KİK Kararı: 2022/UY.II-1437

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/054
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 23.11.2022
Karar No : 2022/UY.II-1437 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yinkay İnş. Akary. Tur. Nak. Mad. San. Tic. A.Ş. - Eskikale İnş. Nak. Petr. Mad. ve Tur. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/597176 İhale Kayıt Numaralı “Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 21.07.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali” ihalesine ilişkin olarak Yinkay İnş. Akary. Tur. Nak. Mad. San. Tic. A.Ş. - Eskikale İnş. Nak. Petr. Mad. ve Tur. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 06.10.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.10.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.10.2022 tarih ve 57957 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.10.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1226 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının ortaklarından Topaktaş A.Ş.ye ait ticaret sicili kayıtları incelendiğinde; 24.07.2017 tarihinde 9373 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 36-37 sayfasında Anonim Şirket (Sermaye Artırımı) ilanı maddeleri arasında, “Şirket Sermayesi 5.000.-TL itibari değerde 3.200 paya ayrılmış olup 16.000.000,00.- TL’dır. Bunun 2.720 paya karşılığı 13.600.000.-TL’si Hatice Nurdan Küçükçelebi; 256 pay karşılığı 1.280.000.-TL’si Mürşit Mahmutoğlu; 224 paya karşılığı 1.120.000.-TL’si Mustafa Gürol Toprak tarafından muvazaadan ati olarak ve tamamen taahhüt edilmiştir.” ifadesinin yer aldığı, ilgilinin EKAP’a yüklediği pay defterlerinde ve yönetim kurulu kararında yer alan hisse oranlarının yukarıda alınan kararın teyidinin yapılamadığı, dolayısıyla EKAP kayıtlarında pay dağılımına ilişkin kararın EKAP’a yüklenmediği, anılan isteklinin 30.06.2022 tarihli 10610 sayılı Sicil Gazetesi’nde Genel Kurul Davet İlanı yayınlandığı, söz konusu davet metninde”...yapılan hisse devrinin görüşülmesi, yönetim kurulu üyelerinin seçimi” gündem maddelerinin yer aldığı, bahse konu genel kurul toplantısının ihale tarihinden iki gün öncesi, 19.07.2022 tarihinde yapılacağının duyurulduğu, dolayısıyla ihale tarihi itibariyle anılan isteklinin hisse devrinin yapıldığı, hisse oranlarının ve yönetim kurulunun değiştiği ve EKAP kayıtlarının güncellenmeden ihaleye teklif verildiği, 24.07.2017 tarihinde 9373 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 36-37 sayfasında Anonim Şirket (Sermaye Artırımı) ilanı maddeleri arasında, “11.07.2017 tarihinde yapılan olağan genel kurul gereği 3 yıl süre ile görev yapmak üzere Yönetim Kurulu üyeliklerine Hatice Nurdan Küçükçelebi ve Mürşit Mahmutoğlu seçildiği, dolayısıyla Hatice Nurdan Küçükçelebi ile Mürşit Mahmutoğlu’nun 11.07.2017 tarihli kararda verilmiş olan yetkileri 11.07.2020 tarihinde sona erdiği, bu çerçevede 11.07.2020 tarihinden sonra bu kişilerin imzaladığı bir teklifin geçerli olamayacağı, teklifin yetkisiz kişilerce imzalandığı 16.04.2020 tarihinde yayınlanan Ticaret Sicil Gazetesi’nde Hatice Nurdan Küçükçelebi’nin bir yıl süre İle Yönetim Kurulu Başkanı seçildiği ve bu tarihten sonra herhangi bir Ticaret Sicil Gazetesi’nde Yönetim Kurulu Başkanına ilişkin yayın yapılmadığından söz konusu şirketin yönetim kurulu başkanlığının 31.03.2021 tarihinden beri boşta bulunduğundan teklif mektubunun yetkisiz kişi/kişiler tarafından imzalandığı,

2. İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığı oluşumunda yer alan diğer ortak Gülenyol İnşaat Nakliye Madencilik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından 23.09.2013 tarihinde 8410 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde 10 yıl süre ile Mehmet Gülenin şirket müdürlüğüne seçildiği ancak ihalelere teklif vermeye ilişkin herhangi bir yetkisinin bulunmadığı, dolayısıyla teklifin yetkisiz kişi tarafından imzalandığı, EKAP kayıtlarının güncel olmadığı, Yönetim Kurulu Karar Defteri’nden pay defterlerinde yer alan hisse yüzdeleri teyit edilemediği,

3)İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığı ortaklarının sunmuş oldukları bilanço ve ciro bilgilerinin söz konusu ihale şartlarını karşılamadığı, şöyle ki, kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranı hesaplanırken, firmalar kısa vadeli banka borçlarını uzun vadede göstererek kendilerine avantaj sağladığı, ilgili firmaların banka borçları vadesinin düzeltilmesi durumunda yeterlik kriteri olan değeri sağlayamadıkları görülecek olup, dolayısı ile firmaların tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

1. Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,
2. Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır...’’ hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesinde u...(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortaklan ve ortaklık oranlan (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

1. Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,
2. Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verilen esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay deften ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1. 2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAPtan alınır..." düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “...37.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır." düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat gereği, isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için e- teklifleri kapsamında beyan edeceği teklif vermeye yetkili olunduğunu gösteren bilgiler kapsamında, tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgilerin idarece EKAP'tan alınacağı,

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortak statüsündeki Topaktaş İnş. Mad. Tic. ve San. A.Ş. tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında; Mustafa Gürol Toprak, 7.0 Mürşit Mahmutoğlu, 8.0 ve Hatice Nurdan Küçükçelebi, 85.0 oranında hisseye sahip olduğunun, “Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında ise Hatice Nurdan Küçükçelebi’nin imza yetkili yönetici olduğunun beyan edildiği görülmüştür.

Söz konusu isteklinin EKAP’ta kayıtlı olan bilgi ve belgelerinden, ortaklık ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilen bilgilerle uyumlu olduğu, EKAP üzerinde ayrıca ortaklara ilişkin bilgilere dayanak teşkil eden pay defterinin ve pay defterinde yer alan ortaklık bilgilerine dayanak olduğu saikiyle bir adet karar defteri örneğinin de yer aldığı,

Pay defteri ve yönetim kurulu karar defteri incelendiğinde, pay defterindeki ortaklık oranları ile yeterlik bilgileri tablosundaki oranların aynı olduğu, ancak EKAP sistemine yüklenmiş olan yönetim kurulu karar defteri incelendiğinde ise, 11.07.2017 tarih ve 2017/05 sayılı yönetim kurulu kararının anılan şirketin ortaklık durumuna ilişkin olmadığı ve pay defterinde yer alan ortaklık oranlarına dayanak yönetim kurulu kararının EKAP sistemine yüklenmediği, EKAP sistemine yüklenmiş olan yönetim kurulu kararının, şirketi 3 yıl süre ile temsil ve ilzama yetkili olmak üzere Hatice Nurdan Küçükçelebi ve Mürşit Mahmutoğlu’nun münferiden yetkili olduklarına ilişkin karar defterinin olduğu, dolayısıyla EKAP sisteminde bulunan kayıtların bu haliyle pay defterinde yer alan ortaklık yapısına ilişkin dayanak teşkil eden yönetim kurulu kararı defterinin EKAP sisteminde yüklü olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca anılan yönetim kurulu başkan ve üyesine şirketi 3 yıl temsil ve ilzama yetkilendiren 11.07.2017 tarihli yönetim kurulu kararının süresinin de 12.07.2020 itibariyle sona erdiği, 16.04.2020 tarihinde Hatice Nurdan Küçükçelebi’nin 1 yıl süre ile yönetim kurulu başkanlığına tekrar seçildiği, ancak temsil ve ilzama ilişkin tekrar yetkilendirme bulunmadığı anlaşıldığından EKAP sisteminde kayıtlı bilgilerin güncel olmadığı, şirketi temsil ve ilzama yetkili kişilerin güncel durumu yansıtmadığı ve beyan edilen ortaklık oranlarının teyidinin yapılamadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olduğu,

