KİK Kararı: 2022/UY.I-963

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/038
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 10.08.2022
Karar No : 2022/UY.I-963
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tamyapı Oto. İnş. Taah. Maden. San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 2. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/114862 İhale Kayıt Numaralı “(Akhisar-Sındırgı) Ayr - Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları ve Üstyapı İkmal İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 08.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “(Akhisar-Sındırgı) Ayr - Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları ve Üstyapı İkmal İşi” ihalesine ilişkin olarak Tamyapı Oto. İnş. Taah. Maden. San. ve Tic. A.Ş.nin 21.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.03.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.03.2022 tarih ve 15829 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 29.06.2022 tarihli ve 2022/MK-217 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/334-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. a) İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından iş deneyiminin tevsikinde Dursun Balcıoğlu adına düzenlenmiş iş yönetme belgesinin kullanıldığı, anılan isteklinin 01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde yer alan unvan değişikliğinden önce yayımlanan 01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi‘nde “Yeni Atanan Temsilciler” bölümünde Dursun Balcıoğlu'nun 10.05.2020 tarihine kadar 2. derece imza yetkilisi olarak seçildiğinin tescil edildiği, dolayısıyla Dursun Balcıoğlu'nun temsil yetkisinin 10.05.2020 tarihi itibarıyla sona erdiği, her ne kadar 01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Gazete’de Dursun Balcıoğlu’nun 19.01.2024 tarihine kadar yeniden 2. derece imza yetkilisi olarak seçildiği belirtilmişse de 10.05.2020 - 01.02.2021 tarihleri arasında anılan şahsın şirketi temsile yetkili olmadığı, söz konusu ihalenin 08.04.2021 tarihinde gerçekleştirildiği ve ortaklık tespit belgesinin de aynı tarihte düzenlendiği göz önüne alındığında, Dursun Balcıoğlu’nun ihale tarihinden geriye doğru en az bir yıldır (08.04.2020-08.04.2021 tarihleri arasında) kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olmadığından anılan şahsa ait iş yönetme belgesinin başvuru konusu ihalede ihale uhdesinde bırakılan istekli tarafından kullanılamayacağı, söz konusu istekli tarafından iş deneyiminin tevsikinde şirket ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış olmasına rağmen “Katılım ve Yeterlik Bilgileri Tablosu”nda ortaklık tespit belgesine ilişkin bilgilerin boş bırakıldığı, idareye ortaklık tespit belgesinin sunulmadığı, sunulan ortaklık tespit belgesinin ihale dokümanında yer alan ortaklık tespit belgesi standart formuna uygun olmadığı, belgede meslek mensubu özel kaşesinin kullanılmadığı, belgenin iş deneyim belgesi sahibi tarafından imzalanmadığı, belgede doldurulması gerekli bilgilerin hatalı olarak doldurulduğu, söz konusu belgenin “Ortağın Temsil ve Yönetime İlişkin Bilgilerinin Yer Aldığı Ticaret Sicil Gazetesi Tarih ve Sayısı” sütununda istekliye ilişkin 01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin belirtildiği, ancak anılan gazeteye göre de iş deneyim belgesi kullanılan ortağın temsil yetkisinin 10.05.2020 tarihinde bittiği, bu nedenle ortaklık tespit belgesinde yer alan beyanın gerçeği yansıtmadığı,

b) İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından beyan edilen bilgileri tevsik edici belgeler kapsamında idareye sunulan imza beyannamesi, imza sirküleri, vekaletname ve pay defterinin belgelerin sunuluş sekline uygun olarak sunulmadığı, İdari Şartname’nin 7.9'uncu maddesine göre söz konusu belgelerin asıllarının, noter tarafından “aslının aynıdır” şerhi düşülen suretlerinin ya da idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” şerhi düşülen suretlerinin sunulması gerekirken, söz konusu belgelerin bunlardan farklı şekilde sunulduğu, ayrıca ortakları gösterir pay defterinin fotokopisinin meslek mensubu onaylı olarak sunulduğu,

c) 4734 sayılı Kanun’un 35’inci maddesine göre teminat mektubu süresinin teklif geçerlilik süresinden en az 30 gün fazla süreli olması gerektiği, ancak İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan mektubun, süre uzatımı yazısında belirtilen geçici teminat mektubu geçerlilik tarihi koşulunu sağlamadığı, sunulan geçici teminat mektubunun ihale dokümanında yer alan geçici teminat mektubu standart formuna aykırı olarak düzenlendiği, geçici teminat mektubunun geçerlilik tarihinin İdari Şartname’nin 26.3’üncü maddesinde belirtilen 03.11.2021 tarihinden önceki bir tarih olduğu,

