çatalı, Yemek Bıçağı, Pilav Tabağı, Tatlı Tabağı, Kare Salata Kasesi vb.)

-Firma çalıştırdığı personelin, yemeğini ve ulaşım giderlerini kendisi karşılayacaktır. Personelin ulaşımından kaynaklanacak tüm aksaklıklarda sorumluluk yüklenici firmada olacaktır.” düzenlemesi,

“Çalıştırılacak personel” başlıklı bölümde “Yüklenici tarafından çalıştırılacak personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını İdarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecektir. (Sözleşme konusu iş; personel çalışmasına dayalı hizmet alımı kapsamına girmemektedir.)

FARABİ KAMPUSÜ

Öğrenim Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Proje Müdürü (En az lisans mezunu olacaktır.)

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,

1 adet Aşçıbaşı
3 adet Aşçı,
8 adet Aşçı Yardımcısı,
11 adet Yemek Servis Elemanı,
10 adet Bulaşıkçı

1 adet Depo Sorumlusu

1 adet Temizlik Personeli,

1 adet Şoför olmak üzere toplam 38 kişi.

(Aşçı ve aşçı yardımcılarından biri tatlıcı, biri de kasap olmalıdır.)

Tatil Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Proje Müdürü (en az Lisans Mezunu olacaktır.)

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,

1 adet Aşçıbaşı
1 adet Aşçı,
1 adet Aşçı Yardımcısı,
3 adet Yemek Servis Elemanı

1 adet Bulaşıkçı

1 adet Şoför. Toplam 10 kişi.

İBN-İ SİNA KAMPÜSÜ

Öğrenim Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,(aynı zamanda Proje Müdürü olarak görev yapacaktır.)

1 adet Aşçıbaşı
1 adet Aşçı,

4 adet Aşçı Yardımcısı
1 adet Temizlik Elemanı,
5 adet Yemek Servis Elemanı.

3 adet Bulaşıkçı Toplam 16 kişi

Tatil Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi

1 adet Aşçıbaşı
1 adet Aşçı,

1 adet Temizlik elemanı
1 adet Yemek Servis Elemanı. Toplam 5 kişi

EREĞLİ VE ALAPLI KAMPUSLERİ (Denizcilik Fakültesi, Kdz. Ereğli Meslek Yüksekokulu, Kdz Ereğli Turizm Fakültesi ve Alaplı Meslek Yüksekokulu Kampüsü dahil)

Öğrenim Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,

1 adet Aşçı,

3 adet Temizlik Elemanı,
4 adet Yemek Servis Elemanı,

1 adet Şoför. Toplam 10 kişi.

Tatil Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi
1 adet Aşçı,

3 adet Yemek Servis Elemanı,

1 adet Şoför. Toplam 6 kişi

DEVREK KAMPUSÜ (Çaycuma ve Gökçebey Kampüsü Dahil)

Öğrenim Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,
1 adet Aşçı,

1 adet Aşçı yardımcısı
6 adet Yemek Servis Elemanı,

1 adet Şoför. Toplam 10 kişi.

Tatil Dönemi Çalıştırılacak Personel Listesi

1 adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi,
1 adet Aşçı,

1 adet Şoför,
2 adet Yemek Servis elemanı. Toplam 5 kişi

TOPLAM

Eğitim Öğretim Dönemi Toplam 74 Kişi Tatil Dönemi Toplam 26 Kişi” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname düzenlemesinde yüklenici firmanın günlük yemek sayılarını belirlerken yemek yiyecek kişilerin ve akademik takvimin dikkate alınmasının istenildiği, ayrıca günlük yemek sayılarının belirlenmesinde yüklenicinin yazılı talebi halinde idare tarafından yemek yiyecek kişi sayısının bildirileceği, bildirim yapılmadığında planlamanın bir önceki günün sayılarına göre yapılmasının istenildiği, bu kapsamda yapılacak ödemelerde fiilen yenen yemek sayısının tespitine ilişkin gerekli planlama ile ilgili hususların yüklenici tarafından sağlanabileceği, dolayısıyla söz konusu düzenlemede istenilen hususların mevzuatta açıklanan yüklenicinin işin planlanmasına yönelik genel sorumlulukları kapsamında olduğu,

