KİK Kararı: 2022/UY.II-601 (11 Mayıs 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/027
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 11.05.2022
Karar No : 2022/UY.II-601
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hls İnşaat Turizm ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 12. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/888825 İhale Kayıt Numaralı “Yozgat Sorgun Gevrek Göleti İkmali” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 12. Bölge Müdürlüğü tarafından 08.02.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yozgat Sorgun Gevrek Göleti İkmali” ihalesine ilişkin olarak Hls İnşaat Turizm ve Ticaret Ltd. Şti.nin 21.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 05.04.2022 tarih ve 16794 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.04.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/356 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinin mevzuata uygun olmadığı, şöyle ki;

a) İhale üzerinde kalan istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan belgenin 7’nci satırında yer alan “işin alt yüklenici tarafından yapılan kısmı” ile belgeye konu ihalenin birim fiyat teklif cetveli ve İdari Şartname’nin işin miktarı ve türü kısmında yer alan işler birlikte değerlendirildiğinde bu işlerin tek alt yüklenici tarafından yaptırılmasının Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 20’nci maddesine aykırı olduğu, anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45, 46 ve 47’nci maddelerine aykırı olarak düzenlendiği,

b) İhale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde yer alan esaslı unsurun hatalı ve eksik şekilde düzenlendiği, yüklenicinin daha önce bu alanda herhangi bir iş yapmadığı ve benzer iş deneyimine sahip olmadığı, anılan isteklinin benzer iş alanında faaliyet göstermediği, ihtisas isteyen sızdırmazlık imalatları, enjeksiyon imalatları, elektrik imalatları, proje işlerinin bu firma tarafından yapılmasının fiilen imkansız olduğu,

c) İhale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesindeki sözleşme tarihinin tatil günü olan 01.05.2016 tarihinde düzenlendiği ve anılan isteklinin bu sözleşmeden doğan damga vergisini ödemediği için sözleşmenin geçersiz olduğu,

d) İdarece verilen alt yüklenici oluru ile alt yüklenici iş deneyim belgesinde yer alan işlerin aynı olmadığı, iş kalemlerinde meydana gelen iş artışının alt yüklenici iş bitirme belgesine yansıdığı ancak, bu iş kalemlerindeki artıştan dolayı iş artışı oluru alınmadığı ve sözleşmenin idareye sunulmadığı,

e) İhale üzerinde kalan isteklinin 10.08.2016 tarih ve 2016/UY.III-2028 sayılı Kurul kararında yer aldığı üzere 25.05.2016 tarihinde ihaleye fesat karıştırmak suçundan yasaklandığı, bu nedenle sunulan iş deneyim belgesinin geçersiz sayılarak anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

f) Sunulan iş deneyim belgesinde işin ana yüklenicisi ile alt yüklenici arasında kan bağı ve hısım olmaları nedeniyle yüklenicinin bu işte alt yüklenici olarak çalıştırılamayacağı, alt yüklenici iş deneyim belgesinin sırf Öz Demireller Harf. Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti. firmasına iş deneyim belgesi kazandırmak maksadıyla düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İş deneyim belgesinin düzenlenmesine konu ihalenin ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

…
b) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri,

…
d) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin birinci fıkrasında “ İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,

…

c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi ...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.

...

f)İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler.…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “… (3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “… (1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.

(2) Yüklenicilere;

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara tek sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, geçici kabulün yapılmış olması durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından,

…

düzenlenir ve verilir.

(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz.” hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.8’inci maddesinde “İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun belirlenmesinde, işin yapım amacı ile işlevinin ve/veya yapılan toplam iş tutarı içerisindeki farklı iş gruplarına ait tutarların dağılımının göz önünde bulundurulması gerekmektedir.

Örneğin, yapılan iş tutarının %30’unun AI grubuna giren köprü işleri, %30’unun AII grubuna giren tünel işleri ve %40’ının AVI grubuna giren demiryolu işleri olan bir demiryolu yapım işinde, projenin amacı ve işlevinin canlı ve cansız varlıkların bir yerden bir yere nakli için gerekli olan demiryolunun yapılması olduğundan, esaslı unsur “AVI Grup: Demiryolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” olarak belirlenebilecektir.