2. a) İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından “Katılım ve Yeterlik Bilgileri Tablosu”nun imza sirküleri, imza beyannamesi, vekaletname ve pay defteri bilgileri kısımlarında beyan edilen bilgiler ile beyan edilen bilgileri tevsik edici belgeler kapsamında sunulan belgelerde yer alan bilgilerin birbiriyle uyumsuz olduğu,

b) Teklifi imzalayan kişinin teklif vermeye yetkili olduğunu gösterir belgelerin e-teklif kapsamında beyan edilmediği, yetki belgelerine ilişkin girilen bilgilerin, teklifi e-imzasıyla imzalayan kişiye ait olmadığı, başka bir kişiye ait olduğu, ayrıca söz konusu belgelerin beyan edilen bilgileri tevsik edici belgeler kapsamında idareye sunulmadığı,

c) “Katılım ve Yeterlik Bilgiler Tablosu”nda yer alan ortaklar ve yöneticilere ait bilgiler kısmının boş bırakıldığı, doldurulmuş ise söz konusu bilgilerin son durumu yansıtmadığı, ortaklar ve yöneticilere ilişkin TC kimlik numaralarının bahsi geçen tabloda beyan edilmediği, yine anılan tabloda son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetelerine ilişkin bilgilerin beyan edilmediği, beyan edilen gazetelerin ise tarih, sayı ve sicil müdürlüğü bilgilerinin yanlış beyan edildiği,

ç) İhale tarihi olan 08.04.2021 tarihinden önce 01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde söz konusu isteklinin yönetim kurulu üyeleri ve temsilcilerinin değiştiği bilgisinin yer aldığı, bu nedenle söz konusu isteklinin ihaleye anılan Gazete dayanak alınarak hazırlanmış imza sirküleri ile katılmış olması gerektiği, ancak daha önceden alınmış ve şirketin son durumuna ilişkin olmayan imza sirküleri ile ihaleye katılım sağlandığı,

d) İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından “Katılım ve Yeterlik Bilgiler Tablosu”nda yer alan pay defteri bilgileri kısmının boş bırakıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin 21.03.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 29.03.2022 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 29.03.2022 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 30.03.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunması üzerine alınan 06.04.2022 tarihli ve 2022/UY.I-447 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “Başvurunun reddine” karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada Ankara 4. İdare Mahkemesi’nin 08.06.2022 tarihli ve E: 2022/851, K:2022/1277 sayılı kararı üzerine alınan 29.06.2022 tarihli ve 2022/MK-217 sayılı Kurul kararı ile “başvuru sahibinin 1’inci iddiasının esasının incelenmesine” karar verildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu Kurul kararı üzerine esas incelemesi birinci iddia ile sınırlı yapılmıştır.

A) Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin Ankara 4. İdare Mahkemesi’nin 08.06.2022 tarihli ve E: 2022/851, K: 2022/1277 sayılı kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda ve Yönetmelik’in 18’inci maddesi çerçevesinde istenilen bilgi ve belgelerle sınırlı olarak yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıdadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 32’nci maddesinde “Tekliflerin geçerlilik süresi ihale dokümanında belirtilir. İdarece ihtiyaç duyulması halinde bu süre, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun Anonim Şirketlere ilişkin Dördüncü kısmının “Yönetimin devri” başlıklı 367’nci maddesinde “Yönetim kurulu esas sözleşmeye konulacak bir hükümle, düzenleyeceği bir iç yönergeye göre, yönetimi, kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim kurulu üyesine veya üçüncü kişiye devretmeye yetkili kılınabilir. Bu iç yönerge şirketin yönetimini düzenler; bunun için gerekli olan görevleri, tanımlar, yerlerini gösterir, özellikle kimin kime bağlı ve bilgi sunmakla yükümlü olduğunu belirler. Yönetim kurulu, istem üzerine pay sahiplerini ve korunmaya değer menfaatlerini ikna edici bir biçimde ortaya koyan alacaklıları, bu iç yönerge hakkında, yazılı olarak bilgilendirir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kapsam ve sınırlar” başlıklı 371’nci maddesinde “Temsile yetkili olanlar şirketin amacına ve işletme konusuna giren her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabilir ve bunun için şirket unvanını kullanabilirler. Kanuna ve esas sözleşmeye aykırı işlemler dolayısıyla şirketin rücû hakkı saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Tescil ve ilan” başlıklı 373’üncü maddesinde “Yönetim kurulu, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce onaylanmış suretini, tescil ve ilan edilmek üzere ticaret siciline verir.” hükümleri bulunmaktadır.

İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur.