Söz konusu düzenlemenin o gün hazırlanacak yemek sayısının belirlenmesine yönelik olduğu, ödemenin ise fiilen yenilen yemek sayısı üzerinden yapılacağı, idarece yemek sayısının yükleniciye bildirileceği veya bildirilmezse bir önceki günün yemek sayısının dikkate alınacağı ihalede, ihale üzerinde bırakılacak olan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacağı, 4735 sayılı Kanun’un 24’üncü maddesi gereği, birim fiyat üzerinden imzalanan sözleşmelerde işlerde iş artışı ve iş azalışının olabileceği, dolayısıyla sözleşmenin uygulanması aşamasında gerçekleştirilen iş tutarının ödenmesinin esas olduğu, aksine bir kabulün fazla ödemeye ve kamu zararına sebebiyet verebileceği, ayrıca ihale dokümanında ihale konusu işte verilecek öğün sayısının da belirlenmiş olduğu,

İddiada belirtilen Tebliğ maddesinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin olduğu, dolayısıyla personel çalıştırmasına dayalı olmayan söz konusu ihalede yüklenici firma tarafından çalıştırılacak personelin yemek ve ulaşım giderlerinin teklif fiyata dahil edilerek isteklilerin teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır….” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Pişirme (Pişirme İşleminin Yapılacağı Yer)” başlıklı 10’uncu maddesinde “1- Farabi Kampüsü, Zonguldak Meslek Yüksekokulu Kilimli Eğitim Bloğuna ve Üzülmez Çınartepe Mahallesi Adnan Menderes Caddesi Yapı İşleri Daire Başkanlığına, İncirharmanı Kampüsüne (ZBEÜ Yabancı Diller Y.O ve ZBÜE Devlet Konservatuvarı ) için yemekler Farabi Kampüsü mutfağında, pişirilecektir. Ayrıca, Farabi Kampüsü Mutfağında pişirilen yemekler, yüklenici firma tarafından yemek sayıları, yemek yemeyen Üniversite mensubu kalmayacak şekilde hesaplanarak, Zonguldak Meslek Yüksekokulu Kilimli Eğitim Bloğuna ve Üzülmez Çınartepe Mahallesi Adnan Menderes Caddesi Yapı İşleri Daire Başkanlığına, İncirharmanı Kampüsüne (ZBEÜ Yabancı Diller Y.O ve ZBÜE Devlet Konservatuvarı) ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınarak servis edilecektir.

2- İbn-i Sina Kampüsü için yapılacak yemekler İbn-i Sina Kampüsü Sosyal amaçlı Hizmet binası mutfağında yapılacaktır. Yine Sosyal Amaçlı Hizmet binası yemekhanesinde servise sunulacaktır.

3- Ereğli ve Alaplı Kampüsleri için yapılacak yemekler yüklenici firmanın Zonguldak ili Ereğli veya Alaplı İlçe sınırları içinde bulunan mutfağında pişirilip ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınıp Ereğli Eğitim Fakültesi, Alaplı MYO Kampüsü, Denizcilik Fakültesi, Kdz. Ereğli MYO, Kdz Ereğli Turizm Fakültesi Kampüsü yemekhanelerinde servise sunulacaktır.

4- Çaycuma MYO, Devrek Kampüsü ve Gökçebey Kampüsü için yapılacak yemekler, yüklenici firmanın Zonguldak ili Çaycuma, Devrek veya Gökçebey ilçe sınırları içerisinde bulunan mutfağında pişirilip, ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen, kapalı, paslanmaz çelik gastronom kaplar içerisinde, termoboxlar ile ve hijyenik şartlarda, yemek taşımaya uygun (minibüs, pikap türü kapalı) arabalarla yüklenici firma tarafından taşınıp, Devrek Kampüsü, Çaycuma Kampüsü ve Gökçebey MYO Kampüsü yemekhanelerinde servise sunulacaktır.

