KİK Kararı: 2022/UY.II-474 (6 Nisan 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/021
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 06.04.2022
Karar No : 2022/UY.II-474
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özka İnş A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/908369 İhale Kayıt Numaralı “Kocaeli Karamürsel Su İletim Tüneli” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı tarafından 14.02.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kocaeli Karamürsel Su İletim Tüneli” ihalesine ilişkin olarak Özka İnş A.Ş. nin 03.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.03.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.03.2022 tarih ve 12076 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/258 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin aşağıda sayılan sebeplerle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, şöyle ki;

1. İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının EKAP’tan alınan bilgilerinin güncel olmadığı, vekâletnamede yetkili olduğu belirtilen kişilerin yetki sürelerinin sona erdiği, vekâletname kapsamında iş ortaklığı beyannamesinin imzalama yetkisinin bulunmadığı, imza sirkülerinin ihalenin yapıldığı yıl içerisinde onaylı olmadığı, ortaklık durum belgesinde yer alan bilgilerin Ticaret Sicil Gazetelerinde yer alan bilgilerle uyumlu olmadığı, vekâletnamede yetkili olduğu belirtilen kişilerin yetki sürelerinin sona erip ermediğinin tespit edilmesi gerektiği, kamu ihale mevzuatı gereğince tüzel kişiliğin tüm hissedarlarının son hisse durumu ile yönetimdeki tüm kişiler ve bu kişilerin son sermaye durumunu, TC kimlik numaralarını gösteren ve ayrıca nevi ve isim değişikliklerini de gösteren tüm Ticaret Sicil Gazetelerinin sunulmadığı, sunulmuş olan evraklar ile sistemde kayıtlı bilgileri arasında farklılıkların bulunduğu,

2. İhale bırakılan üzerinde iş ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin EKAP kayıtlarının eksik olduğu, ek olarak belge üzerindeki imza ve onayların da (noter onayları, apostil, tercüme ibaresi aslı gibidir şerhi) eksik olduğu ve belgenin eki niteliğindeki İdari Şartname’nin 7.1.ğ maddesi gereğince sunulması gereken belgenin mevzuata uygun olmadığı, ilgili maddede belirtilen şartların son 1 yıldır geçerli olmadığı, son Ticaret Sicil Gazetesinin 17.05.2021 tarihinde ilan edildiği, bir önceki ilanda temsilci olarak ilgili kişinin bulunmadığı, söz konusu belge sahibinin temsile ve yönetime yetkili olduğunun tevsiki için Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmiş olması gerektiği ve sürenin hesabında karar tarihinin değil ticaret siciline tescil tarihinin esas alınması gerektiği için söz konusu iş deneyim belgelerinin geçersiz olması gerektiği,

3. İhale bırakılan üzerinde iş ortaklığı tarafından sunulan bilanço rasyo oranlarının, ciro ve/veya yapım işlerine ait fatura tutarlarının yeterlik kriterlerini sağlamadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) …

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir...” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(2) EKAP’a kayıt için aşağıda yer alan bilgi ve belgelerin protokol ekinde Kuruma sunulması zorunludur:

…

(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Gerçek veya tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemleri” başlıklı 31’inci maddesinde “…31.3 Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Ayrıca ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgiler esas alınacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Kocaeli Karamürsel Su İletim Tüneli

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2015K05-2410 (2015K050 ... uyu (İhsaniye Barajı))

d) Kodu:

e) Miktarı:

Kocaeli ili, Karamürsel ve Gölcük ilçelerine İhsaniye ve Avcıdere barajlarından su temini için TDM ile 2.754 m uzunluğunda asgari 2,5 metre bitmiş çapa sahip tünel inşaatı yapılacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Karamürsel/Kocaeli” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1. (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. e-teklifler istekliler tarafından EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Teklife ilişkin e-anahtar, e-teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir.

22.2. Yeterlik bilgileri tablosunda ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda ise açıklama istenen teknik özellikler için ayrı satırlar açılmış olup, istekliye ait hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle ekli standart formalara uygun şekilde doldurulacaktır. Yabancı istekli tarafından ihaleye teklif verilmesi halinde, bu şartnamede istenilen belgelere veya isteklinin kendi ülkesindeki mevzuat uyarınca düzenlenmiş olan dengi belgelere ilişkin bilgilerin beyan edilmesi gerekir.

22.3. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için, ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir.

…

22.8. İdarece talep edilmesi durumunda istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak süresi içerisinde sunulmak zorundadır.” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “…31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır.

…

31.8. Yapılan değerlendirme sonucunda, ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılarak EKAP üzerinden Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı düzenlenir ve değerlendirme dışı bırakma işleminin gerekçeleri belirtilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

20.06.2021 tarihli ve 31517 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan değişikliklerle aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ortaklarına/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgi ve belgelerin EKAP’a kaydı ile ilgili olarak; tüzel kişilerde yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre ortaklar ve ortaklık oranlarına/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında Ticaret Sicil verilerinin esas alınacağının hükme bağlandığı, ayrıca anonim şirketlerde ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının, şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Ticaret Sicil Gazeteleri’nde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımlarının da taranarak EKAP’a yüklenmesinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Ek olarak, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nde EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemelerinin zorunlu olduğu, bu kişilerin tüzel kişi olması halinde yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verilerinin esas alınacağı, ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının taranarak EKAP’a yükleneceği, bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olmasının gerekmekte olduğu, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğu hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde ise Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesine göre EKAP’a kaydedilen bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı açıklamasına yer verilmiştir.

