KİK Kararı: 2022/UY.II-948

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/038
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 10.08.2022
Karar No : 2022/UY.II-948
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bahaiddin Bilginer - Çukurova Bil. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Planlama ve Yatırım Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/132947 İhale Kayıt Numaralı “Önsen (Kahramanmaraş) İçme Suyu İnşaatı Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Planlama ve Yatırım Dairesi Başkanlığı tarafından 06.04.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Önsen (Kahramanmaraş) İçme Suyu İnşaatı Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Bahaiddin Bilginer - Çukurova Bil. İnş. San. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığının 03.06.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.06.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.06.2022 tarih ve 28073 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/628 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla şirketin ortağı Eşref Lütfi Özcan’a ait mezuniyet belgesinin sunulduğu, ancak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesinde yer alan “…Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılmasında; tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olmaları …” şartının anılan ortak tarafından hileli bir şekilde sağlamış gibi gösterildiği, söz konusu ortak tarafından şirkete ait yasal defter ve belgelerde geçmişe doğru hile yapıldığı, tamamen kendilerince 2020 yılında hazırlanan ve aynı yıl notere onaylatılan Hazirun Cetvelinde Eşref Lütfi Özcan’ın 2015 yılında ortaklığa girmiş gibi gösterildiği,

Anılan ortağın kayıtlı olduğu vergi dairesi müdürlüğünden şirkete ilişkin 2020 yılından önceki yıllara ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamelerinin istenilmesi durumunda Eşref Lütfi Özcan isminde bir hissedarın bulunmadığının görüleceği, ayrıca vergi dairesi müdürlüğü tarafından “Tüzel Kişi Ortaklık Bilgisi” ekranı üzerinden yapılacak sorgulama neticesinde Eşref Lütfi Özcan’ın ortaklığa giriş tarihinin 31.08.2020 olarak gözükeceği,

Şirkete ait kapanış onayı yapılmış yönetim kurulu karar defteri incelendiğinde Eşref Lütfi Özcan’ın 2015 yılında ortaklığa girmediğinin görüleceği, kapanış onayı yapılmamış yönetim kurulu karar defterinde sonradan oynama ve eklemelerin yapılabileceği, dolayısıyla anılan ortağa ait yönetim kurulu karar defterinde kapanış onayı yapılıp yapılmadığına da bakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Defter tutma yükümlülüğü” başlıklı 64’üncü maddesinde “…(3) Fiziki ortamda tutulan yevmiye defteri, defteri kebir ve envanter defteri ile dördüncü fıkrada sayılan defterlerin açılış onayları, kuruluş sırasında ve kullanılmaya başlanmadan önce noter tarafından yapılır. Bu defterlerin izleyen faaliyet dönemlerindeki açılış onayları, defterlerin kullanılacağı faaliyet döneminin ilk ayından önceki ayın sonuna kadar notere yaptırılır. Pay defteri ile genel kurul toplantı ve müzakere defteri yeterli yaprakları bulunmak kaydıyla izleyen faaliyet dönemlerinde de açılış onayı yaptırılmaksızın kullanılmaya devam edilebilir. Yevmiye defterinin kapanış onayı, izleyen faaliyet döneminin altıncı ayının sonuna kadar, yönetim kurulu karar defterinin kapanış onayı ise izleyen faaliyet döneminin birinci ayının sonuna kadar notere yaptırılır. Açılış onayının noter tarafından yapıldığı hâllerde noter, ticaret sicili tasdiknamesini aramak zorundadır. Ancak anonim ve limited şirketlerin ticaret siciline tescili sırasında defterlerin açılış onayları ticaret sicili müdürlükleri tarafından yapılır. Ticari defterlerin elektronik ortamda tutulması hâlinde bu defterlerin açılışlarında ve yevmiye defteri ile yönetim kurulu karar defterinin kapanışında noter veya ticaret sicili müdürlüğü onayı aranmaz. Fiziki ortamda veya elektronik ortamda tutulan ticari defterlerin nasıl tutulacağı, defterlere kayıt zamanı, onay yenileme ile açılış ve kapanış onaylarının şekli ve esasları Gümrük ve Ticaret Bakanlığı ile Maliye Bakanlığınca müştereken çıkarılan tebliğle belirlenir.

