KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/060
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 28.12.2022
Karar No : 2022/UY.IV-1667
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Be-Ma İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Suat DURSUN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı Yapı İşleri Şube Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/929327 İhale Kayıt Numaralı “Bahçelievler Kocasinan Spor Tesisi ve Zeminaltı Otopark Tamamlama İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı Yapı İşleri Şube Müdürlüğü tarafından 24.10.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bahçelievler Kocasinan Spor Tesisi ve Zeminaltı Otopark Tamamlama İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 16.12.2022 tarih ve 67249 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1548 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale dokümanının altı firma tarafından indirildiği, ancak ihaleye sadece iki isteklinin katıldığı ve en az üç geçerli teklif olmadığından rekabetin sağlanmadığı, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. İhale işlem dosyasında kazı ve şantiye dışına gönderilecek hafriyat miktarına ilişkin olarak plankote/aplikasyon krokisi vb. sayısallaştırılmış harita, bilgi ve belge bulunmadığı,

3. İşin projesinde temel ıslahı için jet grout kolonları yapımının planlandığı, ancak sahanın Tavukçu Deresi yanında bulunması nedeniyle taşıma gücünün düşük olduğu, bu durumun jet grout kolonlarının düzgün formda oluşturulmasını ve verimli bir ıslah imalatı yapılmasını engellediği, bu nedenle ıslah yönteminin değiştirilmesi gerektiği ve yaklaşık maliyet kapsamı dışında yeni birim fiyat düzenlenmesinin gerektiği,

4. Temel altı zemin ıslahı projelerinde Ø 60 cm jet grout kolonları yapılacağının belirtildiği, ancak birim fiyat teklif cetveline Ø 80 cm jet grout kolonu girildiği,

5. Teknik Şartname'nin hatalı olması ve proje eksiklikleri nedeniyle işin yapılabilmesi açısından imkansız durumların ortaya çıkacağı, iksa ve kazı imalatlarının netlik kazanmaması nedeniyle proje hatasından kaynaklı bekleme süresinin ortaya çıkacağı, proje sahasının üç tarafının konut alanı olduğu, en ufak gecikmenin can ve mal güvenliğini tehlikeye sokacağı, kazı alanındaki ankraj imalatlarının üç seneden sonra geçici olma özelliklerini kaybedeceği, yapılacak ankraj imalatlarına ilişkin ihale işlem dosyasında herhangi bir revize hesabın bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmüne,

“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1)16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir...” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir” açıklamasına yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda;

Başvuru sahibinin iddialarının ihale dokümanına yönelik olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesi ile “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesi hükümleri gereğince, ihale dokümanına ilişkin şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde olmak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce ve en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 19.10.2022 tarihinde EKAP Üzerinden indirildiği, bu nedenle şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarih olan 19.10.2022 tarihini izleyen günden itibaren 10 (on) günlük sürenin bitimini takip eden ilk işgünü olan 31.10.2022 tarihi Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bulunmadığı, bu süreyi geçirdikten sonra 16.11.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibinin “ihale dokümanının altı firma tarafından indirildiği, ancak ihaleye sadece iki isteklinin katıldığı ve en az üç geçerli teklif olmadığından rekabetin sağlanmadığı, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği” şeklindeki 1’inci iddiasının idareye yapılan şikayet başvurusuna konu edilmediği, bu iddiasına Kuruma itirazen şikayet aşamasında yer verildiği görülmüştür. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinin onuncu fıkrasına göre idareye şikâyet başvurusuna konu edilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. İdareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddianın incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddianın, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği (ihale tarihi olan 24.10.2022) tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddianın süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır. Bu nedenle, başvuru sahibinin 1’nci iddiasının süre açısından uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin dilekçesinde yer alan 2’nci, 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddialarının daha önce yine kendileri tarafından sunulan ve 05.12.2022 tarih ve 64569 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan başvuru dilekçesi üzerine alınan 13.12.2022 tarih ve 2022/UY.IV-1555 sayılı Kurul kararında yer alan iddiaların aynısı olduğu ve söz konusu Kurul kararı ile başvurunun süre yönünden uygun olmadığı gerekçesiyle “başvurunun reddine” karar verildiği görülmüş olup, işbu başvurudaki 2’nci, 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddiaların Kurul kararına itiraz niteliği taşıdığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği, aynı Kanun’un 57’nci maddesinde ise şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği hüküm altına alınmış; İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’de yer alan “4734 sayılı Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir” açıklaması ile de Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu ayrıca vurgulanmıştır.

Anılan Kanun hükmü uyarınca, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunca verilen nihai kararlara karşı itiraz, ancak dava açılması suretiyle yapılabilecektir. Herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca incelenmesi ve Kurulca karara bağlanan hususları değiştiren veya onayan nitelikte yeni bir Kurul kararı alınması mümkün olmadığından, Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan iddialara ilişkin olarak anılan kamu ihale mevzuatı çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvuru sahibinin 1’nci iddiasının süre yönünden, 2’nci, 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddialarının ise görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.