14.02.2022 tarihinde e-teklif alınarak gerçekleştirilen ihaleye 9 isteklinin katıldığı, daha sonra idarece 15.02.2022 tarihli ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazının Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’na EKAP üzerinden tebliğ edildiği, anılan yazıda “Kocaeli Karamürsel Su İletim Tüneli işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 21.02.2022 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

• EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi

• Ortaklık Tespit Belgesi

• İş Hacmi Bilgileri

• Diğer Belge

• Diğer Belgelere İlişkin Açıklamalar” ifadelerine yerilerek idarece sunulması gereken belgelerin talep edildiği, sunulan belgelerin idarece kontrolü sonucunda 23.02.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı ve başvuru sahibi Özka İnş. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın ortaklık oranın %50 - %50 olduğu, anılan iş ortaklığı adına teklifin pilot ortak Arhat Enerji A.Ş. adına 32********* T.C. kimlik numaralı Abdurrahim Balyen tarafından ve özel ortak Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. adına 22********* T.C. kimlik numaralı Deniz Satılmış tarafından imzalandığı,

Anılan iş ortaklığının pilot ortağı Arhat Enerji A.Ş. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” satırının “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” alt satırında 13********* T.C. kimlik numaralı Ali İhsan Yıldırım’ın şirketin %51 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkan vekili olduğunun beyan edildiği, 32********* T.C. kimlik numaralı Abdurrahim Balyen’in ise söz konusu şirketin %49 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkanı olduğunun beyan edildiği, ayrıca “Diğer Belgeler” satırında “İmza Beyannamesi, Ankara 56. Noterliği 23.08.2021 tarih ve 12035 yevmiye nolu imzaya yetkili olduğuna dair belge”, “İmza Sirküleri, Ankara 56. Noterliği 09/02/2022 tarih ve 02414 yevmiye nolu imza sirküleri” ve “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevler, Standart Form-KİK033.0/Y Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge” bilgilerinin beyan edildiği,

Özel ortak Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” satırının “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” alt satırında 10********* T.C. kimlik numaralı Feyzullah Batur’un şirketin %51 hissesine sahip olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkan vekili olduğunun beyan edildiği, 22********* T.C. kimlik numaralı Deniz Satılmış’ın söz konusu şirketin %49 hissesine sahip olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkanı olduğunun beyan edildiği, ayrıca “Diğer Belgeler” satırında “İmza Beyannamesi, Ankara 56. Noterliği 23.08.2021 tarih ve 12036 yevmiye nolu imzaya yetkili olduğuna dair belge”, “İmza Sirküleri, Ankara 56. Noterliği 05.11.2021 tarih ve 15563 yevmiye nolu imza sirküleri” ve “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevler, Standart Form-KİK033.0/Y Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge” bilgilerinin beyan edildiği görülmüştür.

Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı’ndan 23.03.2022 tarihli ve E.2022/5211 sayılı yazı ile “E-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen 2021/908369 ihale kayıt numaralı “Kocaeli Karamürsel Su İletim Tüneli” ihalesi ile ilgili olarak Kurumumuza yapılan bir itirazen şikâyet başvurusunun sonuçlandırılabilmesi adına, ihale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. Ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın, Özka İnş. A.Ş.nin, … pay defteri ve ortaklık yapısıyla ilgili kısımlarına ihtiyaç duyulmuştur.

Bu itibarla, adı geçen istekliler tarafından pay defteri ve ilgili kısımları ile ortakların ortaklık yapısına ilişkin kısımlarına ilişkin bilgilerin EKAP üzerinden temin edilerek gönderilmesi hususunda…” ifadelerine yer verilerek bilgi talep edilmiştir.

Anılan Daire Başkanlığı tarafından 24.03.2022 tarihli ve E.2022/5312 sayılı yazı ile EKAP’ta kayıtlı pay defteri ve yönetim kurulu karar defteri örneklerinin gönderildiği, bahse konu yazı ekinde ihale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Arhat Enerji A.Ş. tarafından sunulan pay defteri örneğinde 13********* T.C. kimlik numaralı Ali İhsan Yıldırım’ın söz konusu şirketin %51 hissesine, 32********* T.C. kimlik numaralı Abdurrahim Balyen’in ise söz konusu şirketin %49 hissesine sahip oldukları, bu durumun 15.05.2019 tarihli ve 2019/09 sayılı yönetim kurulu karar defterinde de belirtildiği, son durumda bahse konu şirkette Ali İhsan Yıldırım’ın %51 hisseye, Abdurrahim Balyen’in ise %49 hisseye sahip oldukları, Arhat Enerji Anonim Şirketi tarafından sunulan 04.05.2021 tarihli ve 2021/01 sayılı yönetim kurulu karar defteri örneklerinde ise 13********* T.C. kimlik numaralı Ali İhsan Yıldırım’ın şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkan vekili bahse konu şirkette yönetici olduğu, 32********* T.C. kimlik numaralı Abdurrahim Balyen’in ise anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkanı olduğu bilgilerinin yer aldığı anlaşılmıştır. EKAP’ta yer alan pay defteri örnekleri ile sunulan pay defteri örneklerinin uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Ek olarak, anılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevliler” belgesinin sunulduğu, anılan belgede 13********* T.C. kimlik numaralı Ali İhsan Yıldırım’ın şirketin %51 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkan vekili olduğunun beyan edildiği, söz konusu bilgiye dayanak olarak 03.05.2019 tarihli ve 9821 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin gösterildiği, 32********* T.C. kimlik numaralı Abdurrahim Balyen’in ise söz konusu şirketin %49 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkanı olduğunun beyan edildiği, söz konusu bilgiye dayanak olarak 17.05.2021 tarihli ve 10329 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin gösterildiği anlaşılmıştır.

Son olarak, EKAP üzerinde pilot ortak Arhat Enerji Anonim Şirketi adına yapılan “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” tutanağında yer alan yöneticilere ait bilgiler ve EKAP’ta yer alan bilgiler ile sunulan belgelerde yer alan yöneticilere ilişkin bilgilerin uyumlu olduğu görülmüştür.

