KİK Kararı: 2023/UH.I-1102 (9 Ağustos 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/041
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 09.08.2023
Karar No : 2023/UH.I-1102
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/698565 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından 12.07.2023 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu” ihalesine ilişkin olarak Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti.nin 17.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.07.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.07.2023 tarih ve 101228 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.07.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/880 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihalede alınan ihale komisyonu kararının mevzuata aykırı olduğu, ihale üzerinde bırakılan Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, şöyle ki;

1. Anılan isteklinin iş deneyim belgesi olarak özel sektör ile yapmış olduğu sözleşmeyi, ilan veya davet tarihinde ödenmesi gereken sözleşme damga vergisi dekontunu, sözleşme işyeri tescil bilgilerini ve iş eksilişi yapıldıysa iş eksiliş tutanağını teslim etmediği, anılan istekli tarafından teslim edilen evraklar varsa, il müdürlüğü evrak kayıt sistemine girilmediği, evrak kayıt numarasının bulunmadığı, mevcut evrakların gerçek olmadığı,

Anılan istekli iş deneyim olarak özel sektörde yapılan bir sözleşmeyi sunmuş ise bu sözleşmenin gerçek olmadığı, ödenmesi gereken damga vergisinin ihale davet tarihinden önce ödenmediği, belge mevcut ise bunun gerçek olmadığı ve bu ödemenin gerçek olup olmadığının araştırılması gerektiği, anılan isteklinin vergi kayıtlarında son beş yıl içerinde özel sektör sözleşmeye dayalı damga vergisi ödemesinin bulunmadığı, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesine aykırı olduğu, ayrıca iş deneyimi olarak sunulan özel sektör ile yapılan sözleşmede personel çalıştırılmasından dolayı SGK işyeri unvanının “Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.” şeklinde ve personelin çalıştırıldığı işyeri adresinin sözleşmede adı geçen adreste yapılmış olmasının gerektiği, bahse konu iş deneyimi olarak sunulan sözleşmede işyeri tescil bilgilerinin bulunmadığı, yine sözleşmede anılan firmaya ve bu işe ait personel giriş ve çıkış evraklarının bulunmadığı, bahse konu evrakların idareye teslim edilmediği veya idare tarafından sorgulanmadığı, anılan istekli tarafından iş deneyim belgesi olarak sunulan sözleşmede Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin m.47/1-c-ç hükmünde belirtilen hususların yerine getirilmediği, iş eksilişi ile ilgili tutanağın bulunmadığı, idareye sunulmadığı ve dolayısıyla özel sektör sözleşmesinin iş deneyim belgesi şartlarını taşımadığı,

2. Sultandağı Gençlik Kampı ile ilgili Afyon Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü’nün daha önceden yapmış olduğu ihalelerde “Tarım ve Orman Bakanlığından Alınan Gıda Üretim İzin Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi”nin yeterlilik unsuru olarak belirlendiği, ancak bahse konu ihalede bu hususun göz ardı edildiği, idarece başka bir ihalenin (2023/557860 İKN’li) belli süre içerisinde kararının tamamlanamamasından kaynaklı, ihale içeriğindeki aynı hususları içeren ancak mevzuata aykırı olarak aynı şartları taşımayan şikâyete konu pazarlık ihalesinin yapıldığı, söz konusu katılım ve yeterlilik unsurları istenmediği için ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale tarihi itibari ile işletme kayıt belgesi veya gıda üretim izin belgesine sahip olmadığının düşünüldüğü, mevzuata göre beyan edilen Sultandağı Gençlik ve Spor Kampı adresinde yemek hizmeti vermesi gereken bir firmanın İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü’nden izin almasının gerektiği, bahse konu ihalede sözleşme yapılmamasına rağmen, ihale dönemi olan 17.07.2023 - 03.08.2023 tarihleri arasında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından kamp mutfağında İl veya İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü’nden izin alınmadan, işletme kayıt belgesi veya gıda üretim izin belgesi alınmadan yemek üretiminin yapıldığı, bu şekilde yapılan yemek üretim hizmetinin hijyen ve kontrol hususlarının göz ardı edildiği, yemek yiyen kişilerin hayatını tehlikeye attığı ve dolayısıyla anılan isteklinin ihale konusu iş kapsamında kamp organizasyonunu yapabilecek ve gereklerini yerine getirecek yükümlülükleri taşımadığı,

3. İtirazen şikayete konu pazarlık ihalesinde ilk tekliflerin saat 14:00’te verilmesinin talep edildiği, 14:13’te tutanak haline getirilerek açıklandığı ve 14:26’da tebligat gönderilerek saat 15:00’te ikinci tekliflerin verilmesinin talep edildiği, bu kadar kısa bir sürede teklif vermek isteseler de zaman yetersizliğinden dolayı son fiyat teklifini veremedikleri, bu durumun mevzuata ve rekabet ilkesine aykırı olduğu,