Pişirilen yemekler, yüklenici firma tarafından yemek sayıları, yemek yemeyen Üniversite mensubu kalmayacak şekilde hesaplanacaktır.

Ayrıca Yemek taşımanın yapıldığı araç, sadece bu amaç ile kullanılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 29’uncu maddesinde “Yemekhanelerde oluşabilecek her türlü kaza, yangın ve benzeri gibi sebeplerden dolayı, hizmet üretilememesi halinde, firma bu hizmeti Kuruma göstereceği kendi iş yerinde üretip, hizmetin devamlılığını sağlayacaktır. Kurumca gösterilen mutfaklarda Kurum tarafından büyük onarım, tadilat vb. tasarruflar yapıldığında, yüklenici Kuruma göstereceği kendi iş yerinde veya üretim merkezinde yemek üretimini yaparak, hizmetin aksamadan devamını temin edecektir. Bu gibi durumlarda yüklenici kurumdan bir hak talep edemeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Farabi Kampüsü mutfak ve yemekhaneleri, İbn-i Sina Kampüsü mutfak yemekhaneleri, Ereğli ve Alaplı Kampüsleri için yemekler yüklenici firmanın Zonguldak ili Ereğli veya Alaplı ilçelerindeki mutfağında hazırlanıp taşıma usulü ile Ereğli ve Alaplı Kampüsleri yemekhanelerine getirilip servise sunulacaktır. Devrek, Çaycuma ve Gökçebey Kampüsleri için yemekler yüklenici firmanın Zonguldak ili Devrek, Çaycuma veya Gökçebey ilçelerindeki mutfağında hazırlanıp taşıma usulü ile Devrek, Çaycuma ve Gökçebey Kampüsleri yemekhanelerine getirilip servise sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden; yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği, yüklenicinin, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorunda olduğu, ihale konusu iş kapsamındaki yemek pişirme ve hizmetin sunumu gibi ihale konusu hizmete ait işlerinin nerelerde yapılacağının dokümanda belirlendiği, yine yemekhanelerde oluşabilecek her türlü kaza, yangın ve benzeri gibi sebepler ile büyük onarım, tadilat vb. tasarruflar yapıldığında, hizmet üretilememesi halinde, yüklenicinin idareye göstereceği kendi iş yerinde veya üretim merkezinde yemek üretimini yaparak, hizmetin aksamadan devamını temin edecek olduğu anlaşılmaktadır.

İdare tarafından yapılan düzenlemenin, olası bir aksaklık durumunda hizmetin devamını sağlamak amacıyla yapılmış bir düzenleme olduğu, yüklenicinin hizmetin ifasını eksiksiz olarak yerine getirme sorumluluğunun olduğu, idarenin şikâyete verdiği cevabı yazısında da kendi işyeri ile kastedilenin ister kiralama yolu ile ister kendine ait işyeri ile olacak şekilde anlaşılması gerektiğinin belirtildiği, düzenlemede belirtilen durumların oluşması halinde kiralık üretim yeri kullanılamayacağına ilişkin herhangi bir kural bulunmadığı, söz konusu üretim merkezi için yeterlik kriteri olarak belge istenilmediği (kira sözleşmesi vb.) ,sözleşmenin yürütülmesi aşamasında hizmetin ifasının sağlıklı olarak devam edebilmesi için tedbir amaçlı getirilen bir düzenleme olduğu, teklif fiyatlarının oluşturulmasını ve rekabeti engelleyici bir düzenleme olarak değerlendirilemeyeceği görüldüğünden başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder…” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz…” açıklaması,

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesine ait 39 no’lu dipnotta “(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir. “46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.”