Yine, gerçekleştirilen iş tutarının %70’inin AII grubuna giren tünel işleri, %15’inin AVI grubuna giren demiryolu işleri ve %15’inin BIII grubuna giren istasyon binası yapım işleri olan bir metro hattı yapım işinde esaslı unsur, projenin amaç ve işlevinin canlı ve cansız varlıkların bir yerden bir yere nakli için gerekli olan demiryolu yapılması olduğundan “AVI Grup: Demiryolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” olarak veya yapılan iş tutarı içerisinde sahip olduğu oranının büyüklüğünden dolayı “AII Grup: Tünel İşleri” olarak belirlenebilecektir.

…

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Buna göre, birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, belgeye konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olması halinde belge tutarının tamamı dikkate alınır…

…

İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olmaması halinde ise, sadece ihale konusu işe veya benzer işe uygun nitelikteki işler değerlendirmeye alınır…” açıklaması yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin ekinde yer alan “Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi”nde (A) Altyapı İşleri “VIII. GRUP: BARAJLAR

1. Dolgu barajlar

2. Beton barajlar

3. Kemer barajlar

4. Göletler...” şeklinde belirlenmiştir.

İş deneyim belgesinin düzenlenmesine konu ihalenin ilan tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Genel Şartnamesinin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Genel Şartnamenin uygulanmasında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar yanında;

Alt yüklenici: Sözleşme konusu işin nev’i itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiyi ifade eder.” düzenlemesi,

Anılan Genel Şartname’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde “ (1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar, 58 inci maddesi uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar ve 53 üncü maddesinin (b) bendinin 8 inci alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararında belirtilen yabancı istekliler ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca yasaklı olanlar alt yüklenici olamazlar.

…

(3) İşin tamamı hiçbir suretle alt yükleniciler marifetiyle yaptırılamaz.

(4) İhale dokümanında, sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesinin idarenin onayına sunulmasının istendiği hallerde; İdare, onaya sunulan listede yer alan alt yüklenicileri onaylayıp onaylamadığını, on beş gün içinde yükleniciye bildirir.

(5) Yüklenicinin, idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile bunlar işe başlamadan önce sözleşme yapması ve bir örneğini idareye vermesi gerekir.

(6) İdarece onaylanmayan alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamaz. Ancak; ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici teklifi kapsamında liste vermese dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir.

(7) İdarece onaylanmış alt yüklenicilerin ve/veya bunlara ait iş kısımlarının işin devamı sırasında değiştirilerek, işin başka alt yüklenicilere yaptırılması da idarenin iznine ve yukarıdaki şartlara tabidir.

(8) Alt yüklenicilerin yaptığı bütün işlerden idareye karşı yüklenici sorumludur. Alt yüklenicilerin idarece kabul edilerek onaylanması bu sorumluluğu hiçbir şekilde değiştirmez.

(9) İdare, alt yüklenici tarafından yapılan işlerin sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olmadığını tespit ederse, alt yüklenicinin değiştirilmesini veya alt yükleniciler tarafından yapılmasını istemediği herhangi bir iş bölümünün bizzat yüklenici tarafından yapılmasını her zaman isteyebilir” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde; “2.1. İhale konusu işin

a) Adı:Yozgat Sorgun Gevrek Göleti İkmali

b) Yatırım proje no'su/kodu:2010A01-64 ( - Göletler)

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

Ön yüzü membran kaplı yarı geçirimli dolgu tipinde gölet inşaatı bünyesinde; 70.000 m3 kazı, 270.000 m3 dolgu, 20.000 m2 membran kaplama, 4.115 m3 beton, 58 ton demir, 14.000 kg çelik boru, 3 adet vana, 1.000 m CTP iletim hattı.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Yozgat İlinin 35 km doğusunda yer alan Sorgun İlçesinin 12 km kuzeydoğusunda bulunan Gevrek Köyünün yaklaşık 2 km kuzeyinde, Asacak Deresi üzerinde 1.193 m talveg kotunda yer almaktadır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 100'ünden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan şikâyete konu ihaleye ilişkin doküman düzenlemelerine göre ihalede benzer işin “(A) Alt Yapı İşleri VIII. Grup: Barajlar" işleri olduğu, istekliler tarafından teklif edilen bedelin %100'ünden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, iş ortaklıklarında pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az %80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlamasının zorunlu olduğu, iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarlarının iş deneyiminde değerlendirmeye alınmayacağı, diğer taraftan ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği anlaşılmıştır.