(4) Pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ve genel kurul toplantı ve müzakere defteri gibi işletmenin muhasebesiyle ilgili olmayan defterler de ticari defterlerdir. Ticaret Bakanlığı, pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ile genel kurul toplantı ve müzakere defterinin elektronik ortamda tutulmasını zorunlu kılabilir. Sermaye Piyasası Kanunu hükümleri saklıdır.

(5) Bu Kanuna tabi gerçek ve tüzel kişiler, 4/1/1961 tarihli ve 213 sayılı Vergi Usul Kanununun defter tutma ve kayıt zamanıyla ilgili hükümleri ile aynı Kanunun 175 inci ve mükerrer 257 nci maddelerinde yer alan yetkiye istinaden yapılan düzenlemelere uymak zorundadır. …” hükmü,

Ticari Defterlere İlişkin Tebliğ’in “Açılış onayı yapılacak defterler ve onay zamanı” başlıklı 13’üncü maddesinde “(1) Tacirler tarafından fiziki ortamda tutulan yevmiye defteri, defteri kebir, envanter defteri, pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ile genel kurul toplantı ve müzakere defterinin açılış onayları kuruluş sırasında ve kullanmaya başlamadan önce, izleyen faaliyet dönemlerindeki açılış onayları ise defterlerin kullanılacağı faaliyet döneminin ilk ayından önceki ayın sonuna kadar noter tarafından yapılır. Açılış onaylarının noter tarafından yapıldığı hallerde ticaret sicili tasdiknamesinin noterce aranması zorunludur. Ticaret sicili tasdiknamesinin aslı ibraz edilmek kaydıyla bir örneği noterce saklanır.

…

(4) Yevmiye defteri, defteri kebir, envanter defteri ile yönetim kurulu karar defterinin açılış onaylarının her hesap dönemi için yapılması zorunludur. Pay defteri ile genel kurul toplantı ve müzakere defteri yeterli yaprakları bulunmak kaydıyla izleyen hesap dönemlerinde de açılış onayı yaptırılmaksızın kullanılmaya devam edilebilir. …” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Kapanış onayı yapılacak defterler ile onay zamanı ve şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Kapanış onayı yapılacak defterlerin onay zamanı ve şekline ilişkin hususlar aşağıda belirtilmiştir.

…

b) Yönetim kurulu karar defterinin, izleyen hesap döneminin birinci ayının sonuna kadar notere ibraz edilip son kaydın altına noterce “Görülmüştür” ibaresi yazılarak mühür ve imza ile onaylanması zorunludur. …” açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

h) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası (Sekizyüzsekizbinyüzyetmişiki Türk Lirası)* olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir. …” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “…(8) Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;

a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. …” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur.

43.2. Mezuniyet tarihinden sonra geçen süre on beş yıldan fazla olan mühendis ve mimarların, on beş yıldan fazla mezuniyet sürelerinin de değerlendirilebilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sunulan mühendis veya mimara ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesi (iş bitirme, iş durum, iş denetleme, iş yönetme) sunulması gerekli olup, iş deneyim belgesi sunulmaması durumunda mezuniyet tarihinden sonra geçen sürenin on beş yıldan fazlası dikkate alınmayacaktır. Bu kapsamda sunulacak iş deneyim belgesine konu işin, geçici kabul tarihinin veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde olması koşulu aranmaz.

43.3. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinde birden fazla iş deneyiminin toplanarak değerlendirilemeyeceği hüküm altına alınmıştır. Bu doğrultuda, mezuniyet belgeleri için 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi uyarınca hesaplanan iş deneyim tutarları, iş deneyim (iş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme) belge tutarları ile toplanarak değerlendirilmeyecektir. ...” açıklaması yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği ekinde yer alan listede A (Altyapı İşleri) III. Grup “Boru ve İletim Hattı İşleri” işleri “1. Petrol ve gaz boru hatları ve şebekeleri, 2. Su isale hatları” olarak, IV. Grup: İçme-Kullanma Suyu ve Kanalizasyon İşleri ise “1. Kanalizasyon şebekeleri, 2. Yağmursuyu şebekeleri, 3. İçme ve kullanma suyu şebekeleri, 4. Mikrotünel işleri” olarak sayılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: ÖNSEN (KAHRAMANMARAŞ) İÇMESUYU İNŞAAT YAPIMI

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): -

d) Kodu:

e) Miktarı:

5 adet İçme Suyu deposu yapılması ve Ø32 ? Ø315 mm Arası Çaplarda L: 81831 m Uzunluğunda (67153 m Kanal Açılarak) PE Boru Döşenmesi, Sanat Yapıları yapılması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kahramanmaraş İli Onikişubat İlçesi Önsen Mahallesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge,

