KİK Kararı: 2022/UY.IV-359 (16 Mart 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/017
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 16.03.2022
Karar No : 2022/UY.IV-359
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ahmet ACAY-Adnan ŞİNEĞU İş Ortaklığı,

VEKİLİ:

Av. İsmet BODUR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mardin Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/479475 İhale Kayıt Numaralı “Mardin İli Muhtelif İlçe ve Mahallelerde Terfi Merkezi Deposu, Gömme ve Ayaklı Su Deposu Onarımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mardin Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Plan Proje Yatırım ve İnşaat Dairesi Başkanlığı tarafından 13.09.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mardin İli Muhtelif İlçe ve Mahallelerde Terfi Merkezi Deposu, Gömme ve Ayaklı Su Deposu Onarımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.03.2022 tarih ve 12012 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/257 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; “İhale yetkilisince "Kurum ihtiyaçları gözden geçirildiğinde mevcut şartnamenin kurum ihtiyaçlarına cevap vermediği, metrajlar ile ilgili güncelleme yapılması ihtiyacının doğduğu, işin mevcut teknik şartnamenin revize edilerek yeni şartname ile yeniden ihale edilmesinin uygun görüldüğü" şeklindeki ihalenin iptal gerekçesinin hukuki dayanağının bulunmadığı, gerekçedeki hususların ihalenin seyrine nasıl bir etkilerinin olduğunun açıkça ortaya konulmadığı” iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir…

İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda; ihalenin 05.11.2021 tarihinde ihale yetkilisi tarafından iptal edildiği, iptal kararının alınmasından önce idareye yapılmış bir şikayet başvurusu bulunduğu için söz konusu iptal kararının incelenmesinin Kurumun görev alanında bulunduğu, iptal kararının başvuru sahibine 08.11.2021 tarihinde tebliğ edildiği, mevzuata göre söz konusu kararın tebliğ edildiği günü izleyen günden itibaren 5 gün içinde doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği tespit edilmiştir. Ancak ihalenin iptaline ilişkin söz konusu yazıda başvuru sahibinin 10 gün içinde idareye başvuruda bulunması gerektiği yönünde bilgilendirme yapılmıştır.

Başvuru sahibi söz konusu yazı üzerine verilen süre içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunmuş ve şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan karar 18.11.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş olup söz konusu kararda, bu kararın bildirimini izleyen 10 gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği ifade edilmiştir.

Bu çerçevede idarece Kuruma itirazen şikayet başvurusu yapılması için doğru merci belirtilmiş ve iptale karşı başvurularda geçerli olan 5 günlük süreden daha uzun bir süre belirlenerek başvuru sahibine bildirilmiş olmasına, başka bir deyişle en geç 29.11.2021 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerektiği kendisine bildirilmesine rağmen başvuru sahibi tarafından Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusu yapılmayarak dava açılmış, bunun neticesinde Mardin 3. İdare Mahkemesi’nin E: 2021/1602, K: 2022/172 sayılı idari merci tecavüzü kararı, ekindeki dava dilekçesi ve diğer belgeler 11.03.2022 tarihinde 12012 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır. 4734 sayılı Kanun’un yukarıda anılan “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca başvuruların yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından Kurum’a gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin Kurum kayıtlarına girdiği tarihin başvuru tarihi olarak kabul edileceği hüküm altına alınmıştır.

Bu kapsamda başvuru sahibi tarafından 29.11.2021 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmesine rağmen, 11.03.2022 tarihinde idari merci tecavüzü yoluyla itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş olduğundan başvurunun süre yönünden uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin vekilinin başvuruda bulunmaya yetkili olduğuna dair belgelerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin idari merci tecavüzü kararı ekinde mahkemece Kurum’a gönderilen belgeler arasında yer almadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı da tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.