Diğer taraftan iddia konuları arasında yer alan 19.07.2022 tarihinde pay değişikliği yapıldığına yönelik iddianın incelenmesi amacıyla anılan tarihteki Ticaret Sicil Gazetesi’nde söz konusu isteklinin yapılan pay devrinin görüşülmesi ve yönetim kurulu üyelerinin seçimi gündem maddelerinin de yer aldığı genel kurul duyurusunun bulunduğu, daha sonra 15.11.2022 yayınlanan Ticaret Sicil Gazetesi sayfasından da söz konusu isteklinin tek ortaklı şirkete dönüştüğünün anlaşıldığı, ancak ihale tarihi itibariyle ortaklık yapısı ve şirketi temzil ve ilzama yetkili kişilerin anlaşılamadığı görülmüştür

Bu durumda, söz konusu isteklinin ihale tarihi itibariyle pay değişikliğine gidip gitmediğinin tespiti bakımından 2022 yılı pay defterleri ve yönetim kurulu kararlarının istenilmesi gerekliliği doğmuş olsa da, yukarıda yapılan tespitler neticesinde EKAP’ta yüklü bulunan yönetim kurulu kararı arasında ortaklık hisse oranlarını ve miktarlarını gösteren bir yönetim kurulu kararı bulunmaması ve EKAP’ta yüklü bulunan pay defterinde yer alan bilgilerin teyit edilememesi nedeniyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinden usul ekonomisi gereği anılan istekliden pay defteri ve yönetim kurulu karar defterinin istenilmesine gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri gereği, tüzel kişi isteklilerin EKAP’a kayıtlarında; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin ticaret sicil verilerinin esas alınacağı, birden fazla ortağı olan anonim şirketlerde ise, ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının taranarak EKAP’a kaydının gerektiği; bu kapsamda, limited şirket nevine sahip iddiaya konu isteklinin bilgilerinin ticaret sicil verilerinin esas alınacağı anlaşılmaktadır.

Gülenyol İnşaat Nakliye Madencilik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında Mehmet Gülen’in tek ortaklı şirketin % 100 hissesine sahip olduğu, sermayesinin 3.***,00 TL olduğu, ve aynı Tablo’nun “Yöneticilere ait bilgiler” kısmında şirket müdürünün Mehmet Gülen olduğunun beyan edildiği, söz konusu isteklinin EKAP üzerinde ticaret sicili bilgilerinin sorgulanmasından şirket ortaklık yapısına ilişkin bilgiler ile şirket yöneticilerine ait bilgilerin beyan edilenlerle uyumlu olduğu, şirket müdürünün görev süresinin 29.08.2022 tarihine kadar devam ettiği, ihale tarihi (21.07.2022) itibariyle şirket ortaklık yapısı ve şirket yönetimine ilişkin bilgilerin güncel olduğu, iddiaya muhatap isteklinin şirket türü gereği pay defteri ve yönetim kurulu kararına ilişkin bilgilerin EKAP sistemine yüklenmesine gerek olmadığı da anlaşıldığından başvuruya konu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler” başlıklı 35’inci maddesinde, "(1) Bilançonun veya eşdeğer belgelerin istenildiği ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Yayınlanması zorunlu olan yıl sonu bilançosunun veya gerekli bölümlerinin,

b) (a) bendinde belirtilen belgelere eşdeğer belgelerin,

her ikisinin de idarece istenilmesi zorunludur.