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 100'ünden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlere dair tebliğde yer alan (A) Alt Yapı İşleri Kapsamında III. Grup: Boru ve İletim Hattı İşleri veya IV. Grup: İçme-Kullanma Suyu ve Kanalizasyon İşleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat Mühendisliği …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarından, mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesinin zorunlu olduğu, iş deneyiminin tevsiki için ilk ilân veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgelerin sunulabileceği, iş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl için anılan Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde geçen tutar üzerinden hesaplanmak suretiyle benzer iş deneyimi olarak dikkate alınacağı, bu bent kapsamında elde edilen deneyimin mühendis veya mimarın beş yıldır en az %51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından kullanılabileceği,

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır %51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağına ait mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilân veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu, mezuniyet belgelerinin iş deneyiminin tevsiki için sunulması durumunda, mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin bulunması gerektiği,

Anonim şirketlerde Yönetim Kurulu Karar Defteri’nin açılış onayları, kuruluş sırasında ve kullanılmaya başlanmadan önce noter tarafından yapılacağı, izleyen faaliyet dönemlerindeki açılış onayları ise defterlerin kullanılacağı faaliyet döneminin ilk ayından önceki ayın sonuna kadar notere yaptırılacağı, anılan defterin kapanış onayı ise izleyen hesap döneminin birinci ayının sonuna kadar yaptırılması gerektiği, her hesap dönemi için açılış ve kapanış kayıtlarının belirtilen tarihlere kadar yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Kahramanmaraş Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Planlama ve Yatırım Dairesi Başkanlığı tarafından 06.04.2022 tarihinde yapılan “Önsen (Kahramanmaraş) İçme Suyu İnşaatı Yapımı” ihalesine 6 isteklinin katıldığı, Zafer İnş. Taah. ve Pey. Mim. Ltd. Şti. - Mustafa Kiraz İş Ortaklığının teklifi iş deneyim belgesi tutarının gerekli şartları sağlamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 01.06.2022 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin MC Group İnş. Müh. Mim. A.Ş. - Celal Öruç İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Bahaiddin Bilginer, Çukurova Bil. İnş. Oto. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı Mc Group İnş. Müh. Mim. A.Ş. tarafından e-teklif kapsamında sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” bölümünün “EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi” satırının “Belgenin niteliği” kısmında;

“İş Yönetme Belgesi” şeklinde,

“İşin Adı, Tanımı, (Varsa) İhale Kayıt Numarası ve Sözleşme Kapsamında Yapılan İşler” kısmında;

“Havaalanı Altyapı Tamamlama İnşaatı, Su Kuyusu ve Su Deposu İnşaatları, Su Kuyusu ve Su Deposu İnşaatları” şeklinde,

“Belgenin Düzenlenme Tarihi/Sözleşme Tarihi/ İşin Kabul Tarihi” kısmında;

“20.04.1989, 01.02.1985, 01.10.1988” şeklinde,

“Belge Tutarı ve Benzer İş Tutarı” kısmında;

“2.327.067.386,00 TRY (Türk Lirası)” şeklinde,

Anılan bölümün “Mezuniyet Belgesi” satırının “Mezuniyet Belgesine İlişkin Bilgiler” kısmında;

“13*********, 17.09.1981, 14563, Orta Doğu Teknik Üniversitesi, İnşaat Mühendisliği (İngilizce)” şeklinde,

Aynı bölümün “Mezuniyet Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi” satırının “Belge sahibi ortağın kesintisiz ortaklık süresi ve ortaklık oranı” kısmında;

“6 yıl, % 51” şeklinde beyanın yer aldığı görülmüştür.

İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığına gönderilen 21.04.2022 tarihli ve 228 sayılı yazıda “…Önsen (Kahramanmaraş) İçme Suyu İnşaatı Yapımı işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 29.04.2022 tarihine kadar idaremize sunmanız gerekmektedir.