(2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca “aslının aynıdır” şeklinde onaylanarak verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri veya bunların noter onaylı suretleri de kabul edilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, bu Yönetmelik ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur…

(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Standart Form-KİK033.0/Y Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge”nin 3 numaralı dipnotunda “…3 Bu belge, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenecektir. Bu belgenin serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenmesi halinde 15/11/2002 tarihli ve 24937 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Serbest Muhasebeci ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlerin Kaşe Kullanma Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik çerçevesinde temin edilen özel kaşenin kullanılması gerekmektedir.Not1: Bu belge, Yönetmeliğin 38 nci maddesi uyarınca tüzel kişi aday veya istekliler tarafından teklif kapsamında sunulacak; aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, her bir ortak tarafından ayrı ayrı düzenlenecektir. Not2: Yukarıda beyan edilen bilgilerin doğruluğunun elektronik ortamda teyit edilebilmesini teminen ilgili Ticaret Sicil Gazetelerinin tarih ve sayısı belirtilecektir. Anılan bilgilerin elektronik ortamda teyit edilememesi halinde bu hususları gösteren Ticaret Sicil Gazeteleri, bu hususların Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde ise ilgili belgeler bu belgeye ek yapılacaktır. Ayrıca, anonim şirketler tarafından, her halükarda yukarıda beyan edilen bilgileri gösteren pay defteri de bu belgeye ek yapılacaktır.” açıklaması,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir…” hükmü,

“Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

…

ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi” düzenlenir.” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…b) İş Yönetme Belgesi;

1. İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlarda; bir görevlendirme yazısına veya idari düzenlemeye dayalı olarak, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, yapım ve/veya teknik işlerden sorumlu olan; şube müdürü, proje müdürü, kontrol amiri, inşaat ve tesisat müdürü ve yardımcıları ve bunlarla aynı teknik seviyede görev yapanlar, il müdürü ve yardımcıları, bölge müdürü ve yardımcıları ile yapım ve/veya teknik işler daire başkanı ve yardımcıları, yapım ve/veya teknik işlerden sorumlu genel müdür yardımcıları ve genel müdür olarak görev yapanlara,

…

tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir.

…

6. İş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme belgeleri, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü,

“Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 55’inci maddesinde “(1) Tekliflerin geçerlilik süresi; tekliflerin tahmini değerlendirme süresi, şikayete ilişkin süreler, ihale kararının onaylanması ile sözleşme imzalanmasına kadar geçecek süre ve benzeri hususlar dikkate alınarak belirlenir ve bu süre ihale dokümanında belirtilir.

(2) İdarece ihtiyaç duyulması halinde bu süre, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabilir.” hükmü,

“Teminatlar” başlıklı 56’ncı maddesinde “…(5) Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

11.2. Ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Yapım işlerinde ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;

a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili ortağının iş bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, ortaklık hisse oranları ve süreleri ile temsil ve yönetim yetkisine ilişkin olarak (KİK031.1/Y) nolu standart formun,

…

düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: (Akhisar-Sındırgı) Ayr - Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları Ve Üstyapı İkmal İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 1964E04-2-64851 (1964E042100-0006 - Akhisar-Gördes-Köprübaşı),2021E04-162915 ( - Asfalt Kaplama Yapılacak Yolların Fiziki Standardının Yükseltilmesi)

d) Kodu:

e) Miktarı:

KM:0+000-54+400 ARASI TOPRAK TESVİYE, SANAT YAPILARI VE ÜSTYAPI İKMAL İŞİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: (Akhisar-Sındırgı) Ayr - Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

…

d) Standart formlar,… Standart Form-KİK031.1/Y: İş Bitirme/Durum/Yönetme/Denetleme Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Tespit Belgesi, …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilginlerin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.:

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri(anonim şirketler tarafından her durumda bu bilgileri gösterir pay defteri),

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge

…

7.9. Belgelerin sunuluş şekli:

7.9.1. İdarece talep edilmesi halinde istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte bu maddede düzenlenen şekil kurallarına uygun olarak sunulur.

7.9.2. İstekliler, bu madde kapsamında idarece talep edilen belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir.

7.9.3. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.

7.9.4. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine belgelerin tesliminden önce İdare tarafından "aslı idarece görülmüştür" veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini sunabilirler…” düzenlemesi,

“Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 24’üncü maddesinde “24.1. Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 180 - YüzSeksen (rakam ve yazıyla) takvim günüdür.

24.2. İhtiyaç duyulması halinde, teklif geçerlilik süresinin en fazla yukarıda belirlenen süre kadar uzatılması istekliden talep edilebilir. İstekli, İdarenin bu talebini kabul veya reddedebilir. İdarenin teklif geçerlilik süresinin uzatılması talebini reddeden isteklinin geçici teminatı serbest bırakılır/iade edilir.

24.3. Teklifinin geçerlilik süresini uzatan istekli, teklif ve sözleşme koşullarını değiştirmeden, geçici teminatını kabul ettiği yeni teklif geçerlilik süresi ile geçici teminata ilişkin hükümlere uygun hale getirir.