Özel ortak Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş.ne ait pay defteri örneğinde 10********* T.C. kimlik numaralı Feyzullah Batur’un söz konusu şirketin %51 hissesine, 22********* T.C. kimlik numaralı Deniz Satılmış’ın ise söz konusu şirketin %49 hissesine sahip oldukları ve EKAP’ta yer alan pay defteri örnekleri ile idareye sunulan pay defteri örneklerinin uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı tarafından özel ortağa ait EKAP’ta kayıtlı yönetim kurulu karar defteri örneklerinin gönderildiği, 28.09.2021 tarihli ve 2021/08 sayılı yönetim kurulu karar defterinde ise 10********* T.C. kimlik numaralı Feyzullah Batur’un şirkette yönetim kurulu başkan vekili, 22********* T.C. kimlik numaralı Deniz Satılmış’ın ise anılan şirkette yönetim kurulu başkanı olduğu bilgilerinin yer aldığı, söz konusu yönetim kurulu karar defterinde Deniz Satılmış’ın A grubu yetkiye ve Feyzullah Batur’un ise B grubu yetkiye sahip olduğu ve “…3. Her tür konuda ve herkese karşı, baştan sonra kadar, herhangi bir sınırlamaya tabi olmaksızın, (A) Grubu imza yetkilisi olarak DENİZ SATILMIŞ’ ın atanmasına ve 27/09/2022 tarihine kadar şirketi her hususta T.C. Mahkemelerinin, meclislerinin her kısım ve derecesinde, her sıfat ve surette şirketimizi temsile, Türkiye’deki bankalarla ve dilediği şahıslarla kredi mukaveleleri ve her türlü muameleleri yapmaya, Çek Karnesi, Kredi ya da Teminat Mektubu almaya, hesap açtırmaya, açtırdığı bu hesaplardan para çekmeye ve bu hesapları kapatmaya, Internet Bankacılığını yönetmeye velhasıl şirketimizi ilzam eden her türlü muameleleri yapmaya, Resmi ve Özel şirketleri ile şirketimiz adına her türlü Sabit ve Cep Telefon, kablolu-kablosuz Data Hattı ile her türlü işlemleri yapmaya, yabancı veya Türk hakiki ve hükmi şahıslar nezdinde şirketimizi temsile, akit imzalamaya, gümrükler ile ilgili her türlü işlemleri yapmaya, Şirketimizi, T.C. dahilinde tüm Resmi Kurumlar, M.T.A. Çevre ve Şehircilik Bakanlığı, Orman Bakanlığı, D.S.I., Karayolları, Bakanlıklar, Belediyeler, Mahkemeler, TÜBİTAK bilcümle resmi ve hususi daireler ile Askeri ve Mülki makamlarda temsile, ihalelere şirketimiz adına iştirak etmeye, yeterlilik belgelerini ibraza, ihaleler için teminat ve teminat mektuplarını vermeye ve geriye almaya, ahzu kabza, uhdemizde kalan ihalelerin sözleşme ek ve zeyillerini imzalamaya, istihkak ve hak ediş bedellerini talep, tahsil ve ahzukabza, şirket adına her türlü Gayrimenkul, deniz, kara nakil motorlu vasıtalarını almaya tam yetki ile satmaya, tescil ettirmeye, kiraya vermeye, ipotek ve rehin vermeye, tapu ve bununla ilgili kuruluşlarda şerh koydurmaya, bu selahiyetleri gerektiğinde bu yetkilerden bir kısmı ile başkalarına tevkil, teşrik ve azle yetkili olmak üzere, şirket kaşesi veya unvanı altında atacağı MÜNFERİDEN imzası ile temsil ve ilzam etmesine,

4. Şirketimiz B Grubu İmza yetkilisi olarak FEYZULLAH BATUR’ nun 13/01/2011 tarih ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 367. ve 371. Maddeleri çerçevesinde düzenlenen ve 15/09/2021 tarih ve 20121/6 sayılı Yönetim Kurulu Toplantısında onaylanan 15/09/2021 tarih ve 1 no’ lu Yönetim İç Yönergesi (“Yönetim İç Yönergesi”) çerçevesinde görev yapmak üzere; 27/09/2022 tarihine kadar atanmasına;

Söz konusu atamaların ticaret siciline tescil ve ilanı için gereken iş ve işlemlerin yapılmasına,
Oybirliği ile karar verildi.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Ek olarak, bahse konu özel ortak tarafından “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevliler” tutanağının sunulduğu, anılan tutanakta 10********* T.C. kimlik numaralı Feyzullah Batur’un şirketin %51 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu vekili olduğunun beyan edildiği, söz konusu bilgiye dayanak olarak 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin gösterildiği, 22********* T.C. kimlik numaralı Deniz Satılmış’ın ise söz konusu şirketin %49 hissesine ortak olduğu, aynı zamanda adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu ı olduğunun beyan edildiği, söz konusu bilgiye dayanak olarak 01.11.2021 tarihli ve 10441 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin gösterildiği anlaşılmıştır.

Son olarak, EKAP üzerinde pilot ortak Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik Anonim Şirketi adına yapılan “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” tutanağında yer alan yöneticilere ait bilgiler ve EKAP’ta yer alan bilgiler ile sunulan belgelerde yer alan yöneticilere ilişkin bilgilerin uyumlu olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede başvuru sahibi istekli tarafından ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından beyan edilen ve sunulan pay defterleri ve ilgili kısımları ile şirket yöneticilerine ilişkin güncel olmadığı ve gerçeği yansıtmadığı iddialarının incelendiği, iş ortaklığı tarafından beyan edilen bilgiler ile sistem kayıtlı olan bilgiler ve sunulan belgelerin uyumlu ve güncel olduğu, son olarak e-tekliflerin yetkili kişilerce imzalandığı ve vekaletname kullanılmadığı görüldüğünden anılan iddiaların yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

(3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

…

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

…

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı EK madde 1’de “…(1) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yapım işlerinde ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;

a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili ortağının iş bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, ortaklık hisse oranları ve süreleri ile temsil ve yönetim yetkisine ilişkin olarak (KİK031.1/Y) nolu standart formun,

…

c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip ortağının mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; nolu standart formun,

düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

“Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği” hükümleri uyarınca bu ihalede;

A-II. GRUP: TÜNEL İŞLERİ

1. Karayolu ve demiryolu tünelleri

2. Su iletim, derivasyon ve kuvvet tünelleri

3. Atıksu tünelleri

4. Deniz ve nehir altı tünelleri

5. Metro tünelleri

6. Galeri ve şaftlar benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat ve makine mühendisliği bölümlerine ait diplomalar kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.9’uncu maddesinde “7.9.1. İdarece talep edilmesi halinde istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte bu maddede düzenlenen şekil kurallarına uygun olarak sunulur.

7.9.2. İstekliler, bu madde kapsamında idarece talep edilen belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca “aslının aynıdır” şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir.

7.9.3. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.