(2) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir. “46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” 40 nolu dipnotta ise “(1) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir. (2) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağının belirtilmesi halinde “46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “a) Adı: Malzeme dahil yemek yapımı servisi ve servis sonrası temizlik hizmeti alımı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde“ 25.3.1.Çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), personel muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi, her türlü gıda, ve temizlik malzemesi giderleri, Elektrik, Su , Gaz, ilaçlama giderleri, analiz ve tahlil giderleri, bakım onarım giderleri, araç ve yakıt giderleri, İş sağlığı ve iş güvenliği giderleri ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler teklif fiyata dahildir. ” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşin süresi 9.1. İşe başlama tarihi 04.09.2023; işi bitirme tarihi 29.08.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 14’üncü maddesinde “Yüklenici, gerek esas taahhüt süresi içinde, gerekse diğer sebeplerden dolayı taahhüdün feshine kadar, katma değer vergisi hariç vergi artışları veya yeni vergi ve resim konması, fiyatların yükselmesi, taşıma gibi sebeplerle fazla para verilmesi talebinde bulunamaz. Bu amaçla yemek gramajlarında eksiltme yapamaz.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Çalıştırılacak personel” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici tarafından çalıştırılacak personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını İdarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecektir. (Sözleşme konusu iş; personel çalışmasına dayalı hizmet alımı kapsamına girmemektedir.)” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesine göre, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin yemek alımı hizmeti olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesi olmadığı, diğer taraftan ihale dokümanında ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği, ancak, yüklenici tarafından çalıştırılacak personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olmadığının belirtildiği, dolayısıyla söz konusu personelin tam zamanlı çalıştırılacağına yönelik bir düzenlemenin olmadığı, ayrıca sözleşme süresinin 365 gün takvim süresini aşmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu Kanunun amacı; işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması ve mevcut sağlık ve güvenlik şartlarının iyileştirilmesi için işveren ve çalışanların görev, yetki, sorumluluk, hak ve yükümlülüklerini düzenlemektir.” hükmü,

“Kapsam ve istisnalar” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Bu Kanun; kamu ve özel sektöre ait bütün işlere ve işyerlerine, bu işyerlerinin işverenleri ile işveren vekillerine, çırak ve stajyerler de dâhil olmak üzere tüm çalışanlarına faaliyet konularına bakılmaksızın uygulanır. …” hükmü,

“İşverenin genel yükümlülüğü” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) İşveren, çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olup bu çerçevede;

a) Mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi için çalışmalar yapar.

b) İşyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izler, denetler ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlar.

c) Risk değerlendirmesi yapar veya yaptırır.

ç) Çalışana görev verirken, çalışanın sağlık ve güvenlik yönünden işe uygunluğunu göz önüne alır.

d) Yeterli bilgi ve talimat verilenler dışındaki çalışanların hayati ve özel tehlike bulunan yerlere girmemesi için gerekli tedbirleri alır.

(2) İşyeri dışındaki uzman kişi ve kuruluşlardan hizmet alınması, işverenin sorumluluklarını ortadan kaldırmaz.

(3) Çalışanların iş sağlığı ve güvenliği alanındaki yükümlülükleri, işverenin sorumluluklarını etkilemez.

(4) İşveren, iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerinin maliyetini çalışanlara yansıtamaz.” hükmü,

“İş sağlığı ve güvenliği hizmetleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) Mesleki risklerin önlenmesi ve bu risklerden korunulmasına yönelik çalışmaları da kapsayacak, iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerinin sunulması için işveren;