İncelemeye konu ihalenin 08.02.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, ihaleye 7 istekli tarafından teklif verildiği, Mete Altyapı İnş. Tic. A.Ş.- İşsan İnş. Tic.ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının sınır değer altında teklif verdiği, idarece anılan istekliden aşırı düşük teklif açıklaması talep edildiği, anılan iş ortaklığı tarafından sunulan açıklamaların uygun bulunmadığı gerekçesiyle teklifinin reddedildiği, St Enerji Taah. İnş. Müh. Tic. ve San. A.Ş.- Msy Altyapı Nak. San.ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin ise banka referans mektubunun sunulmadığı ve birim fiyat teklif mektubu ve eki cetvelinde her iki ortağın imza ve kaşesinin bulunmadığı gerekçeleri ile değerlendirme dışı bırakıldığı, 07.03.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat ve fiyat dışı unsurlar birlikte değerlendirilerek, en yüksek toplam puana sahip Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlendiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise Hls İnş. Turizm ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü’nce EKAP üzerinden düzenlenen 08.10.2020 tarih ve 2015/149333-1390000-4-1 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu,

Söz konusu belgede “Esas İşin adı ve varsa ihale kayıt numarası: “Bilecik İnhisar Tarpak Göleti, 2015/149333” işleri”,

”Alt yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanı: Öz Demireller Harf.Nak.Tic.ve San.Ltd.Şti.,

”İşin alt yüklenici tarafından yapılan kısmı: Kazı imalatları, dolgu imalatları, betonarme ve grobeton imalatları, çeşitli demir işleri imalatları, enjeksiyon imalatları, sızdırmazlık imalatları, elektrik imalatları, havalandırma imalatları, tersip bendi imalatları, yol imalatları ve proje işleri”,

“Uygulanan yapı tekniği: Gövde kil çekirdekli kaya dolgu imalatları, su alma yapısı imalatları, dolusavak imalatları, ayar vana odası imalatları, yol imalatları, dipsavak imalatları ve tünel imalatları,3 adet tersip bendi imalatları tamamlanmıştır.

Belgeye konu işin esaslı unsuru “Gölet yapım işi”,

“Esas işin ilk sözleşme bedeli :26.995.375,00 TRY”,

---

“Alt Yüklenicinin Yüklenici İle Yaptığı Sözleşmenin Tarih: 01.05.2016”,

---

“Alt Yüklenicinin Yüklenici İle Yaptığı Sözleşmenin Bedeli:24.333.631,02 TRY”

“Belge tutarı: 24.333.631,00 TRY”,

Belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımı:(A8) Grubu-Gölet yapım işi 24.333.631,00 TRY” olduğu görülmüştür.,

Başvuru sahibinin iddialarının incelenmesi kapsamında belgeyi düzenleyen Devlet Su İşleri 3. Bölge Müdürlüğü’nden 18.04.2022 tarih ve 7125 sayılı yazı ile “alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden tüm belgeler” talep edilmiş olup, söz konusu bilgi ve belgeler 2231279 sayılı yazı kapsamında 21.04.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınmıştır.

Devlet Su İşleri 3. Bölge Müdürlüğü tarafından gönderilen ve Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. adına düzenlenen alt yüklenici iş bitirme belgesine ilişkin belgeler incelendiğinde;

Belge sahibi Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.ne ait alt yüklenici iş bitirme talep dilekçesinin, alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin olurun, alt yüklenici sözleşmesinin, damga vergisi tahsilatının, hakediş kapaklarının, belge konusu işte çalıştırılan personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin ve fatura örneklerinin gönderildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesi incelendiğinde iş deneyim belgesinin düzenlenmesine gerekçe olan ihalenin 2015/149333 ihale kayıt numaralı “Bilecik İnhisar Tarpak Göleti” yapım işi ihalesi olduğu, ihale tarihinin 15.12.2015 olduğu, iş deneyim belgesinin esaslı unsurunun gölet yapım işi olarak belirtildiği, belge tutarının 24.333.631,00 TL olduğu görülmüştür.

Anılan iş deneyim belgesinin düzenlenmesine konu olan 2015/149333 İKN’li işin ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerinden iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşmenin, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sunulması durumunda alt yüklenici iş bitirme belgesinin verileceği; şikâyete konu alt yüklenici iş bitirme belgesinin edinildiği 2015/149333 ihale kayıt numaralı “Bilecik İnhisar Tarpak Göleti” ihaleye ilişkin İdari Şartname düzenlemeleri incelendiğinde ihale konusu işin Gölet Yapımı İşi olduğu, miktar ve türünün ise “Gölet İnşaatı - Gövde imalatları, Dolusavak, Derivasyon - Dipsavak tünel imalatları, Enjeksiyon imalatları, Yol imalatları, Elektrik, havalandırma ve Aydınlatma imalatları, Ayar vana odası ve Sualma yapısı imalatları” şeklinde olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiaları çerçevesinde yapılan incelemeler aşağıdadır:

a-Yukarıdaki mevzuat hükümlerinden alt yüklenici iş bitirme belgesini düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlardan belge için başvuru kapsamında, yapılacak iş karşılığı bedel içeren yüklenici ile yapılan sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, meslek mensubu veya vergi dairesi onaylı suretleri ve iş kapsamında çalışan personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.ye ait alt yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlenmesine ilişkin idare tarafından 21.04.2022 tarihinde Kuruma gönderilen belgeler incelendiğinde, DSİ 33. Şube Müdürlüğü’nce 06.02.2017 tarihli yazıda Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti’nin alt yüklenici olarak çalıştırılabileceği onayının verildiği, MRT1 İnş. Taah. San ve Tic. AŞ.-Kumsal Petrol Mad. Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı yükleniminde yaptırılan “Bilecik İnhisar Tarpak Göleti” yapım işine ait alt yüklenici sözleşmesinin yer aldığı, söz konusu sözleşme incelendiğinde sözleşmenin “Taraflar” başlıklı 1’inci maddesinde yüklenicinin MRT1 İnş. Taah. San ve Tic. AŞ.-Kumsal Petrol Mad. Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı, Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin ise alt yüklenici olduğu, sözleşmenin 3’üncü maddesinde “sözleşme eki pursantaj listesinde yazılı işlerdir. Bu işleri her türlü malzeme işçilik, araç ve gereçler dahil olarak altyüklenici yapacaktır.” bilgisine yer verildiği, sözleşmenin “işin bedeli ve ödeme şekli” başlıklı 5’inci maddesinde ise “24.333.631,02” TL sözleşme bedelinin yer aldığı tespit edilmiştir. Bu tespitlerin yanında ayrıca sözleşme ekinde yer alan fatura örnekleri incelendiğinde anılan sözleşmenin uygulanmasına ilişkin 14 adet fatura sunulduğu faturaların toplam tutarının sözleşme bedeli ile uyumlu olduğunun görüldüğü ve söz konusu faturaların “Bilecik İnhisar Tarpak Göleti” yapım işine ait faturalar olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından belgeye konu yapım işinin ifasında görev alan personelin sosyal güvenlik primlerinin yatırıldığına yönelik belgelerin de sunulduğu görülmüştür.

Diğer taraftan anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedelin esas alınacağı hükmünün yer aldığı anlaşılmış olup, bu kapsamda bahse konu alt yüklenici sözleşmesinde sözleşme bedelinin 24.333.631,02 TL olduğu, anılan istekli tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde “Alt Yüklenicinin Yüklenici İle Yaptığı Sözleşmenin Bedeli:24.333.631,02 TRY” olarak yer aldığı, söz konusu tutar ile belge tutarının uyumlu olduğu; ayrıca anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesinde tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere, idarece asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verileceği hükmü dikkate alındığında anılan istekli tarafından sunulan belgede esas işin geçici kabul tarihinin “31.05.2020” olduğu görülmüş olup söz konusu belgenin mevzuata uygun olarak düzenlendiği anlaşılmıştır.

Öte yandan ilgili iş deneyim belgesinin düzenlenmesine gerekçe olan işin ilan tarihi 20.11.2015 itibarıyla yürürlükte olan işin alt yüklenicilere yaptırılmasına ilişkin hususları düzenleyen Yapım İşleri Genel Şartname’sinin 20’nci maddesinde alt yüklenici kavramından sözleşme konusu işin nevi itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen gerçek veya tüzel kişinin ifade edildiği, alt yüklenicilere işin tamamının yaptırılamayacağı, alt yüklenici iş bitirme belgesinin verilebilmesi için sözleşmesinin tamamının gerçekleştirilmesinin, yüklenicinin, idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile işe başlamadan önce sözleşme yapması ve bir örneğini idareye vermesi gerektiğinin ve alt yüklenicilere nevi itibariyle verilen işin baştan sona yapılması şartının arandığı görülmektedir.