7.9.4. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine belgelerin tesliminden önce İdare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini sunabilirler.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Arhat Enerji A.Ş. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi” alt satırında belgenin niteliğinin “İş Denetleme/İş Yönetme”; işin adı, tanımı, (varsa) ihale kayıt numarası ve sözleşme kapsamında yapılan işlerin “Dim Barajı ve Hes İnşaatı, Baraj ve Hes İnşaatı, Önyüzü Beton kaplam Dolgu Baraj Gövdesi - Derivasyon Tüneli - Enerji Tüneli - Enjeksiyon Galerisi - Enjeksiyona Ulaşım ve Drenaj Galerisi - Karayolu Tüneli - Dolusavak - Ulaşım Yolları - Temel Sondaj ve Enjeksiyon İşleri - İçme suyu İsale Hattı”; belgenin düzenlenme tarihi/sözleşme tarihi/işin kabul tarihinin “13.08.2010, 21.02.1997, 16.11.2009”; belge tutarı ve benzer iş tutarının ise “7.904.653,46 TRY (Türk Lirası), 7.904.653,46 TRY (Türk Lirası)” ve ortaklık tespit belgesinin “27.01.2017 tarihinden itibaren kesintisiz, 51%” olarak beyan edildiği, söz konusu belgenin 31.08.2014 yılından önce düzenlendiği gerekçesiyle EKAP üzerinde kaydının bulunmadığı, anılan pilot ortak tarafından beyan edilen belgenin idarece talep edilmesi üzerine sunulduğu, sunulan iş deneyim belgesi üzerinde yapılan incelemede, söz konusu pilot ortak tarafından DSİ tarafından inşaat mühendisi Ali İhsan Yıldırım adına düzenlenen 13.08.2010 tarihli ve 46-6218-5436 sayılı iş denetleme/iş yönetme belgesinin olduğu, adı geçen belgede sözleşme tarihinin 21.02.1997, geçici kabul tarihinin 16.11.2009, ilgilinin toplam görev süresinde gerçekleşen toplam iş tutarının 7.904.653,46 TL olarak belirtildiği ve söz konusu belgenin üzerinde T.C. Ankara 56. Noterliği tarafından düşülen 2710 sayılı ve 17.02.2022 tarihli “aslına uygundur” şerhinin bulunduğu görülmüştür.

Pilot ortak Arhat Enerji A.Ş.nin % 51 ortağı olan Ali İhsan Yıldırım’a ilişkin iş denetleme/iş yönetme belgesini kullanmış olması nedeniyle yeterlik bilgileri tablosunun Ortaklık Tespit Belgesi satırında “27.01.2017 tarihinden itibaren kesintisiz, 51%” bilgisinin beyan edildiği, idarenin talebi üzerine, ilgili meslek mensubu tarafından düzenleme tarihi 11.02.2022 olan ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerin 03.05.2019 tarihli ve 9821 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği, belge üzerinde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca Arhat Enerji A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” beyanının bulunduğu tespit edilmiştir.

Ek olarak, pilot ortak tarafından kullanılan iş denetleme/iş yönetme belgesinin kişi olan Ali İhsan Yıldırım’ın 03.05.2019 tarihli ve 9821 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde belirtildiği üzere Daşçı Enerji Anonim Şirketi’ne yönetim kurulu vekili olarak seçildiği, 24.06.2019 tarihli ve 9854 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde yer alan bilgiye göre adı geçen şirketin ticaret unvanının Arhat Enerji Anonim Şirketi olarak değiştiği ve Ali İhsan Yıldırım’ın tekrar ticaret unvanı değişen şirkete yönetim kurulu vekili olarak seçildiği, 18.05.2020 tarih ve 10080 sayılı ile 17.05.2021 tarihli ve 329 sayılı Ticaret Sicil Gazeteleri adı geçenin anılan şirkette yönetim kurulu vekili olarak görevine devam ettiğinin tescil edildiği, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından sunulan 16.09.2021 tarihli ve 13112 sayılı olarak T.C. Ankara 56. Noterliği tarafından onaylanan ve “aslına uygundur” şerhi bulunan 27.01.2017 tarihli pay defteri örneğinde Ali İhsan Yıldırım’ın söz konusu şirketin %51 hissesine ortak olduğu ve bahse konu belgenin meslek mensubu tarafından imzalanıp kaşelendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın özel ortağı Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” alt satırında “25435-Y-KD-277-1” numaralı iş deneyim belgesinin ve “Ortaklık Tespit Belgesi” alt satırında ise “03.03.2016 tarihinden itibaren kesintisiz, 51%” bilgisinin beyan edildiği, EKAP üzerinden yapılan kontrollerde anılan belgenin 09.02.2022 tarihinde Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi lığı tarafından Feyzullah Batur adına düzenlenen iş denetme belgesi olduğu, söz konusu belgede işin geçici kabul tarihinin 29.12.2014, işin sözleşme tarihinin 14.02.1997, adına belge düzenlenenin 23.02.2009 - 29.12.2014 tarihleri arasında görev yaptığı ve A.II iş grubuna düşen belge tutarının 1996 birim fiyatlarına göre 1.183,050,43 TL olduğu görülmüştür.

Özel ortak Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş.nin % 51 ortağı olan Feyzullah Batur’a ilişkin iş denetleme belgesini kullanmış olması nedeniyle yeterlik bilgileri tablosunun Ortaklık Tespit Belgesi satırında “03.03.2016 tarihinden itibaren kesintisiz, 51%” bilgisinin beyan edildiği, idarenin talebi üzerine, ilgili meslek mensubu tarafından düzenlenen belge düzenleme tarihi 11.02.2022 olan ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerin 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği, belge üzerinde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca Medsan Enerji ve Madencilik A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” beyanının bulunduğu tespit edilmiştir.

Öte yandan, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından teklif verilen başka ihalelere yönelik itirazen şikayet başvuruları sonucunda alınan Kamu İhale Kurulu kararlarına ve mahkemeler tarafından alınan kararlara aşağıda yer verilmiştir.

Devlet Su İşleri 15. Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan 2021/293480 ihale kayıt numaralı "Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 1 Kısım Şebeke 2 İkmal İnşaatı" ihalesine ilişkin olarak, Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.II-2055 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 9. İdare Mahkemesinin 27.01.2022 tarihli E:2021/2544, K: 2022/179 sayılı kararında “…B) DAVA DİLEKÇESİNDE YER ALAN, İHALELERE YÖNELİK BAŞVURULAR HAKKINDA YÖNETMELİK’İN 18’İNCİ MADDESİ UYARINCA HERHANGİ BİR İNCELEME YAPILMADIĞI İDDİASI YÖNÜNDEN; …

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden; davalı idarenin itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususların yanında ayrıca eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açısından da incelemesinin gerektiği, bu incelemede itiraz edilen işlemin diğer aday veya isteklilere ilişkin olarak da Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun şekilde gerçekleştirilip gerçekleştirilmediğinin değerlendirilmesinin gerektiği anlaşılmaktadır.

