KİK Kararı: 2023/UH.I-1117 (16 Ağustos 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/042
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 16.08.2023
Karar No : 2023/UH.I-1117
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bayram Mehmetoğlu,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ceylanpınar Tarım İşletmesi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/533927 İhale Kayıt Numaralı “Dalgıç Elektromotopomp Demontaj ve Montajı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ceylanpınar Tarım İşletmesi Müdürlüğü tarafından 12.07.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dalgıç Elektromotopomp Demontaj ve Montajı” ihalesine ilişkin olarak Bayram Mehmetoğlu’nun 28.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.08.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.08.2023 tarih ve 103595 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.08.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/927 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale yetkilisi tarafından ihale komisyonu kararının karar tarihini izleyen günden 6 gün sonra onaylandığı, ancak bu durumun İdari Şartname’nin 37.3’üncü maddesinde belirtilen düzenlemeye aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerde akaryakıt giderinin teklif fiyatına dahil olup olmadığının açıkça belirtilmediği, akaryakıt giderinin idarece karşılanacağı düşünülerek fiyat teklifinin verildiği, ancak daha sonra söz konusu giderin teklif fiyatına dahil olduğunun öğrenildiği, bu sebeple kendilerince verilen fiyat teklifinin yanlış olduğu,

3. İhale dokümanı düzenlemelerinde, başvuruya konu ihale kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacağının belirtildiği, ancak küresel ekonomik kriz, girdi fiyatlarındaki artışlar ve maliyet tarife dengesinin bozulmasıyla birlikte kendilerinden kaynaklanmayan, ihalenin yapıldığı anda ve sonrasında öngörülemeyen ve öngörülmesi de mümkün olmayan nedenlerden dolayı ihale dokümanı düzenlemelerinde belirtilen yükümlülüklerin istenilen şartlarda ve zamanında yerine getirilmesinin mümkün olmadığı, dolayısıyla bahse konu ihalenin iptal edilerek fiyat farkı verilecek şekilde yeniden ihale edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “… İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder .

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 65’inci maddesinde “(1) Yapılan değerlendirme sonucu ihale ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır ve ihale komisyonunca alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.

…

(3) İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

(4) İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 66’ncı maddesinde “(1) Kesinleşen ihale kararı, ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere 65 inci maddenin birinci fıkrası uyarınca alınan ihale komisyonu kararı ile birlikte bildirilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2023 Yılı 1.500 Adet Dalgıç Elektromotopomp Demontaj Ve Montajı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1.500 Adet Dalgıç Elektromotopomp Demontaj ve Montajı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Ceylanpınar Tarım İşletmesi Müdürlüğü - Ceylanpınar / ŞANLIURFA” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’nci maddesinde “… 37.3. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

37.4. İhale; kararın ihale yetkilisince onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde; 12.07.2023 tarihinde e-teklif alınarak açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihaleye ilişkin olarak ihale komisyonunun 5 üyesi tarafından imzalanan ihale komisyonu kararının 13.07.2023 tarihinde alındığı, söz konusu kararda başvuru sahibi Bayram Mehmetoğlu’nun ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise bulunmadığı, bahse konu kararın 19.07.2023 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylandığı ve bunun üzerine kesinleşen ihale komisyonu kararının 21.07.2023 tarihinde EKAP üzerinden ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, ihale komisyonu tarafından alınan 13.07.2023 tarihli gerekçeli kararın ihale yetkilisinin onayına sunulduğu, ihale yetkilisinin söz konusu karar tarihini izleyen beş iş günü içinde (19.07.2023) ihale kararını onayladığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

Anılan Kanun’un "İdareye şikâyet başvurusu" başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarının ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik olduğu, bu husustaki başvuruların ihale dokümanının indirildiği/edinildiği tarihi izleyen on gün içinde ve her halükarda ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar en geç 06.07.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusuna konu edilmesi gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından e-imza kullanılarak EKAP üzerinden ihale dokümanının 11.07.2023 tarihinde indirildiği, idareye şikayet başvurusunun ise 28.07.2023 tarihinde yapıldığı dolayısıyla ihale dokümanına yönelik idareye şikayet başvuru süresini geçirdikten sonra 28.07.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmış olup, anılan iddiaların süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.