…

Sunulması Gereken Belgeler

İş Yönetme Belgesi

Ortaklık Durum Belgesi …” ifadelerine yer verilerek beyan edilen bilgileri tevsik edici belgelerin sunulmasının istenildiği,

Anılan iş ortaklığı tarafından 27.04.2022 tarihinde iş yönetme belgesi ile ortaklık durum belgesinin sunulduğu, söz konusu ortaklık durum belgesi incelendiğinde, bahse konu belgenin

“1. Belge Düzenleme Tarihi

: 05/04/2022

2. Başvuru sahibi şirketin;

2.1. Ticaret Unvanı

2.2. Ticaret Sicil No

: MC Group İnşaat Mühendislik Mimarlık Anonim Şirketi

: Silopi-1849

3. Mezuniyet belgesi kullanılacak ortağa ilişkin bilgiler

Ortağın Adı ve Soyadı

Ortaklık Tipi

Belgenin Düzenlendiği Tarihteki Ortaklık Hisse oranı

Eşref Lutfi Özcan

[Gerçek kişi]

%51 (Yüzde Ellibir)

Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki beş yıl boyunca Mc Group İnşaat Mühendislik Mimarlık Anonim Şirketi’nin kesintisiz olarak en az % 51 hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir. …” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından 27.04.2022 ve 10.05.2022 tarihlerinde idareye yapılan başvurularda, Eşref Lütfi Özcan’ın şirketin %51 hissesine en az beş yıldır sahip olmadığı iddiasında bulunulduğu,

İdare tarafından 09.05.2022 tarihinde Şırnak Ticaret ve Sanayi Odası Başkanlığına gönderilen 36165 sayılı yazıda “…Eşref Lutfi Özcan’ın … ilk ilan tarihinden (15.03.2022) geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak %51 ortağı olup olmadığının teyidini ve buna ilişkin belgenin idaremize gönderilmesi hususunda…” ifadelerine yer verilerek ilgili bilgi ve belgelerin talep edildiği,

Şırnak Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından idareye gönderilen 16.05.2022 tarihli ve 499 sayılı cevabi yazının ekinde Yeniköylüler Tarım Ürünleri Gıda Hayvancılık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi(firmanın eski unvanı) 01.09.2020 Tarihinde Yapılan 2015-2016-2017-2018-2019 Yıllarına Ait Genel Kurul Toplantısı Hazirun Listesi’nin gönderildiği, söz konusu belgede Eşref Lütfi Özcan’ın 31.08.2015 tarihinden itibaren şirketinin %51 hissesine (510.000,00 TL/1.000.000,00 TL) sahip olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığına gönderilen 30.06.2022 tarihli ve 12072 sayılı yazıda “…MC Group İnş. Müh. Mim. A.Ş.nin ortakları ve ortaklık oranlarını gösteren 2015 yılı ve sonraki yıllara ait tüm pay defterleri ile yönetim kurulu karar defterinin asıllarının inceleme bitiminde tarafınıza iade edilmek üzere gönderilmesine ihtiyaç duyulmuştur. …” ifadelerine yer verilerek ilgili belgeler istenilmiştir.

Söz konusu iş ortaklığı tarafından 20.07.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazı ekinde pay defteri ile yönetim kurulu karar defterinin asıllarının gönderildiği,

Pay defterinde, Eşref Lütfi Özcan’la ilgili sayfada, 31.08.2015 tarihinde hisse miktarının karşılığı 510.000,00 TL olmak üzere 20.400 olduğu, Eşref Lütfi Özcan söz konusu hisselerin 400 adedini Fatma Olgun’dan, 2.000 adedini Murat Olgun’dan, 18.000 adedini ise Halil İbrahim Olgun’dan 31.08.2015 tarihinde devraldığı bilgisinin yer aldığı,

Pay defterine dayanak teşkil eden yönetim kurulu karar defteri incelendiğinde; Konya 7. Noterliği’nin 13.02.2014 tarihli ve 5763 yevmiye numarası ile açılış tasdikinin yapıldığı, defterde 2014 yılına ait tek kaydın bulunduğu ve aynı Noterliğin 30.01.2015 tarih ve 3887 yevmiye numarası ile bu yıla ait kapanış, 2015 yılına ait açılış tasdikinin yapıldığı,

Devamı sayfaları incelendiğinde; 2015 ila 2021 yıllarına ait kayıtların yer aldığı, deflere ait son kaydın ise defterin 18. sayfasında yer alan Silopi 6. Noterliği’nin 31.01.2022 tarih ve yevmiye numaralı “kapanış kaydı” olduğu anlaşılmıştır. Noterliğe ait kapanış kaydında defterin 17 sayfasında kapatıldığı ve onay tipinin kapanış olarak ifade edildiği, yönetim kurulu karar defterinde yukarıda yer verilenler dışında başkaca bir açılış/kapanış kaydının bulunmadığı görülmüştür.