Ancak, Danıştay 13. Dairesinin 17.09.2020 tarih ve E:2020/1763, K:2020/2165 sayılı kararında da belirtildiği üzere, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılığın tespit edilmemesi halinde eşit muamele ilkesi çerçevesinde incelenen tüm isteklilere dair tüm değerlendirmelerin Kurul kararına dercedilmesinin gerekmediği, eşit muamele ilkesi çerçevesinde herhangi bir aykırılığın bulunmaması durumunda "İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir." ibaresine yer verilmesinin yeterli olduğu görülmektedir.

Olayda, dava konusu işlemde "İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir." gerekçesine yer verildiği görülmektedir.

Ancak, dava konusu Kamu İhale Kurulu kararıyla aynı gün verilen ve görülmekte olan davada dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararında "İhale üzerinde bırakılan isteklinin pilot ortağı Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, söz konusu tablonun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünün “Ticaret Sicili Bilgileri” kısmının “Ortaklara Ait Bilgiler” satırında “Feyzullah BATUR, 10*********, %51, Deniz SATILMIŞ 22*********, %49 Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik A.Ş.” bilgilerinin beyan edildiği görülmüş, gerçek kişi olan ortağa ait T.C. kimlik numarası ile ortaklık oranı bilgilerinin beyan edildiği anlaşılmıştır. “Yöneticilere ait bilgiler” satırlarında sırasıyla “Deniz SATILMIŞ 22*********, Yönetim Kurulu ı”, “Feyzullah BATUR Yönetim Kurulu Üyesi” bilgilerinin beyan edildiği, görülmüştür. Söz konusu tablonun “Ticaret Sicili Gazetesi/Gazetelerinin Tarihi, Sayısı ve Sicil Müdürlüğü” satırlarında ise sırasıyla “20.05.2020, 10331, ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ”, “15.05.2020, 10079, ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ”, “20.12.2019, 9977, ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” “30.05.2019, 9840 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 24.05.2019, 9836 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 22.05.2018, 9583 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 02.10.2017, 9420 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 13.09.2017, 9407 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” “19.07.2017, 9370 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 12.07.2017, 9365 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” 15.02.2016, 9011 ANKARA TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜ” beyanlarının yer aldığı, “Pay defteri” satırında ise “10.02.2016, 02836 ANKARA 6. NOTERLİĞİ” bilgilerinin beyan edildiği görülmüştür. İhale üzerinde bırakılan isteklinin pilot ortağı tarafından yeterlik bilgileri tablosunda İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesi uyarınca Feyzullah Batur adına Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen 13.12.2018 tarih ve 25435-Y-KD-277-1 numaralı iş denetleme belgesinin beyan edildiği, söz konusu iş denetleme belgesinin “Batman Sağ Sahil Sulaması İnşaatı” işine ilişkin olarak düzenlendiği, Feyzullah Batur’un görev unvanının Şantiye Şefi olarak belirtildiği, işin geçici kabul tarihinin 29.12.2014 olduğu, ilgilinin 23.02.2009-29.12.2014 tarihleri arasında görev yaptığı, ilgilinin görev unvanı ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 5.975.552,73 TL olduğu belirlenmiştir. Anılan isteklinin pilot ortağı Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik A.Ş.nin % 51 ortağı olan Feyzullah BATUR’a ilişkin iş denetleme belgesini kullanmış olması nedeniyle yeterlik bilgileri tablosunun Ortaklık Tespit Belgesi satırında “03.03.2016 TARİHİNDEN İTİBAREN KESİNTİSİZ, 51%” bilgisinin beyan edildiği, idarenin talebi üzerine, ilgili meslek mensubu tarafından düzenlenen belge düzenleme tarihi 10.09.2021 olan Standart Form-KİK031.1/Y ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerin yer aldığı Ticaret Sicil Gazetesi tarih ve sayısının 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği, belge üzerinde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca Medsan Enerji ve Madencilik A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” beyanının bulunduğu tespit edilmiştir. Söz konusu 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi incelendiğinde, anılan Ticaret Sicil Gazetesi’nde tescil edilen hususların “Yönetim Kurulu/yetkililer” olduğunun görüldüğü, tescile delil olan belgelerin ise “Ankara 56. Noterliğinin 11.05.2020 tarih ve 5813 sayı ile tasdikli, karar; Ankara 56. Noterliğinin 11.05.2020 tarihli 5812 sayı ile tasdikli Toplantı tutanağı, 08.05.2020 tarihli 2020/02 sayılı yönetim kurulu kararı, 30.01.2020 tarih 04917 sayı ile tasdikli, karar; ” olduğunun belirtildiği, anılan Ticaret Sicil Gazetesi’nin Yönetim Kururlu/Yetkililer başlığında “108******* kimlik nolu Feyzullah BATUR’un 08.05.2023 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olarak seçilmiştir.” ve “108******* kimlik nolu Feyzullah BATUR 1 yıl için Yönetim Kurulu vekili olarak seçilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Anılan Gazete’nin Görev dağılımındaki değişiklikler başlığı altında “Daha önce (Teknik Müdür) temsile yetkili görevi olan 108******* kimlik nolu Feyzullah BATUR’un önceki bu görevi sona ermiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik A.Ş.ye ilişkin www.ticaretsicili.gov.tr internet adresi üzerinden yapılan incelemede; ihale tarihi sonrasında yayınlanan 04.11.2021 tarihli ve 10444 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde “...108*****46KimlikNoluAnkara /Çankaya adresinde ikamet eden Feyzullah BATUR 27.09.2022 tarihine kadar Temsile Yetkili olarak seçilmiştir. Yetki Şekli : Sınırlı Yetki (İç Yönergede Belirtilen şekilde Yetkilendirilmiştir. İç Yönergenin Yayınlandığı TTSG tarih ve sayısı: 01.11.2021 10441” bilgilerinin yer aldığı, 01.11.2021 tarihli ve 10441 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde B grubu imza yetkisinin tanımlandığı ve “...4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda hiçbir sınırlama olmaksızın temsil ve yönetime yetkili kılınmıştır.” bilgilerinin yer aldığı görülmüştür. a) Standart Form KİK031.1/Y ortaklık tespit belgesinin 2 nolu dipnotunda “İş deneyim belgesi sahibi ortağın temsil ve yönetime ilişkin süresinin tespitinde ticaret siciline tescil tarihi dikkate alınır.”, 3 nolu dipnotunda “İş deneyim belgesi kullanılacak ortağın, en az bir yıldır başvuru sahibi tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede 4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.” açıklamasına yer verilmiştir. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun Anonim Şirketlere ilişkin Dördüncü kısmının “Tescil ve ilan” başlıklı 373’üncü maddesinde yönetim kurulunun, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce onaylanmış suretini, tescil ve ilan edilmek üzere ticaret siciline vereceği hüküm altına alınmıştır. Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, 6102 sayılı Ticaret Kanunu’nun 373’üncü maddesi uyarınca anonim şirketlerde yönetim kurulunun, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının, tescil ve ilan zorunluluğu bulunduğunun hüküm altına alındığı, temsil ve yetki durumunun da Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilan edildiği tarih itibarıyla yürürlüğe gireceği belirtildiğinden, anonim şirketlerde temsil ve yetki durumuna ilişkin tescilin açıklayıcı değil, kurucu nitelikte olduğu anlaşılmıştır. 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde Görev dağılımındaki değişiklikler başlığı altında “Daha önce (Teknik Müdür) temsile yetkili görevi olan 108******* kimlik nolu Feyzullah BATUR’un önceki bu görevi sona ermiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup anılan şahsın temsile yetkili görevinin 15.05.2020 tarihi itibarıyla sona erdiği anlaşıldığından, Ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerin yer aldığı Ticaret Sicil Gazetesinin tarih ve sayısının 15.05.2020 tarihli ve 10079 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği, standart formun ilgili cümlesindeki “...düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca Medsan Enerji ve Madencilik A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” ifadesinin dayanaktan yoksun olduğu ve iş denetleme belgesi kullanılan kişinin belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olmadığı, yukarıda yer verilen tespitten anlaşıldığı üzere iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un ihale tarihi sonrasında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili kılındığı görüldüğünden başvuru sahibinin (a) iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır." gerekçesiyle Medsan Enerji İnş. ve Tur. A.Ş.- Arhat Enerji A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği şeklinde 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği görülmektedir.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede, itirazen şikayet başvurusunda bulunan en avantajlı ikinci teklif sahibi dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca dava konusu ihalede de aynı iş denetleme belgesinin kullanıldığı görülmektedir.