24.4. Bu konudaki istek ve cevaplar yazılı olarak EKAP üzerinden yapılır.” düzenlemesi,

“Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

…

26.3. Geçici teminat olarak kullanılan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 03.11.2021 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Geçici teminatı ihalede istenilen katılma şartlarını sağlamayan teklifler değerlendirme dışı bırakılacaktır.

26.5. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektuplarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin talebi üzerine sunulması zorunludur. Bu zorunluluğa uymayanlar hakkında Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

a) İhale üzerinde bırakılan istekli İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, söz konusu tablonun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünün “Ticaret Sicili Bilgileri” kısmının “Ortaklara Ait Bilgiler” satırında “Dursun BALCIOĞLU, 20*********, %51 (51.000,00 TRY/100.000,00 TRY), Kaan YILDIZ, 20*********, %49 (49.000,00 TRY/100.000,00 TRY)” bilgilerinin beyan edildiği,

“Yöneticilere ait bilgiler” satırlarında sırasıyla “Kaan YILDIZ, 20*********, Yönetim Kurulu Başkanı, Yönetim Kurulu Üyesi”, “Dursun BALCIOĞLU, 20*********,Yönetim Kurulu Başkan Vekili, Yönetim Kurulu Üyesi” bilgilerinin beyan edildiği görülmüştür.

Söz konusu tablonun “Ticaret Sicili Gazetesi/Gazetelerinin Tarihi, Sayısı ve Sicil Müdürlüğü” satırlarında ise sırasıyla “01.02.2021, 10257, İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü”, “01.10.2019, 9920, İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü”, “18.10.2017, 9432, İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü” beyanlarının yer aldığı, “Pay defteri” satırında ise “30.07.2015, 15807 Ankara 6. Noterliği” bilgilerinin beyan edildiği,

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesi uyarınca Dursun Balcıoğlu adına İstanbul Büyükşehir Belediyesi Raylı Sistem Daire Başkanlığı Avrupa Yakası Raylı Sistem Müdürlüğü tarafından düzenlenen 08.04.2019 tarihli ve 30412-Y-KK-13-2 sayılı iş yönetme belgesinin beyan edildiği, söz konusu iş yönetme belgesinin “İstanbul Metrosu Haliç Metro Geçiş Köprüsü Yapım İşi”ne ilişkin olarak düzenlendiği, Dursun Balcıoğlu’nun görev unvanının Daire Başkanı olarak belirtildiği, işin geçici kabul tarihinin 11.02.2014 olduğu, ilgilinin 17.07.2009-23.05.2016 tarihleri arasında görev yaptığı, ilgilinin görev unvanı ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 157.436.945,16 EUR olduğu belirlenmiştir.

Anılan isteklinin %51 ortağı olan Dursun Balcıoğlu’na ilişkin iş yönetme belgesini kullanmış olması nedeniyle yeterlik bilgileri tablosunun Ortaklık Tespit Belgesi satırında “24.03.2016 tarihinden beri 1.841 gün 51%” bilgisinin beyan edildiği,

İdarenin 24.09.2021 tarihli, İH.3030 sayılı ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumlarının yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazısına istinaden, istekli tarafından ilgili meslek mensubu tarafından düzenlenen, SMMM kaşesi ve şirket temsilcisi ile iş deneyim belgesi sahibinin imzasının bulunduğu ve belge düzenleme tarihi boş olan Standart Form-KİK031.1/Y ortaklık tespit belgesinin idareye sunulduğu, belgede ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerinin yer aldığı Ticaret Sicil Gazetesi tarih ve sayısının 01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği, belge üzerinde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca İstcon İnşaat Yatırım Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi’nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” beyanının bulunduğu tespit edilmiştir.

Söz konusu 01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi incelendiğinde, ilanın 0634043937500015 mersis numaralı Dekovil Entegre Sist. A.Ş.ye ait olduğu, anılan Ticaret Sicil Gazetesi’nde tescil edilen hususların “Yönetim Kurulu/yetkililer, Yönetim İç Yönergesi” olduğunun görüldüğü, tescile delil olan belgelerin ise “Kadıköy 32. Noterliğinin 19.07.2019 tarih ve 23259 sayı ile tasdikli, 10.05.2019 tarihli Genel Kurul Kararı; Kadıköy 32. Noterliğinin 12.09.2019 tarihli 28425 sayı ile tasdikli, 10.05.2019 tarihli 2019/07 sayılı Yönetim Kurulu Kararı; Kadıköy 32. Noterliğinin 19.09.2019 tarih 29146 sayı ile tasdikli,10.05.2019 tarihli 2019-09 sayılı Yönetim Kurulu Kararı” olduğunun belirtildiği, anılan Ticaret Sicil Gazetesi’nin Yönetim Kurulu/Yetkililer başlığında “204******* kimlik nolu, İstanbul/Üsküdar adresinde ikamet eden, Dursun BALCIOĞLU 10.05.2022 tarihine kadar Yönetim Kurulu Üyesi olarak seçilmiştir.