4. İhale komisyonu tarafından ihaleye teklif veren isteklinin teklif, katılım ve yeterlilik hususları ve şartlarının oluşup oluşmadığı yönünde somut olan hususların ihaleye katılan isteklilere açıklanması gerektiği, bu somut hususların dilekçe ile İl Müdürlüğü’nden talep edildiği, ancak idare tarafından üst yazı ile ticari sır açıklaması ile hiçbir belge ve bilginin verilmediği, dolayısıyla saydamlık ilkesine aykırı hareket edildiği, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine iddia edilen itiraz konuları ile ilgili olarak idare tarafından gerekçeli açıklama yapılmadığı, kendilerine idare tarafından Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceklerinin belirtilmediği ve bu hususta idarenin mevzuata aykırı hareket ettiği, idare tarafından şikâyet dilekçesi cevabında, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’de yer alan “Ek-3 Şikayet Başvurusu üzerine İdare Tarafından Alınacak Karar Örneği Yazısı”nın kullanılmadığı, şikayete cevap yazısı olan basit, soyut içeriği bulunan bir üst yazı ile şikâyet dilekçesine cevap verildiği, ayrıca şikâyetin sonuçlandırılması için raportör görevlendirilmediği, idarenin temel ilkelerden saydamlığı ve eşit muameleyi sağlayacak şartları oluşturamadığı ve ihalenin bu haliyle sonuçlandırılmasının kamu kaynağının sağlıklı ve verimli kullanılmasına uygun sonuç doğurmayacağı,

Sonuç olarak, ihale komisyonu kararının kamu yararını, saydamlığı, kamuoyu denetimini, rekabeti ve eşit muameleyi olumsuz olarak engellemesi sebebiyle iptal edilerek Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin, … istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.

…

(4) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3-4.Dönem Organizasyon hizmet alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 2 Dönem Organizasyon Hizmet Alımı

e) Miktarı: 229 kişi x 2 dönem Kamp Hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik kampı (Yenimahalle Kocatepe Cad. No: 95 Sultandağı Afyonkarahisar)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

…

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde tek sözleşmeye dayalı her türlü Kamp Organizasyonu veya yemek hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Adı” başlıklı 1’inci maddesinde “Gençlik ve Spor Bakanlığı Gençlik Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından hazırlanan “2023 yılı Gençlik Kampları Uygulama Talimatı” çerçevesinde Afyonkarahisar Sultandağı Gençlik Kampı tesisinde gerçekleştirilecek olan gençlik kamplarının yemek, sportif etkinlik, sosyal, sanatsal ve kültürel etkinlikler, çevre gezileri, tesisin sosyal kullanım alanları ve çevre düzenlenmesi ile gerekli bakım ve onarımları, ilaçlama, temizlik, güvenlik, kalorifer (iklimlendirme), sağlık ve ulaşım hizmetlerinin dönemler halinde temini işidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu” işi olduğu, 12.07.2023 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirildiği, ihalede 3 geçerli teklifin yer aldığı, 12.07.2023 tarihli kesinleşen ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti.nin son fiyat teklifini sunmadığı, bunun üzerine Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak ve Niyazi Şahin Tur Turz. Taş. Org. Otom. Ürün Tic. ve San. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” başlıklı sütununun “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler(varsa)” satırının “Sözleşme Tarihi” kısmında “31.12.2021”, “Sözleşme Tutarı ve Toplam Fatura Tutarı” kısmında “1.325.910,00 TRY (Türk Lirası), 1.311.496,25 TRY (Türk Lirası)” beyanına yer verildiği görülmüştür.

İdare tarafından anılan istekliye 12.07.2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” başlıklı yazı ile iş deneyim belgesine yönelik yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgilere ilişkin belgelerin talep edildiği, bunun üzerine anılan istekli tarafından Çan-2 Termik A.Ş. ile arasında düzenlenen 31.12.2021 tarihli “Yemek Hizmetleri Sözleşmesi”, damga vergisine ait banka dekontu, 3 adet e-fatura, sigorta primlerini gösteren tahakkuk fişleri ile sigortalı hizmet listelerinin idareye sunulduğu görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Çan-2 Termik A.Ş. arasında düzenlenen “Yemek Hizmetleri Sözleşmesi” incelendiğinde;

“…

1.2 SÖZLEŞMENİN KONUSU

1.2.1 İşbu sözleşme Çan 2 Termik A.Ş. İle Damla Yemekçilik arasında olup aşağıda belirtilen hizmetleri kapsamaktadır.