a) Çalışanları arasından iş güvenliği uzmanı, işyeri hekimi ve on ve daha fazla çalışanı olan çok tehlikeli sınıfta yer alan işyerlerinde diğer sağlık personeli görevlendirir. Çalışanları arasında belirlenen niteliklere sahip personel bulunmaması hâlinde, bu hizmetin tamamını veya bir kısmını ortak sağlık ve güvenlik birimlerinden hizmet alarak yerine getirebilir. Ancak belirlenen niteliklere ve gerekli belgeye sahip olması hâlinde, tehlike sınıfı ve çalışan sayısı dikkate alınarak, bu hizmetin yerine getirilmesini kendisi üstlenebilir. Belirlenen niteliklere ve gerekli belgeye sahip olmayan ancak 50’den az çalışanı bulunan ve az tehlikeli sınıfta yer alan işyeri işverenleri veya işveren vekili tarafından Bakanlıkça ilan edilen eğitimleri tamamlamak şartıyla işe giriş ve periyodik muayeneler ve tetkikler hariç iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerini yürütebilirler.

b) Görevlendirdikleri kişi veya hizmet aldığı kurum ve kuruluşların görevlerini yerine getirmeleri amacıyla araç, gereç, mekân ve zaman gibi gerekli bütün ihtiyaçlarını karşılar.

c) İşyerinde sağlık ve güvenlik hizmetlerini yürütenler arasında iş birliği ve koordinasyonu sağlar.

ç) Görevlendirdikleri kişi veya hizmet aldığı kurum ve kuruluşlar tarafından iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili mevzuata uygun olan ve yazılı olarak bildirilen tedbirleri yerine getirir.

d) Çalışanların sağlık ve güvenliğini etkilediği bilinen veya etkilemesi muhtemel konular hakkında; görevlendirdikleri kişi veya hizmet aldığı kurum ve kuruluşları, başka işyerlerinden çalışmak üzere kendi işyerine gelen çalışanları ve bunların işverenlerini bilgilendirir.

(2) 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamındaki kamu kurum ve kuruluşları; iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerini, Sağlık Bakanlığına ait döner sermayeli kuruluşlardan doğrudan alabileceği gibi 4734 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde de alabilir.

(3) Tam süreli işyeri hekimi görevlendirilen işyerlerinde, diğer sağlık personeli görevlendirilmesi zorunlu değildir.

(4) Birinci fıkranın (a) bendine göre yapılacak görevlendirme süresinin belirlenmesinde 5/6/1986 tarihli ve 3308 sayılı Mesleki Eğitim Kanunu ile 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu kapsamındaki öğrenci statüsünde olan çırak ve stajyerler, çalışan sayısının toplamına dâhil edilmez.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların sağlık ve güvenliğine ilişkin tedbirler” başlıklı 39’uncu maddesinde “Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak üzere hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve çalıştıkları yerler bakımından, yürürlükte olan iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık ve güvenlik tedbirlerini almak ve çalışanların mevcut koşullara göre sağlıklı bir şekilde yiyip içmeleri, dinlenmeleri, yatıp kalkmaları ve yıkanmaları, meslek hastalıklarından korunmaları, hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili mevzuat hükümlerine ve idare veya kontrol teşkilatının kendisine vereceği talimata uymak zorundadır.

Yüklenici, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlüdür.” açıklaması,

“Çalışanların kazaya uğramaları” başlıklı 40’ıncı maddesinde “Yüklenicinin önlemler almasına rağmen olabilecek kazalarda, yüklenicinin işçi ve personelinden kazaya uğrayanların tedavilerine ilişkin giderlerle kendilerine ödenecek tazminat yükleniciye aittir. Ayrıca işçi ve personelden iş başında veya işe bağlı nedenlerle ölenlerin defin giderleri ile ailelerine ödenecek tazminatın tümü de yüklenici tarafından karşılanır.