…

204******* kimlik nolu, İstanbul/Üsküdar adresinde ikamet eden, Dursun BALCIOĞLU 1 yıl için Yönetim Kurulu Başkan vekili olarak seçilmiştir.” ve Yeni Atanan Temsilciler başlığında “204******* kimlik nolu İstanbul/Üsküdar adresinde ikamet eden Dursun BALCIOĞLU 10.05.2020 tarihine kadar (Yönetim Kurulu Başkan Vekili/2. Derece İmza Yetkilisi) temsile yetkili olarak seçilmiştir.” ifadelerine yer verildiği, Yönetim İç Yönergesi başlığında “…II. Derece İmza Yetkilileri: II. Derece imza yetkilisi olan Yönetim Kurulu Başkan Vekili şirket kaşesi altında atacağı münferit imzası ile aşağıdaki iş ve işlemleri yapmaya yetkilidir: 7161 sayılı Kanunun 30. maddesi uyarınca 4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda hiçbir sınırlama olmaksızın temsil ve yönetime yetkili olmak üzere; 4734 sayılı yasa kapsamında yapılacak ihalelere katılmaya … mezun ve yetkilidir.” bilgilerinin yer aldığı görülmüştür.

Dekovil Entegre Sis. A.Ş.ye ilişkin www.ticaretsicili.gov.tr internet adresi üzerinden yapılan incelemede; 01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde tescil edilen hususların yönetim kurulu/yetkililer, unvan ve adres olduğu, anılan şirketin unvanının “İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş.” olarak değiştiği, yönetim kurulu/yetkililer başlığında “204******* kimlik nolu İstanbul/Üsküdar’da ikamet eden, Dursun Balcıoğlu 19.01.2024 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olarak seçilmiştir.” bilgilerinin yer aldığı, yeni atanan temsilciler başlığında “204******* kimlik nolu, İstanbul/Üsküdar adresinde ikamet eden, Dursun BALCIOĞLU 19.01.2024 tarihine kadar (Yönetim Kurulu Başkan Vekili/ 2. Derece İmza Yetkilisi) temsile yetkili olarak seçilmiştir. Yetki şekli: sınırlı yetki (İç Yönergede Belirtilen Şekilde Yetkilendirilmiştir.)” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Standart Form KİK031.1/Y ortaklık tespit belgesinin 1 nolu dipnotunda “Ortaklık tespit belgesinin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmesi zorunludur.”, 2 nolu dipnotunda “İş deneyim belgesi sahibi ortağın temsil ve yönetime ilişkin süresinin tespitinde ticaret siciline tescil tarihi dikkate alınır.”, 3 nolu dipnotunda “İş deneyim belgesi kullanılacak ortağın, en az bir yıldır başvuru sahibi tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede 4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.” açıklamasına yer verilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun Anonim Şirketlere ilişkin Dördüncü kısmının “Tescil ve ilan” başlıklı 373’üncü maddesinde yönetim kurulunun, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce onaylanmış suretini, tescil ve ilan edilmek üzere ticaret siciline vereceği hüküm altına alınmıştır.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 373’üncü maddesi uyarınca anonim şirketlerde yönetim kurulunun, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının, tescil ve ilan zorunluluğu bulunduğunun hüküm altına alındığı, temsil ve yetki durumunun da Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilan edildiği tarih itibarıyla yürürlüğe gireceği belirtildiğinden, anonim şirketlerde temsil ve yetki durumuna ilişkin tescilin açıklayıcı değil, kurucu nitelikte olduğu anlaşılmıştır.

01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’ne göre iş deneyim belgesi sahibi Dursun Balcıoğlu’nun 1 yıl için ve 10.05.2020 tarihine kadar Yönetim Kurulu Başkan Vekili olarak seçildiği ve 10.05.2020 tarihine kadar 2. derece imza yetkilisi olarak şirketi temsil ve yönetime yetkilendirildiği,

01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde ise anılan şahsın 19.01.2024 tarihine kadar Yönetim Kurulu Başkan Vekili ve 2. derece imza yetkilisi olarak şirketi temsil ve yönetime yetkilendirildiği görülmüştür.

Bununla birlikte www.ticaretsicili.gov.tr internet adresi üzerinden yapılan sorgulamada ilgili şahsın 10.05.2020-01.02.2021 tarihleri arasında şirketi temsil ve yönetime yetkili olduğuna ilişkin herhangi bir ilanın bulunmadığı tespit edilmiştir.