1.2.2 İşveren'in Çanakkale ilinin Çan ilçesinin Yaya Köyü mevkiinde yerli kömüre dayalı elektrik üretimi yapmakta olan Çan 2 Termik Santrali mutfağında Damla Yemekçilik tarafından yemeğin üretilmesi veya taşınması için gereken bütün malzemelerin tedariki ve personelin çalıştırılması, yemeğin üretilmesi, servise hazır hale getirilmesi, servisinin yapılması, üretim sırasında, servis sırasında ve servis sonrasında mutfak, yemekhane içi, yemekhane dışı, kullanılan alet ekipman ve zücaciye gruplarının sağlık kurallarına uygun temizliğinin yapılması, yemeğin işletme içerisinde ve dışında istenilen yerlere taşınması, servisinin yapılması İşveren personeli ve İşveren' in belirleyeceği misafir ve yöneticilere self-servis şeklinde kaymaz servis tepsisi, porselen tabak kâseler ile sunulması bu Sözleşme’nin ana konusunu oluşturur.

…

2. TARAFLARIN YÜKÜMLÜLÜKLERİ

…

2.1. DAMLA YEMEKÇİLİĞİN YÜKÜMLÜLÜKLERİ

2.1.1 Damla Yemekçilik elemanları tarafından İşveren'in Çanakkale ilinin Çan ilçesinin Yaya Köyü mevkiinde yerli kömüre dayalı elektrik üretimi yapmakta olan Çan2 termik santrali mutfağında ve İşveren' in göstereceği her alanda; Damla Yemekçilik tarafından yemeğin üretilmesi için gereken bütün malzemelerin tedariki ve personelin çalıştırılması, yemeğin üretilmesi, servise hazır hale getirilmesi, servisinin yapılması, üretim sırasında, servis sırasında ve servis sonrasında mutfak, yemekhane içi, yemekhane dışı, kullanılan alet ekipman ve zücaciye gruplarının sağlık kurallarına uygun temizliğinin yapılması, yemeğin işletme içerisinde ve dışında istenilen yerlere taşınması, servisinin yapılması, ekmek, su servisi ve İşveren tarafından imza karşılığı teslim edilen; yemek pişirilmesi ve servisi ile ilgili demirbaş ve malzemelerin veya kendisinin temin ettiği, teçhizat ve ekipmanın sağlam ve çalışır halde bulundurulması ve kullanım arızalarının giderilmesi, arızası giderilmeyenlerin yenisinin alınması Damla Yemekçilik’e ait olacaktır.

…

2.1.5.1 Damla Yemekçilik, çalıştırdığı elemanların, yürürlükteki iş Kanunu ve diğer kanunlardaki hükümler kapsamında işverenidir. İşveren, Damla Yemekçilik personelini herhangi bir gerekçeyle, sözleşme konusu dışında başka bir işe yönlendirmeyecektir. Böyle bir talebin ve yönlendirmenin sonucunda doğacak istenmeyen durumlardan Damla Yemekçilik kesinlikle sorumlu tutulmayacaktır. Damla Yemekçilik bu sözleşmeyle yüklendiği taahhüdünün kapsamına giren hizmeti yürütürken istihdam ettiği tüm personelin işvereni olup; kanun, tüzük ve yönetmelik hükümlerine uymakla yükümlüdür. Dolayısıyla, personelinin her türlü sorumluluğu Damla Yemekçilik'e aittir. Damla Yemekçilik personelinin her türlü ücret, tazminat, prim, ulusal ve dini bayram tatilleri, mesai giderleri, yıllık izin, kıdem ve ihbar tazminatları, vergi resmi harç, SGK vs. ile ilgili kanun gereği yapılacak tüm ödemeler ile yükümlülüklerini eksiksiz olarak ve süresi içerisinde yerine getirmekle yükümlüdür. Bu yükümlülüklerine aykırı davranması sonucu İşveren' in herhangi bir ödeme yapması halinde Damla Yemekçilik söz konusu meblağı ferileriyle birlikte derhal İşveren 'e ödemeyi kabul ve taahhüt eder.

2.1.5.2 Damla Yemekçilik, elemanlarının işe giriş ve işten çıkışlarını İşveren yetkililerine aynı gün, SGK ve Bölge Çalışma Müdürlüğü'ne ise süresi içinde bildirecektir ve kendisinin işyeri olarak ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü'nde kaydını yaptıracaktır. Bu kaydın yaptırılmamış olması sebebiyle her türlü hukuki, idari, cezai sorumluluk Damla Yemekçilik'e aittir.