Diğer taraftan, savunma dilekçesinde; "itirazen şikayet başvuru dilekçesinde (5 no.lu iddia) konuya ilişkin olarak çok genel nitelikli birçok iddiaya yer verildiği, bu iddiaların somut gerekçelerine ve dayanaklarına yer verilmediği, dolayısıyla dava konusu Kurul kararında genel nitelikli iddialar kapsamında inceleme yapıldığı, 2021/UY.I-2039 sayılı Kurul kararına konu itirazen şikayet dilekçesinde ise somut bir şekilde bu iddiaya yer verildiği ve incelemenin somut iddialar üzerinden yapıldığı dikkate alındığında dava konusu Kurul kararında eksik inceleme yapıldığı iddiasının yerinde olmadığı" ileri sürülmekte ise de; itirazen şikayet dilekçesinde "ortağa ait iş deneyim belgesi kullanıldığı halde yeterlik bilgileri tablosunda ortaklık süresi ve oranı bilgilerinin hatalı olduğu, yeterlik koşulunun sağlanmadığı, yeterlik kriterlerinin sağlanmadığı, ortaklık durum belgesi kullanılan şirketin kesintisiz şekilde asgari oranda ortağı olduğunu göstermediği" gibi somut iddialara yer verildiği, davalı idarece bu iddiaların incelenmesinin gerektiği, nitekim dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında da söz konusu hususların ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı yönünden incelendiği görülmektedir.

Bu durumda, itirazen şikayet başvurusunda bulunan en avantajlı ikinci teklif sahibi dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca dava konusu ihalede kullanılan iş denetleme belgesi ile dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararında incelenen ihalede dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca kullanılan iş denetleme belgesinin aynı olduğu, dava konusu Kamu İhale Kurulu kararıyla aynı gün verilen ve görülmekte olan davada dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararında "standart formun ilgili cümlesindeki “...düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca Medsan Enerji ve Madencilik A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” ifadesinin dayanaktan yoksun olduğu ve iş denetleme belgesi kullanılan kişinin belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olmadığı, yukarıda yer verilen tespitten anlaşıldığı üzere iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un ihale tarihi sonrasında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili kılındığı görüldüğünden başvuru sahibinin (a) iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır." gerekçesiyle Medsan Enerji İnş. ve Tur. A.Ş.- Arhat Enerji A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği şeklinde 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmişken, dava konusu işlemde "İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir." gerekçesine yer verildiği, dolayısıyla görülmekte olan davada dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı incelendiğinde görüldüğü üzere davalı idarece dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olup olmadığının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden incelenmediği, dolayısıyla eksik inceleme yapıldığı anlaşıldığından, dava konusu işlemde bu yönüyle hukuka uyarlık görülmemiştir.

Öte yandan, mahkememizce verilen bu kararın Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı'nın doğrudan değerlendirme dışı bırakılması sonucunu doğurmadığı, dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olup olmadığının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden davalı idarece inceleneceği, dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararıyla aynı kanaate varılabileceği gibi Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararına karşı dava açılmışsa mahkemelerce verilen karara göre de harekete edilebileceği, bu hususun davalı idarenin takdir yetkisinde olduğu, diğer taraftan davalı idarece İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden eksik inceleme yapılmışken ve Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı dava konusu da değilken, dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olup olmadığının doğrudan mahkememizce incelenmesinin de mümkün olmadığı, zira bu halde idari işlemin hukuki denetimi değil doğrudan idari işlem niteliğinde karar verilmesi sonucunun doğacağı da açıktır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden 16.03.2022 tarih ve 2022/MK-78 sayılı Kurul kararı ile

“1- Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.II-2055 sayılı kararının, Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı hakkında Ortaklık Tespit Belgesi iddiasına yönelik yapılan inceleme yönünden “B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.” kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı hakkında Ortaklık Tespit Belgesi iddiası yönünden esasın yeniden incelenmesine…” karar verilmiştir.