Ortaklık Tespit Belgesinde ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerinin yer aldığı Ticaret Sicil Gazetesi’nin tarih ve sayısının 01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olarak belirtildiği görülmüş olmakla birlikte ortağın şirketi temsil yetkisinin 10.05.2020 tarihinde sona erdiği, 01.02.2021 tarihinden itibaren ise tekrar şirketi temsile yetkili kılındığı, dolayısıyla standart formun ilgili cümlesindeki “…düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca İstcon İnşaat Yatırım Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi’nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” ifadesinin dayanaktan yoksun olduğu, iş yönetme belgesi kullanılan kişinin belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olmak şartlarının sağlanamadığı, ayrıca ortaklık tespit belgesinde belge düzenleme tarihinin de bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından Kuruma 27.07.2022 tarihli bir dilekçe ile ekinde 25 Temmuz 2022 tarihli ve 10624 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin sunulduğu, söz konusu gazetede “İlan Edilen Hususlar: Düzeltme İlanı 01.10.2019 tarih 9920 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 532 ve 533 nolu sayfalarında yayınlanan 25.9.2019 tarihli tescile ait ilan metninde; YENİ ATANAN TEMSİLCİLER başlığı altında imza yetkisi verilen DURSUN BALCIĞLU’na ait yetki bitiş süresi sehven 10.5.2020 olarak yazılmış olup, doğru yetki bitiş süresinin 10.5.2022 tarihi olduğu hususu tashihen ilan olunur.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olmakla birlikte; söz konusu düzeltme ilanının ihale tarihinden (08.04.2021) sonraki bir tarihte (25.07.2022) gerçekleştirildiği,

01.10.2019 tarihli ve 9920 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde Dursun Balcıoğlu’nun 1 yıl için ve 10.05.2020 tarihine kadar yönetim kurulu başkan vekili olarak temsile yetkili kılındığı ifade edilmiş olmakla birlikte, 25 Temmuz 2022 tarihli ve 10624 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde “DURSUN BALCIOĞLU’na ait yetki bitiş süresi sehven 10.5.2020 olarak yazılmış olup, doğru yetki bitiş süresinin 10.5.2022 tarihi olduğu” ifadelerine yer verildiği, ancak 01.10.2019 tarihli gazetede Dursun Balcıoğlu’nun 1 yıl için şirketi temsile yetkilendirildiği açıkça ifade edilmesine rağmen 25 Temmuz 2022 tarihli gazetede sadece “10.5.2020 tarihinin sehven yazıldığı, söz konusu tarihin 10.5.2022 olması gerektiği”nin belirtildiği, 01.10.2019 tarihli gazete ile 1 yıl için temsile yetkili kılınan bir kişinin yetki süresinin 10.5.2022 tarihinde sona ermesi mümkün bulunmadığından gazetelerde yer alan ifadelerin birbiriyle çeliştiği, ayrıca anılan istekli tarafından (25 Temmuz 2022 tarihinden önce) 01.02.2021 tarihli ve 10257 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde Dursun Balcıoğlu’nun yetki süresine ilişkin yeni bir düzenleme yapıldığı ve anılan ortağın 19.01.2024 tarihine kadar şirketi temsile yetkili olduğu belirtilmiş olmakla birlikte, gazetede Dursun Balcıoğlu’nun yetki bitiş süresinin sehven 10.5.2020 olarak yazıldığını belirten bir ifadeye de yer verilmediği anlaşıldığından anılan ortağın geriye doğru bir yıl boyunca kesintisiz olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olmak şartlarını sağlamadığı anlaşılmıştır.

b) Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesi uyarınca, ihaleye katılacak istekliler tarafından isteklinin tüzel kişi olması halinde tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin ve Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgenin teklif dosyası kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu, son durumu gösterir belgenin sunulmasına ilişkin anılan Yönetmelik’in ekinde yer alan “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevliler” başlıklı ve KİK033.0/Y numaralı standart formun kullanılması gerektiği, bahse konu standart formun üç numaralı dipnotunun ikinci notunda açıkça ifade edildiği üzere, standart formun anonim şirketler tarafından doldurulması halinde her halükarda beyan edilen bilgileri gösteren pay defterinin bu belgeye ek yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmıştır. Bu haliyle anonim şirketler tarafından şirkete ait pay defterinin yeterlik belgesi olarak sunulması gerekmektedir.

Diğer taraftan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinde ve ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.9’uncu maddesinde, isteklilerin belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini veya idarece istenen belgelerin aslı yerine belgelerin tesliminden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini sunabilecekleri, noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşımasının zorunlu olduğu, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanların geçerli kabul edilmeyeceği hükme bağlanmıştır.