2.1.5.3 Sözleşmeden kaynaklı doğabilecek damga vergisi ve diğer tüm giderler Damla Yemekçilik tarafından ödenecektir.

…

11. SÜRE VE İŞ BEDELİ

Sözleşme süresi 01.01.2022 tarihinden 31.03.2022 tarihine kadardır. 01.04.2022 tarihinde sözleşme kendiliğinden hiçbir ihbara gerek kalmaksızın son bulacaktır. Taraflar işin planlanandan uzun sürmesi halinde sözleşme bitiminden bir ay önce karşılıklı mutabık kalarak belirlenecek aynı veya yeni fiyatlarla sözleşmeyi belirli bir süre uzatabilecektir. Bu sözleşme taraflar arasındaki tüm hususları düzenleyen tek metindir. Daha önceki tüm sözlü yazılı muhaberat ve Sözleşmeler bu Sözleşmenin yürürlüğe girmesiyle hükümsüz kalacaktır. Bu sözleşmede yer alan istisnalar haricinde sözleşme hükümleri ancak tarafların yazılı anlaşmaları ile değiştirilebilir. Bu sözleşmede iş bedeli yaklaşık olarak 1.325.910 TL’dir.

…

14. SON HÜKÜM

14 Madde ve ekler hariç 27 sayfadan oluşan Çan2 Termik A.Ş. ile Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanacak olan ve aşağıda belirtilen eklerden ibaret olan işbu sözleşme 01.01.2022 tarihinden geçerli olmak üzere 2 nüsha olarak tanzim edilmiş ve 31.12.2021 tarihinde taraflarca imzalanmıştır. ” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesinde, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesinin düzenlenemeyeceği, bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale “ilan tarihi” itibarıyla ödendiğine ilişkin belgelerin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin, iş deneyimini gösteren belgeler olduğu,

Ayrıca anılan Yönetmelik maddesinde gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimi oluşturan belgelere açıkça yer verildiği, dolayısıyla sözleşme, fatura örnekleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ve personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler(varsa)” satırında sözleşme ile ilgili bilgilerin beyan edildiği (Sözleşme tarihi, sözleşme tutarı ve toplam fatura tutarı), idarece Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin yazı ile anılan istekliden iş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgelerin sunulmasının istendiği, istekli tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla özel sektöre taahhüt edilen 31.12.2021 tarihli sözleşme ve ekinde 3 adet 08.02.2022, 07.03.2022 ve 01.04.2022 tarihli e-fatura ile damga vergisinin ödendiğine dair 20.04.2022 tarihli banka dekontunun sunulduğu görülmüştür.

Diğer yandan, damga vergisinin sözleşme bedeli üzerinden (1.325.910,00 x 9,48/1000 =12.569,62 TL) yatırılması gerektiği, sözleşme ekinde yer alan “damga vergisinin yatırıldığına ilişkin olarak vergi dairesi alındısı”na ilişkin 20.04.2022 tarihli banka dekontunda damga vergisi olarak 12.569,62 TL yatırıldığı, belge üzerinde Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.nin adına ve vergi kimlik numarası bilgisine yer verildiği görülmüştür.

Yine sözleşmede yer alan düzenlemelerden sözleşme konusu iş kapsamında personel çalıştırıldığı anlaşılmakta olup personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu belgelerinin (sigorta primlerini gösteren tahakkuk fişleri ile sigortalı hizmet listeleri) sözleşme ekinde sunulduğu, bahse konu belgelerde işyeri unvanının “Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.” şeklinde, işyeri adresinin “Yaya Köyü, Dış Kapı No:90 İç kapı no: Çanakkale Çan” şeklinde, işyeri sicil no’sunun “256290101109744201706-15/000” şeklinde belirtildiği anlaşılmıştır. Buna göre ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan belgelerin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca ihale üzerinde bırakılan isteklinin özel sektöre gerçekleştirilen iş deneyim belgesine ilişkin sunduğu belgeler ile söz konusu belgelere dair faturanın kamu kurum ve kuruluşlarının internet sitesinden teyit edilebilen belgeler olduğu dikkate alındığında, iş deneyim belgesine konu işin gerçek olmadığına dair başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

…

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya yapım tekniği açısından özellik arz eden veya yapı veya can ve mal güvenliğinin sağlanması açısından ivedilikle yapılması gerekliliği idarece belirlenen hallerde veyahut idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.

…

(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.

…

Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır...” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde

“3.1. a) İhale kayıt numarası: 2023/698565

b) İhale usulü: Pazarlık usulü

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 12.07.2023 Saat: 14:00

ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü ihale birimi

3.2. Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler değerlendirmeye alınmaz.

3.3. Verilen teklifler, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamaz...” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer alan iş ortaklığı beyannamesi,

f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

…

7.9.7. Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli

7.9.7.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “31.1. İlk oturumun kapatılmasından sonra, ihale komisyonu belirleyeceği bir tarih ve saatte toplanır ve EKAP üzerinde tekliflerin değerlendirilmesine başlanır. Teklif değerlendirme işlemleri birden fazla oturumda yapılabilir. Her oturum kapatılmadan önce bilgiler EKAP'a kaydedilir ve düzenlenen tutanakların bir çıktısı alınarak ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalanır.