Bunun üzerine, mahkeme kararında belirtilen gerekçe ile sınırlı olarak Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’a ait belgenin kullanılması için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak temsile ve yönetime yetkili olup olmadığı hususuna ilişkin olarak esas inceleme yapılmıştır.

Ankara 9. İdare Mahkemesi’nin yukarıda belirtilen kararında, “…dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olup olmadığının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden davalı idarece inceleneceği, dava konusu olmayan Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararıyla aynı kanaate varılabileceği gibi Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararına karşı dava açılmışsa mahkemelerce verilen karara göre de harekete edilebileceği, bu hususun davalı idarenin takdir yetkisinde olduğu, diğer taraftan davalı idarece İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden eksik inceleme yapılmışken ve Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı dava konusu da değilken, dava dışı Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığınca iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah BATUR’un belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olup olmadığının doğrudan mahkememizce incelenmesinin de mümkün olmadığı,” denilmiştir.

Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararına karşı açılan dava da Ankara 10. İdare Mahkemesi’nin aldığı E: 2021/2553 K: 2022/73 sayılı ve 27.01.2022 tarihli kararında, “…Feyzullah Batur'un 14/09/2021 tarihinde gerçekleştirilen ihalede, temsil yetkisinin olup olmadığı yönünden durum değerlendirildiğinde; 15/05/2020 tarihli, 10079 sayılı Ticaret sicili Gazetesi'nde yayınlanan ilanda Feyzullah Batur'un 3 yıllığına yönetim kurulu üyesi olarak ve 1 yıllığına ise yönetim kurulu vekili olarak seçildiği, buna karşın aynı ilanda Teknik Müdür görevinin sonlandırıldığı, 04/11/2021 tarihli gazete ile de tekrar kendisine (B) grubu Müdür yetkisinin verildiği görülmüş olup, yukarıda aktarılan Türk Ticaret Kanunu hükümleri uyarınca Anonim şirketin, yönetim kurulu tarafından yönetileceği ve temsil olunacağı, Anonim şirketin esas sözleşmesinde aksi öngörülmemiş ise veya yönetim kurulu tek kişiden oluşmuyorsa temsil yetkisinin çift imza ile kullanılmak üzere yönetim kuruluna ait olduğu açık olarak düzenlendiği ayrıca dava dilekçesinde de davacılar tarafından Medsan Enerji İnşaat ve Madencilik A.Ş.’nin esas sözleşmesinde de aksi yönde bir hüküm bulunmadığı, şirketin yönetim kurulu üyesi Feyzullah Batur’un 08/05/2023 tarihine kadar, diğer üye Deniz Satılmış ile birlikte şirketi en geniş anlamda temsil ve yönetime müştereken yetkili olduğu hususunun ifade edildiği, bu çerçevede ortak imza ile ihaleye ilişkin işlemleri gerçekleştirdikleri, Feyzullah Batur’un ihale sürecinde yönetim kurulu üyeliğinin sonlandırıldığına veya esas sözleşmesinde yönetim kurulu üyelerinin yetkilerinin sınırlandırıldığına ilişkin bir belge de dosyaya sunulmadığından, şirketi yönetim kurulu üyesi olarak temsil etme yetkisine haiz Feyzullah Batur’un, temsil yetkisi bulunmadığından bahsedilemeyeceğinden tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin 11/11/2021 tarihli, 2021/UY.I-2039 sayılı dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır…” şeklindeki gerekçe ile Kamu İhale Kurulunun 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı iptal edilmiştir.

Anılan mahkeme kararının gereklerini yerine getirmek üzere alınan 02.03.2022 tarih ve 2022/MK-63 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “… 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Bahse konu ihale kapsamında ihale işlem dosyası üzerinden yukarıda anılan Kamu İhale Kurulu ve mahkeme kararları çerçevesinde yapılan incelemelerde; Arhat Enerji A.Ş.-Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın özel ortağı Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş.’nin iş deneyimini tevsik etmek üzere anonim şirketin ortağı Feyzullah BATUR’un iş denetleme belgesinin ve ortaklık tespit belgesinin sunulduğu tespit edilmiştir.

Mevzuat uyarınca tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren “ortaklık tespit belgesi”nin sunulmasının zorunlu olduğu; Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerektiği anlaşılmıştır.

Buna göre, Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. adına iş deneyimini göstermek üzere iş denetleme belgesi kullanılan Feyzullah Batur’un tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğunun gösterilmesi için yeminli mali müşavir tarafından, ihale ilk ilan tarihi olan 06.01.2022’den sonra 11.02.2022 tarihinde düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır (11.02.2022-11.02.2021 aralığında) kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulduğu ve meslek mensubu tarafından düzenlenmiş ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalandığı tespit edilmiştir.

İncelenen ortaklık tespit belgesinde, Feyzullah Batur’un temsil ve yönetime ilişkin bilgilerinin yer aldığı ticaret sicil gazetesi “15.05.2020 tarih ve 10079 sayı 224. Sayfa” olarak belirtilmiş olup, ihale işlem dosyasında bulunan söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi örneği incelendiğinde, şirkete ait ilanın “Yönetim kurulu/yetkililer” başlığı altında; Feyzullah Batur'un 08 Mayıs 2023 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olarak ve 1 yıllığına da yönetim kurulu vekili olarak seçildiği bilgilerinin tescil edildiği; “Görev dağılımındaki değişiklik” başlığı altında ise buna karşın aynı ilanda Teknik Müdür görevinin sonlandırıldığı, “Daha önceden (Teknik Müdür)” temsile yetkili görevi olan Feyzullah Batur’un önceki bu görevi sona ermiştir.” denildiği görülmüştür.

Bu ilandan önceki 30.05.2019 tarih ve 9840 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’ndeki ilanda aksi karar alınıncaya kadar Feyzullah Batur’un (Teknik Müdür) temsile yetkili olarak seçildiği ve münferiden temsile yetkili olduğu tespit edilmiş olup yukarıda belirtilen ve mahkeme kararında da konu olan 15.05.2020 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi ilanında sonlandırılanın Teknik Müdür olarak münferiden temsile yetkili olma durumu olduğu; yönetim kurulu üyeliğinin sonlandırılmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, 11.02.2022-11.02.2021 aralığındaki, 20.05.2021 tarih ve 10331 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde yönetim kurulu vekilliği görevinin sona erdiği belirtilmiş olup yönetim kurulu üyeliğinin sonlandırılmadığı anlaşılmıştır.