İncelemenin sağlıklı bir şekilde sonuçlanabilmesi amacıyla başvuru sahibi isteklinin şikayet başvurusunda zikrettiği iddiaya istinaden ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının ilgili tarihlerde kayıtlı olduğu Meram Vergi Dairesi Müdürlüğü’nden 02.08.2022 tarihli ve 14042 sayılı yazıyla “…2011-2020 yılları arasında Müdürlüğünüze kayıtlı olduğu anlaşılan 9490390986 vergi kimlik numaralı Mc Group İnşaat Mühendislik Mimarlık Anonim Şirketi’ne ait tüm Kurumlar Vergisi Beyannamelerinin (herhangi bir düzeltme yapıldıysa ayrıca düzeltme beyannamelerinin de) gönderilmesi. …” ifadelerine yer verilerek ilgili belgelerin istenildiği,

Meram Vergi Dairesi Müdürlüğü’nden gönderilen 02.08.2022 tarihli ve 116602 sayılı yazının ekinde 2011-2019 yıllarına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannameleri ile 2015-2019 yıllarına ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamelerinin gönderildiği,

Söz konusu belgeler üzerinde yapılan incelemede, 2015 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde, Murat Olgun’un %50 oranında, Hüseyin Olgun’un %25 oranında ve Halil İbrahim Olgun’un ise %25 oranında ortak olarak,

Aynı yıla ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise, Eşref Lütfi Özcan’ın %51 oranında, Hüseyin Olgun’un %45 oranında, Medine Olgun’un %2,5 oranında, Fatma Olgun’un ise %1,5 oranında ortak olarak,

2016 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde, Hüseyin Olgun’un %44 oranında, Halil İbrahim Olgun’un %44 oranında, Murat Olgun’un %6 oranında, Fatma Olgun’un %3 oranında Medine Olgun’un %3 oranında ortak olarak,

Aynı yıla ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise, Eşref Lütfi Özcan’ın %51 oranında, Hüseyin Olgun’un %45 oranında, Medine Olgun’un %2,5 oranında, Fatma Olgun’un ise %1,5 oranında ortak olarak,

2017 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde, Hüseyin Olgun’un %44 oranında, Halil İbrahim Olgun’un %44 oranında, Murat Olgun’un %6 oranında, Fatma Olgun’un %3 oranında Medine Olgun’un %3 oranında ortak olarak,

Aynı yıla ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise, Eşref Lütfi Özcan’ın %51 oranında, Hüseyin Olgun’un %45 oranında, Medine Olgun’un %2,5 oranında, Fatma Olgun’un ise %1,5 oranında ortak olarak,

2018 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde, Hüseyin Olgun’un %44 oranında, Halil İbrahim Olgun’un %44 oranında, Murat Olgun’un %6 oranında, Fatma Olgun’un %3 oranında Medine Olgun’un %3 oranında ortak olarak,

Aynı yıla ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise, Eşref Lütfi Özcan’ın %51 oranında, Hüseyin Olgun’un %45 oranında, Medine Olgun’un %2,5 oranında, Fatma Olgun’un ise %1,5 oranında ortak olarak,

2019 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde, Hüseyin Olgun’un %44 oranında, Halil İbrahim Olgun’un %44 oranında, Murat Olgun’un %6 oranında ortak olarak görüldüğü, geri kalan %6 ortaklık oranına ilişkin başka herhangi bir bilginin yer almadığı,

Aynı yıla ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise, Eşref Lütfi Özcan’ın %51 oranında, Hüseyin Olgun’un %45 oranında, Medine Olgun’un %2,5 oranında, Fatma Olgun’un ise %1,5 oranında ortak olarak görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tüm yıllara ilişkin düzeltme onay tarihinin 21.01.2021, düzeltme nedeninin ise “Kurum ortaklarına ve yönetim kurulu üyelerine ilişkin liste hatalı bildirildiğinden dolayı düzeltme verilmiştir.” şeklinde ifade edildiği görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarına göre, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır %51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağına ait mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilân veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan 05.04.2022 tarihli ortaklık durum belgesinde Eşref Lütfi Özcan’ın belgenin düzenleme tarihinden önceki beş yıl boyunca Mc Group İnşaat Mühendislik Mimarlık Anonim Şirketi’nin kesintisiz olarak en az % 51 hissesine sahip ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı,