31.2. Teklif değerlendirmesinde öncelikle ilk oturumda 30 uncu madde uyarınca e-teklifinin açılamadığı veya teklif mektubu ile geçici teminatının uygun olmadığı tespit edilen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır.

31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır.

31.4. Katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayan isteklilerden, ilk fiyat tekliflerini aşmamak ve ihale kararına esas olmak üzere son fiyat tekliflerini vermeleri istenir. İstekliler, kendilerine bildirilen tarih ve saatte kadar son tekliflerini, teklife ilişkin e-anahtar ile birlikte e-teklif olarak, yine EKAP üzerinden e-imza ile imzalayıp sunarlar. … Son fiyat teklifini sunmayan isteklilerin ilk teklifleri, son teklifleri olarak kabul edilir. İhale komisyonu, son fiyat teklifleri ile işin yaklaşık maliyetini açıklayarak tutanağa bağlar. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayete konu ihaleye ilişkin olarak idare tarafından başvuru sahibi Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti. de dahil olmak üzere 3 firmaya 11.07.2023 tarihinde ve saat 17:38:23’te EKAP üzerinden “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği, söz konusu yazıda “Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendi uyarınca ihale edilecektir. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adresten e-imza kullanılarak indirilebilir. … İhaleye katılmak için ihale dokümanına uygun olarak hazırlayacağınız teklifinizi en geç 12.07.2023 tarihi, saat 14:00'a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verildiği,

İhalenin 12.07.2023 tarihinde gerçekleştirildiği, pazarlık usulüyle gerçekleştirilen ihaleye başvuru sahibi dahil olmak üzere üç isteklinin teklif sunduğu, üç isteklinin de tekliflerinin uygun olduğu, idare tarafından 12.07.2023 tarihinde ve saat 14.26:00’da EKAP üzerinden ilk teklifi geçerli olan 3 istekliye tebliğ edilen “Son fiyat tekliflerini vermeye davet” konulu yazıda “12.07.2023 14:00 tarihinde, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendine göre pazarlık usulü ile yapılan Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu ihalesine ilişkin olarak, ilk fiyat teklifinizi aşmamak kaydıyla, son fiyat teklifinizi en geç 12.07.2023 tarihi, saat 15:00’a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bu mektubun EKAP üzerinden gönderilme tarihi tarafınıza tebliğ tarihi sayılacaktır. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verilerek isteklilerden son fiyat tekliflerini sunmalarının istendiği, bunun akabinde ihalenin son oturumuna iki isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi isteklinin son fiyat teklifini sunmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat ve ihale dokümanı düzenlemelerinden; ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin idare tarafından İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlendiği, şikayet konusu kapsamında “Tarım ve Orman Bakanlığından Alınan Gıda Üretim İzin Belgesi veya İşletme Kayıt belgesi”nin yeterlilik unsuru olarak belirlenmediği, söz konusu belgelerin bahse konu ihalede belirlenme zorunluluğunun bulunmadığı, idarelerin her ihalede farklı yeterlilik kriterleri belirleyebileceği göz önüne alındığında başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapılan ihalelerde teklif vermeye davet yazılarının ilgililere tebliğ edilmesinin ardından teklif hazırlığı için ne kadar süre verileceğine dair Kamu İhale mevzuatında bir düzenleme mevcut değildir. Yukarıda aktarıldığı üzere Kanun’un 21’inci maddesinin (b) fıkrasında belirtilen şartların oluşması hâlinde ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması durumunda söz konusu usul kullanılmaktadır. Dolayısıyla ivedi olarak yapılması gereken bir ihaledeki teklif hazırlama süresi idarenin takdirine bırakılmış durumdadır.

Konuya aynı Kanun’un yukarıda aktarılan “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “…(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir…” hükmü açısından bakıldığında, idarece 3 firmanın doküman almaya ve teklif vermeye davet edildiği, bunlardan üçünün de ihaleye teklif verdiği göz önünde bulundurulduğunda, Kanun’un bahsi geçen hükmünde istenen koşulların karşılandığı sonucuna varılmıştır.

Konuya aynı Kanun’un yukarıda aktarılan “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde belirtilen temel ilkeler açısından bakıldığında ise doküman almaya ve teklif vermeye davet edilen başvuru sahibi de dahil olmak üzere 3 firmaya 11.07.2023 tarihinde ve saat 17:38:23’te “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazı EKAP sistemi üzerinden tebligatta bulunulmuştur. Başvuru konusu ihalede, ilgili tüzel kişilerin doküman almaya ve teklif vermeye davet edilme tarihinin 11.07.2023, ihale tarihinin ise 12.07.2023 olduğu, idare tarafından 12.07.2023 tarihinde ve saat 14.26:00’da EKAP üzerinden ilk teklifi geçerli olan 3 istekliye tebliğ edilen “Son fiyat tekliflerini vermeye davet” konulu yazı üzerine Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Niyazi Şahin Tur Turz. Taş. Org. Otom. Ürün Tic. ve San. Ltd. Şti.nin son fiyat tekliflerini sunduğu anlaşılmıştır.