Yapılan incelemede idarenin 24.09.2021 tarihli, İH.3030 sayılı ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumlarının yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazısına istinaden, İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından;

- 5 Nisan 2021 tarihinde aslına uygunluğu Kadıköy 32. Noterliği tarafından onaylanmış imza sirkülerinin,

- 5 Nisan 2021 tarihinde aslına uygunluğu Kadıköy 32. Noterliği tarafından onaylanmış vekâletname ile 10.03.2021 tarihinde Kadıköy 32. Noterliği tarafından düzenlenen vekile ait imza beyannamesinin,

- Üzerinde hem noter hem de SMMM onayı bulunan pay defterinin idareye sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin inceleme ve değerlendirme yapılabilmesini teminen 25.07.2022 tarihli ve E.2022/13507 sayılı Kurum yazısı ile beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması konulu yazıya istinaden isteklilerce sunulan belgelerin idareye sunulmuş hallerinin gönderilmesi istenilmiş olup, idarece söz konusu bilgi ve belgeler 27.07.2022 tarihli ve 885993 sayılı yazı ekinde Kuruma gönderilmiştir.

Gönderilen asıl belgeler incelendiğinde, imza sirkülerinin, imza beyannamesinin ve vekâletnamenin noter onaylı olduğu ve ıslak imzalı olduğu anlaşılmıştır. Pay defterinin ise noter onaylı suretinin fotokopisinin SMMM tarafından kaşelenip imzalandığı tespit edilmiş olup, sunulan pay defterinin yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile İdari Şartname’de yer alan belgelerin sunuluş şekline ilişkin hükümlere uygun olmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

c) İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş. tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda “Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubu” bölümünün “Teminata İlişkin Bilgiler” kısmında “Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O. 07.04.2021, 15.11.2021, 6.500.000,00 TL, 7100441693” beyanının yer aldığı,

İdarenin 24.09.2021 tarihli, İH.3030 sayılı ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumlarının yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazısına istinaden, istekli tarafından 07.04.2021 tarihli ve 7100441693 numaralı geçici teminat mektubunun idareye sunulduğu, söz konusu teminat mektubunda “İdarenizce ihaleye çıkarılan (Akhisar-Sındırgı) Ayr-Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları Ve Üstyapı İkmal İşi işine istekli sıfatıyla katılacak olan İstcon İnş. Yat. San. Tic. A.Ş.’nin 4734 sayılı Kanun ve ihale dokümanı hükümlerini yerine getirmek üzere vermek zorunda olduğu geçici teminat tutarı olan 6.500.000,00TL (Altı Milyon Beş Yüz Bin Türk Lirası)’yi Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O. garanti ettiğinden, 4734 sayılı Kanun ve ihale dokumanı hükümleri çerçevesinde; geçici teminatın gelir kaydedileceği hallerin ortaya çıkması halinde, protesto çekmeye, hüküm ve adı geçenin iznini almaya gerek kalmaksızın ve adı geçen ile idareniz arasında ortaya çıkacak herhangi bir uyuşmazlık ve bunun akıbet ve kanuni sonuçları dikkate alınmaksızın, yukarıda yazılı tutarı ilk yazılı talebiniz üzerine derhal ve gecikmeksizin idarenize veya emrinize nakden ve tamamen ve talep tarihinden ödeme tarihine kadar geçen günlere ait kanuni faiziyle birlikte ödeyeceğimizi Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O.nun imza atmaya yetkili temsilcisi ve sorumlusu sıfatıyla ve Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O. ad ve hesabına taahhüt ve beyan ederiz.

Bu teminat mektubu 15.11.2021 tarihine kadar geçerli olup, bu tarihe kadar elimize geçecek şekilde tarafınızdan yazılı tazmin talebinde bulunulmadığı takdirde hükümsüz olacaktır. 4734 sayılı Kanun’un 34 üncü maddesi uyarınca, bu teminat mektubu her ne suretle olursa olsun haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

İhale sürecinin uzaması sebebiyle idarece 06.10.2021 tarihinde İstcon İnş. Yat. San. ve Tic. A.Ş.den “Teklif Geçerlilik Süresi” konulu yazı ile “Bölge Müdürlüğümüzce 08/04/2021 Perşembe günü saat 10:00’da ihalesi yapılan 2021/114862 İKN’lu “(Akhisar-Sındırgı) Ayr - Gördes Yolu Km:0+000-54+400 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları ve Üstyapı İkmal İşi” nde ihale sürecinin uzaması nedeniyle 180 (yüz seksen) gün olan teklif geçerlilik süresi 05/10/2021 tarihinde sona erdiğinden, firmanızca sunulan teklifin geçerlilik süresinin, 4734 Kamu İhale Kanunu’nun 32. maddesi gereğince 05/10/2021 tarihinden itibaren 180 (yüz seksen) gün uzatılması, ayrıca Geçici Teminat Mektubunun süresinin de buna uygun olarak uzatılması gerekmektedir…” ifadelerine yer verilerek teklif geçerlilik süresinin ve buna uygun olarak geçici teminat mektubu süresinin uzatılmasının talep edildiği,