(2) Bilanço veya eşdeğer belgeler kapsamında;

1. İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini,
2. İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi,

sunar.

(3) Adayın veya isteklinin ikinci fıkra uyarınca sunduğu belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50 ’den küçük olması ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

(4) Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son üç yıla kadar olan yılların belgelerini sunabilirler. Bu takdirde belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde, yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki ve dört önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(6) 4/1/1961 tarihli ve 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin bilançoları için bu hesap dönemi esas alınır.

(7) Bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(8) Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

(9) Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve üçüncü fıkrada belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur. ” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde, “(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

1. Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

2. Yapım işleri cirosunu gösteren belgedir.

3. Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına kadar olan ve iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir. Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde ise yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin sunulması gerektiğine yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya isteklinin idarece istenilen ilgili belgeyi sunması gereklidir.

(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;

1. Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, toplam cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25 ’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15 ’inden az olmaması,
2. Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik

aşamasında; aday veya isteklinin toplam cirosunun, yaklaşık maliyetin % 25 ’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, yapım işleri cirosunun ise yaklaşık maliyetin % 15 ’i ile % 25 ’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihaleler hariç olmak üzere, yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

3. Üçüncü fıkradaki kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

4. İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir. Bu gelir tablosu itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihalelerde, üçüncü fıkradaki kriterleri sağlayamayan aday veya isteklinin yapım işleri cirosuna ilişkin asgari tutarın yarısını sağlaması ve toplam ciro tutarının üçüncü fıkranın (a) bendinde sayılan ihalelerde teklif ettiği bedelin %40 ’ından veya üçüncü fıkranın (b) bendinde sayılan ihalelerde yaklaşık maliyetin % 15 ’i ile % 25 ’i aralığında idarece belirlenen tutarın iki katından az olmaması durumunda, yapım işleri ile ilgili ciro kriterinin sağlandığı kabul edilir. Bu durumda, aday veya isteklinin toplam cirosunu gösteren gelir tablosunu da teklif veya başvuru kapsamında sunması gereklidir

5. Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

6. Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış Iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

7. Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım İşlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

8. 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

9. Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

10. İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

11. Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

12. Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.

13. Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir. ” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.4.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan isteklilerin, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan isteklilerin, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK024.1/Y) sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması, ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son üç yıla kadar olan yılların belgelerini sunabilirler. Bu takdirde belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler

İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgeler,

İsteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin % 25'inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Topaktaş Inş. Mad. Tic. ve San. A.Ş. tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda 2021 yılına ait olarak beyan edilen cari oranının 1,28, öz kaynak oranının 0,53 ve kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranın ise sıfır olarak beyan edildiği, söz konusu beyanların EKAP’ta kayıtlı bilanço ve gelir tablosu üzerinden incelendiğinde, beyan edilen bilgiler ile birbirine uygun olduğu ve iş hacmini gösteren ciro miktarı dahil ihalede istenilen kriterlerin karşılandığı,

Pilot ortak Gülenyol Inş. Nak. Mad. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda ciro oranı olarak 0,96, öz kaynak oranının 0,41 ve kısa vadeli borçların/özkaynaklara oranın sıfır olarak beyan edildiği, söz konusu beyanların EKAP’ta kayıtlı bilanço ve gelir tablosu üzerinden incelendiğinde, beyan edilen bilgiler ile birbirine uygun olduğu ve ihalede istenilen kriterlerin karşılandığı,

Diğer taraftan, ciro bilgisi olarak 2019-2021 yıllarına ait toplam fatura tutarlarının beyan edildiği, son üç yıla ilişkin beyan edilen yapım işleri cirosunun ihalede istenilen kriterleri karşıladığı tespit edildiğinden başvuruya konu iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18'inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Topaktaş İnşaat Madencilik Ticaret ve Sanayi A.Ş.- Gülenyol İnşaat Nakliye Madencilik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.