Anılan Kanun’un 21’inci maddesinin b) bendine göre pazarlık usulü ile yapılan ihalelerde teklif vermeye davet edilen isteklilerin ilk tekliflerini verdikten sonra idarece yapılacak değerlendirmeler neticesinde son tekliflerini vermeye davet edilmelerinin aktarılan usul ile yapılan ihale kurallarının gereği olduğu, dolayısıyla bu usulle yapılan ihalelere katılan isteklilerin teklif hazırlık işlemlerinde idarece yapılacak son teklif vermeye davet talebine ilişkin hazırlıkları ihale öncesinde yapmaları gerektiğinin açık olduğu, ihalenin elektronik ortamda gerçekleştirildiği ve tebligatta bulunulan firmaların tamamı tarafından da teklif verildiği göz önüne bulundurulduğunda, ilgili tüzel kişiler arasında rekabet ve eşit muamele ilkelerine halel getiren bir durumun oluştuğunun söylenemeyeceği neticesine ulaşılmış olup, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin tüm süreçleri göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamaları gerektiği ve diğer iki isteklinin de son tekliflerini verdikleri anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikâyet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinin 4’üncü fıkrasında “İnceleme, ihale yetkilisince bizzat yapılabileceği gibi ihale yetkilisinin görevlendireceği bir veya birden fazla raportör tarafından da yapılabilir. Bu inceleme sonucunda, ihale yetkilisi tarafından gerekçeli bir karar alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Alınacak kararlar” başlıklı 11’inci maddesinde “(1) Şikâyet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Kararlarda bulunacak hususlar” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) Şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınacak kararlarda aşağıdaki hususlar gösterilir:

a) İhalenin adı ve ihale kayıt numarası,

b) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi

c) Başvurunun idare kayıtlarına alındığı tarih ve sayı,

ç) Başvuru üzerine alınan diğer kararlar ve yapılan işlemlerin özeti,

d) İleri sürülen iddiaların, olayların ve hukuki dayanaklarının özeti,

e) İddiaların ve olayların değerlendirilmesi,

f) Kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri ve karar sonucu,

g) Şikâyetin kısmen veya tamamen haklı bulunması halinde, yapılması gereken düzeltici işlemler,

ğ) Karar tarihi ile kararı alanların adı ve soyadı ile imzası.

h) Kararın tebliğ ediliş şekline göre; iadeli taahhütlü mektupla gönderilme, imza karşılığı elden teslim edilme, faksla gönderilme veya elektronik postayla gönderilme tarihi,

ı) Karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz mercii ve başvuru süresi.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyetin sonuçlandırılması” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları üzerine idare tarafından yapılacak inceleme ihale yetkilisince bizzat yapılabileceği gibi ihale yetkilisinin görevlendireceği bir veya birden fazla raportör tarafından da yapılabilir. İhale komisyonu üyeleri de raportör olarak görevlendirilebilir. Yapılacak inceleme sonucunda, ihale yetkilisi veya usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış kişi tarafından gerekçeli olarak ikinci fıkrada belirtilen kararlardan biri alınır…” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 13.07.2023 tarihli dilekçe ile idareden “ihale üzerinde kalan firmadan talep edilen iş deneyim belgesi, sözleşme, faturalar ve sözleşme damga vergisi ödendiğine ait dekontunun” talep edildiği, bunun akabinde başvuru sahibi tarafından 17.07.2023 tarihinde yapılan şikâyet başvurusuna karşılık idarece 18.07.2023 tarihinde cevap yazısının gönderildiği, bahse konu cevap yazısında “Müdürlüğümüzce gerçekleştirilen 2023/698565 İKN'li ihale için EKAP üzerinden idaremize yapmış olduğunuz İlgi e-şikayet başvuru dilekçeniz idaremizce incelenmiştir. İhale komisyonu, Kamu İhale Kanunu mevzuatınca, ihale teklif değerlendirme aşamasında gerekli incelemeleri yaparak ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil eden herhangi bir durum olmadığını, isteklilere ait bilgi ve belgelerin mevzuata uygun olarak idareye sunulduğunu tespit etmiş ve ihale kararını oluşturarak tebliğ etmiştir. İhale kararının değiştirilmesini gerektirecek bir durum bulunmamaktadır. Dilekçenizde bahse konu talepler Bilgi Edinme Hakkı Kanunu 23. maddesi hükümlerince dikkate alınmamıştır.” ifadelerine yer verildiği,