Bu tespitler doğrultusunda, anonim şirketin yönetim kurulu üyesi Feyzullah Batur’un 08/05/2023 tarihine kadar, diğer üye Deniz Satılmış ile birlikte şirketi en geniş anlamda temsil ve yönetime müştereken yetkili olduğu bu çerçevede ortak imza ile ihaleye ilişkin işlemleri gerçekleştirdikleri; Feyzullah Batur’un sona eren görevinin temsile yetkili teknik müdürlük görevi ve yönetim kurulu vekilliği görevleri olduğu; dolayısıyla Feyzullah Batur’un yönetim kurulu üyesi olarak diğer yönetim kurulu ı Deniz Satılmış ile müşterek imza ile tüzel kişiliği temsile yetkili olduğu,

Aynı hususlara ve hukuki duruma ilişkin 11.11.2021 tarih ve 2021/UY.I-2039 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının iptaline ilişkin Ankara 10. İdare Mahkemesi’nin E: 2021/2553 K: 2022/73 sayılı ve 27.01.2022 tarihli kararının gerekçeleri de dikkate alınarak yapılan inceleme ve tespitler sonucunda Feyzullah Batur’un iş denetleme belgesinin incelenen ihalede Medsan Enerji İnş. ve Mad. A.Ş. adına iş deneyimini göstermek üzere kullanılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Yapılan inceleme ve tespitler sonucunda başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin sunuluş şekline ilişkin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler” başlıklı 35’inci maddesinde “(1) Bilançonun veya eşdeğer belgelerin istenildiği ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Yayınlanması zorunlu olan yıl sonu bilançosunun veya gerekli bölümlerinin,

b) (a) bendinde belirtilen belgelere eşdeğer belgelerin,

her ikisinin de idarece istenilmesi zorunludur.

(2) Bilanço veya eşdeğer belgeler kapsamında;

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi,

sunar.

(3) Adayın veya isteklinin ikinci fıkra uyarınca sunduğu belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50’den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

(4) Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son üç yıla kadar olan yılların belgelerini sunabilirler. Bu takdirde belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde, yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki ve dört önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…

(9) Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve üçüncü fıkrada belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgedir.

(2) Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına kadar olan ve iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir. Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde ise yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin sunulması gerektiğine yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya isteklinin idarece istenilen ilgili belgeyi sunması gereklidir.

(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, toplam cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; aday veya isteklinin toplam cirosunun, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, yapım işleri cirosunun ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihaleler hariç olmak üzere, yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

…

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan isteklilerin, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan isteklilerin, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK024.1/Y)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son üç yıla kadar olan yılların belgelerini sunabilirler. Bu takdirde belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler

İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgeler,

İsteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin % 25'inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

…

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur…” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin 7.4.2’nci maddesi çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan Arhat Enerji A.Ş. - Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Ankara Seyahat Turz. Oto. Temizlik Ltd. Şti. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Ekonomik ve Mali Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “Bilanço Bilgileri (Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınan Yıllar)” alt satırında 2020 yılına ait bilanço bilgilerinin beyan edildiği, beyan edilen 2020 yılına ait bilanço bilgilerine göre cari oranın 1,52797262200277, öz kaynak oranının 0,550267462388015 ve kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının ise 0,0205641730436733 olarak belirtildiği, adı geçen pilot ortağın EKAP üzerinde yer alan 2020 yılı bilançosu üzerinde yapılan kontroller ile pilot ortak tarafından sunulan 2020 yılı bilanço ve bilanço bilgileri tablosu incelendiğinde ihale dokümanında bilançoya ilişkin istenen oranların sağlandığı, son olarak EKAP’ta yer alan ve sunulan bilanço bilgilerinde yer alan oranların sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nda beyan edilen oranlarla uyumlu olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesi çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından teklif edilen tutar dikkate alındığında en az 17.077.625 TL toplam ciroya veya 10.246.575 TL yapım işleri cirosuna sahip olması gerektiği, anılan pilot ortak tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “İş Hacmi Bilgileri” satırında “2020 YILI YAPIM İŞLERİ CİROSU - .*.365,08 TL” ve “toplam fatura tutarıdır” bilgilerinin beyan edildiği, daha sonra adı geçen pilot ortak sunulan “Yapım İşleri Ciro Bilgileri Tablosu”nda yer alan yapım işleri fatura bilgileri listesinin toplam tutarının sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nda beyan edilen yapım işleri ciro bilgileri ile uyumlu olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.4.2’nci maddesi çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Medsan Enerji İnş. ve Madencilik A.Ş. tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “Ekonomik ve Mali Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “Bilanço Bilgileri (Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınan Yıllar)” alt satırında 2020 yılına ait bilanço bilgilerinin beyan edildiği, beyan edilen 2020 yılına ait bilanço bilgilerine göre cari oranın 1,74518331490341, öz kaynak oranının 0,381237950705465 ve kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının ise 0 olarak belirtildiği, adı geçen özel ortağın EKAP üzerinde yer alan 2020 yılı bilançosu üzerinde yapılan kontroller ile daha sonra tarafından sunulan 2020 yılı bilanço ve bilanço bilgileri tablosu incelendiğinde ihale dokümanında bilançoya ilişkin istenen oranların sağlandığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesi çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı tarafından teklif edilen tutar dikkate alındığında en az 17.077.625 TL toplam ciroya veya 10.246.575 TL yapım işleri cirosuna sahip olması gerektiği, anılan özel ortak tarafından sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun “İş Hacmi Bilgileri” satırında “2020 – ..559,37 TRY” ve “toplam ciro tutarıdır” bilgilerinin beyan edildiği, adı geçen özel ortağın EKAP üzerinde yer alan 2020 yılı gelir tablosu üzerinde yapılan kontroller ile söz konusu özel ortak tarafından sunulan 2020 yılı gelir tablosunda yer alan ciro bilgilerinde yer alan tutarların sunulan “Yeterlik Bilgileri Tablosu”nda beyan edilen ciro bilgileri ile uyumlu olduğu görülmüştür.

Yapılan inceleme ve tespitler sonucunda başvuru sahibinin ihale bırakılan üzerinde iş ortaklığı tarafından sunulan bilanço rasyo oranlarının, ciro ve/veya yapım işlerine ait fatura tutarlarının yeterlik kriterlerini sağlamadığına ilişkin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.