Yüklenici bu hususta, yürürlükte bulunan genel hükümlere uyacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 2 5.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta vs.), personel muayene bedelleri, personel giyim, servis malzemesi, her türlü gıda, ve temizlik malzemesi giderleri, Elektrik, Su , Gaz, ilaçlama giderleri, analiz ve tahlil giderleri, bakım onarım giderleri, araç ve yakıt giderleri, İş sağlığı ve iş güvenliği giderleri ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu hizmet kapsamında istihdam edilecek personellerin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti ve Sağlık Emniyeti” başlıklı maddesinde “2-Yüklenici firma iş kanunu, iş sağlığı ve iş güvenliği hükümlerine göre, işçilerin sağlığını korumak üzere her türlü sağlık tedbirlerini alacak ve tehlikeli şartlar altında çalışmalarına izin vermeyecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yüklenici firmanın yükümlükleri” başlıklı maddesinde “25- Firma, çalıştırdığı personelin 6 ayda bir periyodik sağlık kontrollerini yaptırıp, portör muayeneleri ile akciğer filmleri ve portör kartlarını düzenlemek zorundadır. Ayrıca muayene sonuçlarını idareye bildirmek ve personelin dosyasında bulundurmak zorundadır.

Firma tifo, para tifo, diğer bağırsak enfeksiyonları, amipli veya basilli dizanteri gibi gıda temizliği ile ilgili enfeksiyonlara ve cilt hastalıklarına yakalanmış veya bunların taşıyıcısı olan personeli derhal Kuruma bildirerek ve Kurumun talimatları doğrultusunda gerekli tedbirleri alacaktır.

…

28- Firma, çalıştığı mekanlarda malzeme ve personelinin iş sağlığı ve iş güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Yüklenici, ihale konusu hizmetin verilmesi süresince; işvereni olduğu işçilerin sağlığını korumak ve iş güvenliğini sağlamak için gerekli şartları 6331 sayılı İş sağlığı ve Güvenliği kanununa göre tam olarak oluşturmakla yükümlüdür. Kurum bu hususlarda kesinlikle sorumlu tutulamaz.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan Şartname’nin “Çalıştırılacak personel” başlıklı bölümde “Yüklenici tarafından çalıştırılacak personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını İdarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecektir. (Sözleşme konusu iş; personel çalışmasına dayalı hizmet alımı kapsamına girmemektedir.)

…

Eğitim Öğretim Dönemi Toplam 74 Kişi Tatil Dönemi Toplam 26 Kişi” düzenlemesi yapılmıştır.

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun amacının, işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması ve mevcut sağlık ve güvenlik şartlarının iyileştirilmesi için işveren ve çalışanların görev, yetki, sorumluluk, hak ve yükümlülüklerini düzenlemek olduğu, söz konusu Kanun’un; kamu ve özel sektöre ait bütün işlere ve işyerlerine, bu işyerlerinin işverenleri ile işveren vekillerine, çırak ve stajyerler de dâhil olmak üzere tüm çalışanlarına faaliyet konularına bakılmaksızın uygulanacağı, işverenler tarafından işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğini sağlamak adına yapılması gerekenlerin anılan Kanun’da açıkça hüküm altına alındığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 39’uncu maddesinde, yüklenicinin, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlü olduğu, 40’ıncı maddesinde, yüklenicinin önlemler almasına rağmen olabilecek kazalarda, yüklenicinin işçi ve personelinden kazaya uğrayanların tedavilerine ilişkin giderlerle kendilerine ödenecek tazminatlarının yükleniciye ait olduğu, ayrıca işçi ve personelden iş başında veya işe bağlı nedenlerle ölenlerin defin giderleri ile ailelerine ödenecek tazminatın tümünün de yüklenici tarafından karşılanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Ayrıca yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerine göre, işin yürütülmesi esnasında kullanılacak iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin giderlerin teklif birim fiyata dâhil olduğu ve söz konusu giderlerden yüklenicinin sorumlu olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan başvuruya konu ihalede iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili giderlerin 6331 sayılı Kanun’dan kaynaklandığı ve yüklenicinin sorumluluğunda olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, yukarda aktarılan Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’ne ve 6331 sayılı Kanun’a uygun olarak düzenlendiği, kaldı ki idarelerin de yükleniciler gibi ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında mevzuat hükümlerine uymak zorunda olduklarının açık olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenici firmanın yükümlükleri” başlıklı maddesinde “24- Yüklenici firma çalıştıracağı personelin seçimini kendisi yapacaktır. Hijyen Belgesine sahip olanlara öncelik verilecektir. Firma, çalıştırdığı personelle ilgili işlemlerde (işe alma ve işten çıkarma) ilk iş günü saat 17.00’a kadar Kurumu yazılı olarak bilgilendirecektir. Kurum veya Kontrol Teşkilatının çalışmasını uygun görmediği personel, 3 iş günü içinde yenisi ile değiştirilecektir. İşçi çalıştırılmasıyla ilgili tereddüde düşülen durumlarda mevcut yasa, yönetmelik, tüzük vb. mevzuat hükümleri uygulanır.” düzenlemesi,