Başvuru sahibinin iddiaları kapsamında yapılan incelemede; idare tarafından “Ek-3 Şikayet Başvurusu üzerine İdare Tarafından Alınacak Karar Örneği Yazısı”nın kullanılmadığı, ayrıca idare tarafından verilen cevap yazısının gerekçeli olmadığı ve cevap yazısında karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz merciinin belirtilmediği, şikâyete cevap yazısının İl Müdürü vekili tarafından gönderildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen hükümlerden, idareye yapılan şikâyet başvurularına ilişkin olarak ihale yetkilisi veya usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış kişi tarafından gerekçeli bir karar alınması ve kararda iddiaların ve olayların değerlendirilmesi, kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri, karar sonucu, karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz mercii ve başvuru süresinin de belirtilmesi gerektiği anlaşılmakta olup, anılan Yönetmelik’te şikâyet başvurularının idare tarafından incelenmesine dair düzenlemelere yer verilmiş ve “Kararlarda bulunacak hususlar” başlıklı 12’nci maddesinde şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınacak kararlarda bulunması zorunlu hususların neler olduğu hükme bağlanmıştır.

Ayrıca kamu ihale mevzuatında ihaleye katılan isteklilerin teklif dosyasına ilişkin belgelerin, diğer istekliler tarafından talep edilmesi halinde idare tarafından bahse konu belgelerin verilme zorunluluğu bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin belge talebine karşılık idarece anılan belgelerin verilmemesinin saydamlık ilkesine aykırı olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

İdarece şikâyet başvurusu üzerine verilen kararda “Ek-3 Şikayet Başvurusu üzerine İdare Tarafından Alınacak Karar Örneği Yazısı”nın kullanılmadığı, karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz merciinin belirtilmediği ve bahse konu kararın gerekçeli olmadığı görülmüş olup, kaldı ki idare tarafından şikayet başvurusuna cevap verilmediğinde şikayet başvurusunun zımnen reddedildiği anlamına geleceği, başvuru sahibinin idarece şikâyet başvurusunun reddi üzerine 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatında belirtilen şekil ve süre şartlarını sağlayarak Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu da dikkate alındığında itirazen şikâyete konu durum açısından herhangi bir mevzuata aykırılığın oluşmadığı ve başvuru sahibinin anılan hususa yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin 1, 2 ve 4’üncü iddiasına ilişkin alınan Kurul kararına katılmakla birlikte, 3’üncü iddiasına ilişkin alınan karar incelendiğinde;

Başvuruya konu ihale Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından 12.07.2023 tarihinde yapılan “Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu” hizmet alımı ihalesi olup 3 adet ihale dokümanı indirilen ihaleye 3 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti.nin son fiyat teklifini vermediğinden ilk teklifi değerlendirmeye alınarak geçerli teklif olarak kabul edildiği, ihalenin Damla Yemekçilik İnşaat Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Niyazi Şahin Tur Turz. Taş. Org. Otom. Ürün Tic. ve San. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

“Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

…

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya yapım tekniği açısından özellik arz eden veya yapı veya can ve mal güvenliğinin sağlanması açısından ivedilikle yapılması gerekliliği idarece belirlenen hallerde veyahut idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.

…

(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.

…

Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır...” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde 4734 sayılı Kanunun 21’inci maddesi gereği 12.07.2023 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan ihalede, tekliflerin ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulacağı, ihale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen tekliflerin değerlendirmeye alınmayacağı, ilk teklifin son verilme saati ise 14:00 olarak belirlenmiştir.

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “

…

31.2. Teklif değerlendirmesinde öncelikle ilk oturumda 30 uncu madde uyarınca e-teklifinin açılamadığı veya teklif mektubu ile geçici teminatının uygun olmadığı tespit edilen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır.

…

31.4. Katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayan isteklilerden, ilk fiyat tekliflerini aşmamak ve ihale kararına esas olmak üzere son fiyat tekliflerini vermeleri istenir. İstekliler, kendilerine bildirilen tarih ve saatte kadar son tekliflerini, teklife ilişkin e-anahtar ile birlikte e-teklif olarak, yine EKAP üzerinden e-imza ile imzalayıp sunarlar. … Son fiyat teklifini sunmayan isteklilerin ilk teklifleri, son teklifleri olarak kabul edilir. İhale komisyonu, son fiyat teklifleri ile işin yaklaşık maliyetini açıklayarak tutanağa bağlar. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından başvuru sahibi Vav Taşımacılık Turizm Organizasyon Otomotiv Tic. Ltd. Şti. de dahil olmak üzere teklifleri geçerli kabul edilen 3 firmaya 11.07.2023 tarihinde ve saat 17:38:23’te EKAP üzerinden “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği, söz konusu yazıda “Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendi uyarınca ihale edilecektir. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adresten e-imza kullanılarak indirilebilir. … İhaleye katılmak için ihale dokümanına uygun olarak hazırlayacağınız teklifinizi en geç 12.07.2023 tarihi, saat 14:00'a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verilmiştir.