Aktarılan düzenlemeden işin tamamının tek başına alt yükleniciye yaptırılamayacağı anlaşılmış olup, iddia konusu hususa ilişkin olarak talep üzerine idarece gönderilen belgeler incelendiğinde, Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin alt yüklenici olarak çalıştırılmasına ilişkin onayın verildiği, alt yüklenici iş bitirme belgesinde yer alan esas işin ilk sözleşme bedelinin 26.995.375,00 TL olduğu, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin ise 24.333.631,02 TL olduğu dikkate alındığında işin tamamının alt yükleniciye yaptırılmadığı, ayrıca idarece gönderilen alt yüklenici sözleşmesi eki olan alt yüklenici pursantaj listesinde yapılmayan işlere ait imalatların olduğu, dolayısıyla söz konusu listeden de işin tamamının alt yükleniciye yaptırılmadığı anlaşılmıştır.

b) Anılan Yönetmelik’in 19/06/2018 tarihinde yürürlüğe giren 3’üncü maddesinde “Esaslı unsur: Proje bütünlüğü çerçevesinde yapının amacı ile işlevi ve/veya gerçekleştirilen toplam iş tutarı içerisindeki farklı iş gruplarına ait tutarların dağılımı göz önünde bulundurularak belirlenen ana iş grubunu,” hükmünün yer aldığı, söz konusu hükümden iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun belirlenmesinde ise işin yapım amacı ile işlevinin ve/veya yapılan toplam iş tutarı içerisindeki farklı iş gruplarına ait tutarların dağılımının göz önünde bulundurulması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde yapılan incelemede söz konusu belgede uygulanan yapı tekniğine ilişkin olarak “Gövde kil çekirdekli kaya dolgu imalatları, su alma yapısı imalatları, dolusavak imalatları, ayar vana odası imalatları, yol imalatları, dipsavak imalatları ve tünel imalatları,3 adet tersip bendi imalatları tamamlanmıştır.” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Ayrıca ihale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde belgeye konu işin esaslı unsurunun A-VIII. Grubu gölet yapım işi olduğu görülmüştür.

Bu kapsamda anılan istekli tarafından sunulan bahse konu iş deneyim belgesinin gölet inşaatının yapılması sonucunda elde edildiği, bu sebeple belgenin Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği ekinde yer alan tablodaki A/VIII grubuna ilişkin olduğu, ayrıca idarece Kuruma gönderilen belgelerde yer alan altyüklenici sözleşme eki pursantaj listesinden ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından yapılan imalatların A-VIII grubu işleri kapsadığı, gerek işin yapım amacı ve işlevinin gerekse belgeye konu işteki A-VIII grubu işlerin yapılan iş içerisinde sahip olduğu oranının büyüklüğü dikkate alındığında, işin esaslı unsurunun AVIII gurubu (barajlar) olduğunun kabul edilmesi gerektiği bu nedenle iş gruplarının ayrıştırılmasına da gerek bulunmadığı hususları dikkate alındığında, idarece esaslı unsur olarak gölet yapım işi belirlenmesinin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde yüklenicinin daha önce bu alanda herhangi bir iş yapmadığı ve benzer iş deneyimine sahip olmadığı, anılan isteklinin benzer iş alanında faaliyet göstermediği iddiasına yer verildiği, ancak kamu ihale mevzuatında alt yüklenici iş deneyim belgesine konu iş ile ilgili olarak altyüklenicilerin benzer işe ilişkin iş deneyiminin ya da o alanda faaliyet gösterdiğinin tevsik edilmesi gerektiği yönünde bir hükmün olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti.’ye ait alt yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlenmesine ilişkin idare tarafından 21.04.2022 tarihinde Kuruma gönderilen belgelerden alt yüklenici sözleşmesi eki olan alt yüklenici pursantaj listesinde yapılan incelemede sızdırmazlık imalatları, enjeksiyon imalatları, elektrik imalatları ve proje işleri imalatları için pursantaj listesinin “asıl işin pursantajı”, “alt yüklenici pursantajı ve “tutarı” sütunlarında söz konusu imalatların yüzdelik bilgisine yer verildiği görülmüş olup, bu kapsamda söz konusu imalatların anılan istekli tarafından yapıldığı anlaşılmaktadır.

c) İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde yapılan incelemede alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme tarihinin “01.05.2016” olduğu görülmüş olup, kamu ihale mevzuatında alt yüklenici ile imzalanan sözleşmenin tarihine ilişkin olarak sınırlandırıcı bir hüküm bulunmadığı anlaşılmıştır. Ayrıca kamu ihale mevzuatında alt yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlenebilmesi için idareye damga vergisinin ödendiğine ilişkin makbuzun sunulma zorunluluğunun bulunmadığı anlaşılmış olmakla birlikte, idare tarafından 21.04.2022 tarihinde Kuruma gönderilen belgelerde alt yüklenici sözleşme damga vergisinin ödendiğine ilişkin makbuzun yer aldığı görülmüştür.