“Çalıştırılacak personel” başlıklı bölümde “Yüklenici tarafından çalıştırılacak personellerin haftalık çalışma saatlerinin tamamını İdarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecektir. (Sözleşme konusu iş; personel çalışmasına dayalı hizmet alımı kapsamına girmemektedir.)…

Yüklenici firma, tatil döneminde çalışacak personeli kendisi belirleyerek listesini yapar ve Kuruma ve Kontrol Teşkilatına bilgi verecektir. Tatil dönemleri akademik takvimde olan süreleri kapsamakta olup (bütünleme dönemi de tatil dönemi olarak değerlendirilecektir.),

Ayrıca yüklenici firma, çalıştıracağı personele ait isim listesini ve kimin hangi işle görevlendirildiğini Kuruma yazıyla bildirecektir. Bu listenin bir örneğini iş yerinde her çalışan personelin görebileceği bir yere asacaktır. Çalışan personel görevlendirildiği işi fiilen yapacaktır. Personel görevlendirildiği iş haricinde, her hangi bir görevi Kurumun izni olmadan yerine getiremez.

Hastalık, Mazeret ve Sıhhi İzin vb. nedenlerle personelin işe gelememesi halinde yüklenici bu durumda gerekli önlemleri alacaktır. Firma, personelinden her ne sebeple olursa olsun; istirahat ve izin alanları Kuruma 2 işgünü içinde bildirecektir. Bu teknik şartnamede, işçi çalıştırılmasıyla ilgili yazılı bulunmayan hükümlere ihtiyaç duyulduğu takdirde mevcut yasa, yönetmelik, tüzük vb. mevzuat hükümleri uygulanır.

Yüklenici firma, Teknik Şartnamenin I. Bölümünde İŞİN KONUSU başlığıyla belirtilen yemek işinden başka, Kurumun talimatları dışındaki hiçbir işi Üniversite yemekhanelerinde ve mutfaklarında yapamaz. Üniversitemizde düzenlenecek sempozyum, seminer, konferans ve benzeri faaliyetlerde, kendilerinden istenecek yemek hizmetiyle ilgili işleri, Kurumun oluru olmadan kabul edemez. Firma bu tip işleri ancak Kurumun belirleyeceği şartlara uyduğu sürece yapabilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinde yüklenicinin çalıştıracağı personelin seçimini kendisinin yapacağı, Kurum veya Kontrol Teşkilatının çalışmasını uygun görmediği personelin 3 iş günü içinde yenisi ile değiştirileceği, işçi çalıştırılmasıyla ilgili tereddüde düşülen durumlarda ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı, yüklenicinin, akademik tatil döneminde de kendisinin belirleyeceği çalışacak personel listesinin kuruma ve kontrol teşkilatına verileceği, hastalık, mazeret ve sıhhi izin vb. nedenlerle personelin işe gelememesi halinde yüklenicinin bu durumda gerekli önlemleri alacağı belirtilmiş olup, idare tarafından dokümanda yapılan düzenlemelerin personelin işe alınması veya çıkarılması noktasında yetkiyi idareye veren nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.