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından idareye yapılan başvuru üzerine, idare ile ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının kayıtlı olduğu Şırnak Ticaret ve Sanayi Odası Başkanlığı ile yapılan yazışmalar neticesinde idareye gönderilen Hazirun Cetvelinde Eşref Lütfi Özcan’ın 31.08.2015 tarihi itibariyle şirketin %51 hissesine sahip olduğu bilgisinin yer aldığı,

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından Kurum’a yapılan itirazen şikayet başvuru üzerine ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı ile yapılan yazışmalar neticesinde Kurum’a gönderilen yönetim kurulu karar defteri ile pay defterinin asıllar üzerinden yapılan incelemede, yönetim kurulu karar defterinin 13.02.2014 tarihinde açılış tasdikinin yapıldığı, 30.01.2015 tarihinde 2014 yılına ait kapanış / 2015 yılına ait açılış tasdikinin yapıldığı, 2015 yılından 2021 yılı dahil olmak üzere açılış (ve ara kapanış) tasdiklerinin yapılmadığı, 31.01.2022 tarihinde ise 17 sayfalık kayıt için kapanış tasdikinin yapıldığı,

Yönetim kurulu karar defterinde 31.08.2015 tarihli ve “Hisse devri hakkında konulu kararda; Eşref Lütfi Özcan'ın hisselerin 400 adedini Fatma Olgun'dan, 2.000 adedini Murat Olgun'dan, 18.000 adedini ise Halil İbrahim Olgun’dan devraldığı bilgisinin yer aldığı, ancak Eşref Lütfi Özcan’a hisse devri yapılan 2015 faaliyet yılı da dahil olmak üzere 2022 yılına kadar defterde yukarıda aktarılan hüküm ve açıklamalara istinaden yapılması zorunlu olan açılış ve kapanış tasdiklerinin yapılmadığı görülmüş olup söz konusu hususun yönetim kurulu karar defterinde geriye dönük işlem yapılıp yapılmadığı hususunda da sağlıklı değerlendirme yapılmasını olanaksız kıldığı, Türk Ticaret Kanunu ve ilgili mevzuatına aykırı şekilde tutulan ticari deftere dayalı olarak pay sahipliği tarihinin ve kesintisiz pay sahipliğinin tespit edilemeyeceği,

Diğer taraftan, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının ilgili tarihlerde kayıtlı olduğu Meram Vergi Dairesi Müdürlüğü ile yapılan yazışmalar neticesinde gönderilen 2011-2019 yıllarına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannameleri ile 2015-2019 yıllarına ilişkin Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamelerinin incelendiği, 2015-2019 yıllarına ilişkin beyannamelerde düzeltme talebinin 2021 yılında “Kurum ortaklarına ve yönetim kurulu üyelerine ilişkin liste hatalı bildirildiğinden dolayı düzeltme verilmiştir.” gerekçesiyle verildiği, 2015-2019 yıllarına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamelerinde Eşref Lütfi Özcan’ın ortak olarak görülmediği, ancak anılan yıllara ilişkin verilen Düzeltilmiş Kurumlar Vergisi Beyannamelerinde Eşref Lütfi Özcan’ın %51 ortak olarak görüldüğü,

Mc Group İnş. Müh. Mim. A.Ş.ye ait yönetim kurulu karar defteri ile pay defteri üzerinde Eşref Lütfi Özcan’ın 2015 yılı itibariyle ortaklığa girdiği, 2021 yılında verilen Kurumlar Vergisi Beyannamelerine ilişkin verilen düzeltme taleplerinin Eşref Lütfi Özcan’ın ortaklığa girdiği 2015 yılı itibariyle verildiği, ayrıca verilen düzeltme taleplerinin yalnızca firma ortakları ve ortaklık oranlarına ilişkin olduğu hususları ile yönetim kurulu karar defterine ilişkin yukarıda yer verilen tespitler bir arada değerlendirildiğinde Eşref Lütfi Özcan’ın ortaklığa giriş tarihiyle ilgili ve anılan firma tarafından ortak ve ortaklık oranlarına ilişkin geriye dönük işlem yapıldığı hususlarında karine oluşturduğu anlaşıldığından söz konusu iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Mc Group İnş. Müh. Mim. A.Ş. - Celal Öruç İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.