Pazarlık usulüyle 12.07.2023 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye belirtilen tarih ve saate başvuru sahibi dahil üç isteklinin teklif sunduğu, ihale komisyonunca yapılan değerlendirmede üç isteklinin de tekliflerinin uygun bulunduğu, idare tarafından 12.07.2023 tarihinde ve saat 14.26:00’da EKAP üzerinden ilk teklifi geçerli olan 3 istekliye tebliğ edilen “Son fiyat tekliflerini vermeye davet” konulu yazıda “12.07.2023 14:00 tarihinde, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendine göre pazarlık usulü ile yapılan Afyonkarahisar Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Sultandağı Gençlik Kampı 3 ve 4 Kamp Dönemleri Organizasyonu ihalesine ilişkin olarak, ilk fiyat teklifinizi aşmamak kaydıyla, son fiyat teklifinizi en geç 12.07.2023 tarihi, saat 15:00’a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bu mektubun EKAP üzerinden gönderilme tarihi tarafınıza tebliğ tarihi sayılacaktır. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verilerek isteklilerden son fiyat tekliflerini sunmalarının istendiği, ihalenin son oturumuna iki isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibinin bildirilen saate kadar son fiyat teklifini sunmadığı, bunun akabinde başvuru sahibi isteklinin ilk teklifinin son fiyat teklifi olarak kabul edilerek tekliflerin değerlendirildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapılan ihalelerde, son fiyat teklifini vermeye davet yazılarında yazının ilgililere tebliğ edilmesini müteakip son teklifin hazırlığı için ne kadar süre verileceğine dair kamu ihale mevzuatında açık bir düzenleme bulunmamaktadır. Buna göre Kanun’un 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereği ivedi olarak yapılması zorunlu bulunan ihalelerde son teklifin hazırlanarak idareye sunulma süresinin tespiti idarenin takdirine bırakılmıştır. Bununla birlikte Kanunu’nun 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapılan ihalelerin ivedilikle yapılıp sonuçlandırılması esas olmakla birlikte idarelerin teklifi oluşturan bileşenler ile birim fiyat teklif cetvelindeki iş kalemlerini, EKAP sistemine bağlanmada yaşanabilecek teknik aksaklıkları da dikkate alarak isteklilere ilk teklif tutarını geçmemek üzere verecekleri ikinci ve son tekliflerini hazırlayabilmeleri için mevzuat gereği makul bir sürede tanımaları gerekmektedir.

Başvuruya konu ihalenin birden fazla dönemi kapsayan kamp organizasyonu hizmet alımı işi olduğu, ihale dokümanı indiren 3 isteklinin 12.07.2023 tarihinde yapılan ihaleye belirtilen saate kadar ilk tekliflerini sundukları, yapılan değerlendirme sonucunda 3 isteklinin de tekliflerinin geçerli kabul edildiği ve mevzuat gereği isteklilerden 12.07.2023 tarihinde ve saat 14.26:00’da EKAP üzerinden tebliğ edilen “Son fiyat tekliflerini vermeye davet” konulu yazı ile son fiyat teklifini en geç 12.07.2023 tarihi, saat 15:00’a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermelerinin istenildiği, buna göre isteklilere son fiyat teklifini EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak gönderebilmeleri için 34 dakikalık bir süre tanındığı, başvuruya kunu ihalenin birden fazla dönemi kapsayan kamp organizasyon işi olduğu ve birçok teklif bileşeninden oluştuğu, EKAP sistemine bağlanmada teknik aksaklıklarda yaşanabileceği dikkate alındığında son fiyat teklifini EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak gönderebilmeleri için verilen 34 dakikalık sürenin istekliler açısından sağlıklı bir teklif oluşturulabilmesi için yeterli ve makul bir süre olmadığı, başvuru sahibinin son fiyat teklifini belirlenen süreye kadar verememesinin de bu aykırılığı destekler nitelikte olduğu, ayrıca bu hususun 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere de aykırılık teşkil ettiği değerlendirilmiştir.

Diğer yandan başvuruya konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapıldığı, ihalede yaklaşık maliyet ile isteklilerin hem ilk hem de son teklif fiyatlarının bilindiği dikkate alındığında, bu aşamada isteklilerden düzeltici işlem ile yeni bir teklifin alınması da mümkün bulunmadığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak yukarıda yapılan tespitler ve değerlendirmeler doğrultusunda “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle kurul çoğunluğunca alınan “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.