İstcon İnş. Yat. San. Tic. A.Ş. tarafından 11.10.2021 tarihinde “Teklif geçerlilik ve geçici teminat mektubu süresi” konulu yazının idareye sunulduğu, söz konusu yazıda “İlgide kayıtlı EKAP yazınıza istinaden teklifimizin geçerlilik süresinin tarafımızca 05.10.2021 tarihinden itibaren 180 (yüz seksen) gün uzatıldığını teyit ederiz. Ayrıca sunmuş olduğumuz Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O Şerifali İstanbul Şubesi’nden alınan 07.04.2021 tarih ve 7100441693 no.lu 6.500.000,00 TL tutarındaki geçici teminat mektubunun süresinin 13.05.2022 tarihine kadar uzatıldığını ekteki belgelere dayanarak bilgilerinize arz ederiz.” ifadelerine yer verildiği ve söz konusu yazının ekinde anılan şubenin 06.10.2021 tarihli yazısı ile teyit yazısına yer verildiği,

Şubenin 06.10.2021 tarihli yazısında ise “İstcon İnşaat Yatırım Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi lehine verdiğimiz 07.04.2021 tarihli ve 7100441693 nolu ve 6.500.000,00 TL (Altı Milyon Beş Yüz Bin Türk Lirası) tutarındaki teminat mektubumuzun vadesi, diğer hususlar aynı kalmak kaydıyla 13.05.2022 tarihine kadar uzatılmıştır…” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden, teklif geçerlilik sürelerinin ihale dokümanında belirtileceği, idarece ihtiyaç duyulması halinde bu sürenin, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabileceği, geçici teminat mektuplarında ise tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak koşulu ile bu sürenin istekli tarafından belirtileceği, teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresinin de aynı süre ile uzatılacağı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’de tekliflerin geçerlilik süresinin ihale tarihinden itibaren 180 gün olarak belirtildiği, teminat mektuplarına ilişkin geçerlilik tarihinin ise 03.11.2021 tarihinden önce olmaması gerektiği ifade edilmiş olup, teklif geçerlilik süresinin itirazen şikâyete konu ihalede 05.10.2021 tarihinde bittiği görülmektedir.

Bu çerçevede, anılan istekli tarafından idarece belirlenen sürede teklif geçerlilik süre uzatım yazısının idareye teslim edildiği, ayrıca anılan istekliye ait geçici teminat mektubunun da kabul edilen teklif geçerlilik süresi ile geçici teminata ilişkin hükümlere uygun hale getirildiği, sunulan geçici teminat mektubunun standart forma uygun hazırlandığı ve yeterlilik bilgileri tablosundaki beyanla uyumlu olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İdarenin 27.07.2022 tarihli ve 885993 sayılı yazı ekinde gönderilen belgeler incelendiğinde Durmaz Oto. Pet. Ür. İnş. San. ve Tic. A.Ş., Rsm Maden. En. İnş. ve Tur. İth. İhr. San. ve Tic. A.Ş., Şerifoğlu En. Mak. İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı, Karfen İnş. San. Tur. En. Ve Tic. A.Ş., Adabağ Yapı San. A.Ş., Akçadağ İnş. Tic. ve Taah. Ltd. Şti. - Öz Aras Grup İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Öz Aras Grup İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş., Msk Müh. Taah. A.Ş. - Çekim İnş. Bet. A.Ş. İş Ortaklığı ve Proyol İnş. Tic. Ltd. Şti. - Örensan İnş. Elek. Nakl. İş Mak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Örensan İnş. Elek. Nakl. İş Mak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından idarenin “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumlarının yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazısına istinaden sunulan pay defterlerinin SMMM tarafından kaşelenip imzalandığı tespit edilmiş olup, sunulan pay defterlerinin yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile İdari Şartname’de yer alan belgelerin sunuluş şekline ilişkin hükümlere uygun olmadığı görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Durmaz Oto. Pet. Ür. İnş. San. ve Tic. A.Ş., Rsm Maden. En. İnş. ve Tur. İth. İhr. San. ve Tic. A.Ş., Şerifoğlu En. Mak. İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı, Karfen İnş. San. Tur. En. Ve Tic. A.Ş., Adabağ Yapı San. A.Ş., Akçadağ İnş. Tic. ve Taah. Ltd. Şti. - Öz Aras Grup İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Öz Aras Grup İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş., Msk Müh. Taah. A.Ş. - Çekim İnş. Bet. A.Ş. İş Ortaklığı ve Proyol İnş. Tic. Ltd. Şti. - Örensan İnş. Elek. Nakl. İş Mak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Örensan İnş. Elek. Nakl. İş Mak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte anılan istekliler tarafından süresinde aşırı düşük teklif açıklamasında bulunulmadığından idarece herhangi bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı sonucuna varılmış olup, İstcon İnş. Yat. San. Tic. A.Ş.nin teklifinin ise değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.