d) İhale üzerinde bırakılan istekli Öz Demireller Harf. Nakl. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde alt yüklenici tarafından yapılan işlerin idare tarafından 21.04.2022 tarihinde Kuruma gönderilen alt yüklenici sözleşmesi eki olan alt yüklenici pursantaj listesine uygun olduğu; ayrıca anılan istekli tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde “Alt Yüklenicinin Yüklenici İle Yaptığı Sözleşmenin Bedeli:24.333.631,02 TRY” olarak, bahse konu alt yüklenici sözleşmesinde sözleşme bedelinin 24.333.631,02 TL olarak yer aldığı görülmüş olup; ayrıca 25.07.2018 tarihli yüklenici iş artışı oluru alındığı söz konusu hususun alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlemesine konu olmadığı anlaşılmış olup anılan belgenin mevzuata uygun düzenlendiği anlaşılmıştır.

e) 10.08.2016 tarih ve 2016/UY.III-2028 sayılı Kurul kararında “24.02.2016 tarihli ve 2016/UY.II-637 sayılı Kurul kararı ile Altınova Tuğra İnş. Tic. A.Ş.-Özdemireller Harf. Nak. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi yönünde karar alındığı, anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemi ile dava açıldığı, Ankara 5. İdare Mahkemesinin 18.05.2016 tarihli ve E:2016/1173, K:2016/1621 sayılı kararında yer alan gerekçeler doğrultusunda 29.06.2016 tarihli ve 2016/MK-288 sayılı Kurul kararının alındığı, bu karar ile 24.02.2016 tarihli ve 2016/UY.II-637 sayılı Kurul kararının Özdemireller Harf. Nak. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı hakkında yasaklama kararı verilmesi ile ilgili kısmının iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, … Özdemireller Hafriyat Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin yasaklılık sorgusu sonucunda hakkında 25.05.2016 tarihinde başlayan ve 15.07.2016 tarihinde son bulan yasaklılık kaydının olduğu, yasaklama detay bilgileri incelendiğinde listeden çıkarılma nedeni olarak “Ankara 5. İdare Mahkemesinin E:2016/1173, K:2016/1621 ve 18.05.2016 kararı ile Kamu İhale Kurulunun 24.02.2016 tarih ve 2016/UY.II-637 sayılı kararı iptal edilmiş olup, kararın ardından Kurulun 29.06.2016 tarih ve 2016/MK-288 kararı doğrultusunda idare Resmi gazetede ilan vererek yasaklılık silinmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup, anılan istekli hakkında yasaklama kararının iptal edildiği anlaşılmıştır. 10.08.2016 tarih ve 2016/UY.III-2028 sayılı Kurul kararı ile de herhangi bir yasaklama kararının olmadığı, öte yandan İdarece Kuruma gönderilen alt yüklenici sözleşmesinde sözleşme tarihinin 01.05.2016 olduğu sözleşme imzalama tarihi itibarıyla Özdemireller Hafriyat Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin yasaklı olmadığı, sözleşme tarihi itibarıyla alt yüklenici sözleşmesini imzalamaya engel bir durumun olmadığı anlaşılmıştır.

EKAP üzerinden yapılan “yasaklama detay bilgileri” başlıklı sorgulamada da Özdemireller Hafriyat Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin kayıt durumunun pasif olduğu, “Ankara 5. İdare Mahkemesinin E:2016/1173, K:2016/1621 ve 18.05.2016 kararı ile Kamu İhale Kurulunun 24.02.2016 tarih ve 2016/UY.II-637 sayılı kararı iptal edilmiş olup, kararın ardından Kurulun 29.06.2016 tarih ve 2016/MK-288 kararı doğrultusunda idare Resmi gazetede ilan vererek yasaklılık silinmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup anılan şirketin yasaklılar listesinde herhangi bir kaydına rastlanılmadığı anlaşılmıştır.

f) Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde yüklenici ile alt yüklenici arasında kan bağının ve hısımlığın olduğu bu nedenle Özdemireller Hafriyat Nak. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesine konu işte alt yüklenici olarak çalıştırılamayacağı iddiasına yer verildiği ancak mevzuatta alt yüklenici olabileceklerin sözleşme konusu işin nev’i itibariyle bir kısmını yüklenici ile yaptığı sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişiyi olarak tanımlandığı, dolayısıyla yüklenici ile alt yüklenici arasında kan bağının veya hısımlık olmasının alt yüklenici olmaya engel olmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.