KİK Kararı: 2022/UY.IV-674

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/031
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 08.06.2022
Karar No : 2022/UY.IV-674
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

FGM Elektrik İnşaat Petrol Gıda Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Mustafa DEMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Batman Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/703610 İhale Kayıt Numaralı “Otobüs İşletmesi Atölye ve İdari Bina Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Batman Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 21.01.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Otobüs İşletmesi Atölye ve İdari Bina Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.05.2022 tarih ve 22357 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/498 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Kurum kayıtlarına 11.05.2022 tarih ve 22357 sayı ile alınan Danıştay Onüçüncü Dairesinin 31.03.2022 tarihli ve E:2020/2698, K:2022/1392 sayılı idari merci tecavüzü kararında; “dava konusu istemin konusunun Batman Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğünce 21.01.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2019/703610 ihale kayıt numaralı "Otobüs İşletmesi Atölye ve İdari Bina Yapım İşi" ihalesinin iptaline ilişkin 08.04.2020 tarihli işlemin iptalinin istendiği” belirtilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü,

Anılan Kanunun “Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu” başlıklı 56’ıncı maddesinde “İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir…

İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda; ihalenin 08.04.2020 tarihinde ihale yetkilisi tarafından iptal edildiği, iptal kararının alınmasından önce idareye yapılmış bir şikayet başvurusu bulunduğu için söz konusu iptal kararının incelenmesinin Kurumun görev alanında bulunduğu, iptal kararının başvuru sahibine 14.04.2020 tarihinde tebliğ edildiği, mevzuata göre söz konusu kararın tebliğ edildiği günü izleyen günden itibaren 5 gün içinde doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği tespit edilmiştir.

Ancak, ihalenin iptaline ilişkin söz konusu kararın başvuru sahibine bildirildiği yazıda, başvuru sahibinin hangi sürede ve nereye başvuruda bulunması gerektiği yönünde bir bilgilendirme yapılmamıştır.

Başvuru sahibi idarenin iptal kararının bildirildiği 14.04.2020 tarihli yazının kendisine bildirilmesi üzerine 16.04.2020 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur. Şikâyet başvurusu üzerine idarece; “İçişleri Bakanlığı tarafından 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 45’inci maddesine göre 23.03.2020 tarafından yapılan kayyım görevlendirilmesi neticesinde yapılan ve yapılmakta olan ihalelerin tekrar gözden geçirildiği, bu gözden geçirme sırasında, ihale edilen işin projesinin atölye ve idari bina ihtiyacını karşılamadığının anlaşıldığı” gerekçesiyle ihalenin iptal edildiğine ilişkin yazı 21.04.2020 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş olup, söz konusu yazıda da yine başvuru sahibinin hangi sürede nereye başvuruda bulunması gerektiği yönünde bir bilgilendirmeye yer verilmemiştir.

Bu çerçevede; idarece, iptale karşı başvurularda geçerli olan 5 günlük sürede Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusu yapılması hususu, bir başka deyişle en geç 20.04.2020 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği hususu; ihalenin 08.04.2020 tarihinde ihale yetkilisi tarafından iptal edildiğinin bildirildiği 14.04.2020 tarihli yazıda başvuru sahibine bildirilmemiştir.

Başvuru sahibi tarafından, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusu yapılmayarak dava açılmış, bunun neticesinde Danıştay Onüçüncü Dairesinin 31.03.2022 tarihli ve E:2020/2698, K:2022/1392 sayılı idari merci tecavüzü kararı 11.05.2022 tarihinde 22357 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda anılan “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca başvuruların yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından Kurum’a gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin Kurum kayıtlarına girdiği tarihin başvuru tarihi olarak kabul edileceği hüküm altına alınmıştır.

Bu kapsamda, başvuru sahibi tarafından 21.04.2020 Pazartesi günü mesai bitimine kadar doğrudan Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmekle birlikte, 11.05.2022 tarihinde idari merci tecavüzü yoluyla başvuru Kuruma ulaşmıştır. Ancak, başvurunun ihalenin iptaline yönelik olması ve ihalenin iptalinin başvuru sahibine bildirildiği yazıda ise başvuru sahibine hangi sürede nereye başvuruda bulunması gerektiği yönünde usulüne uygun bir bilgilendirme yapılmadığından, başvurunun süre yönünden reddedilmesinin yerinde olmayacağı anlaşılmıştır.

Ancak, başvuru sahibi adına başvuruda bulunmaya yetkili olunduğunu gösteren 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 27’nci maddesi hükmü uyarınca Baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı ya da avukat/noter onaylı örneğinin, idari merci tecavüzü kararı ekinde mahkemece Kurum’a gönderilen belgeler arasında yer almadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin de Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

İhalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvurularında başvuru süresi 5 gün olduğundan, anılan eksikliklerin; Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesindeki 5 günlük itirazen şikayet süresi içerisinde başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için Kurumun internet sitesi üzerinden yayımlandığı, ayrıca söz konusu eksikliklerin süresi içerisinde giderilmesi halinde esasın incelenmesine geçileceği hususuna ilişkin Kurumun 12.05.2022 tarihli ve E.2022/8447 sayılı yazısının da başvuru sahibi vekili Av. Mustafa DEMİR’e 18.05.2022 tarihinde PTT aracılığıyla tebliğ edildiği, ancak Kurum yazısının tebliğ edildiği 18.05.2022 tarihini takip eden 5 gün içerisinde 23.05.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar bahse konu eksikliklerin giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.