KİK Kararı: 2022/UY.I-610

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/028
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 18.05.2022
Karar No : 2022/UY.I-610
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş. - Yek Madencilik Hafriyat İnş. Petrol Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mardin Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/154892 İhale Kayıt Numaralı “Mardin İli Kızıltepe ve Artuklu İlçelerinde Muhtelif Mahallelerde 1 Kat ve 2 Kat Sathi Kaplama (Her Şey Dahil) Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mardin Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 30.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mardin İli Kızıltepe ve Artuklu İlçelerinde Muhtelif Mahallelerde 1 Kat ve 2 Kat Sathi Kaplama (Her Şey Dahil) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.05.2022 tarih ve 22001 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/485 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

Başvuruya konu ihaleye en düşük tutarda teklif verildiği, 19.04.2022 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararına göre; ihale komisyonu tarafından kendilerine fiyat dışı unsur puanı olarak 87 puan verildiği, ihalenin 98,90 fiyat dışı unsur puanı verilen Aziz Yaşar Gündoğdu - Miryol İnş. Elek. Mad. Pet. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Avc Grup İnş. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise 96,37 fiyat dışı unsur puanı verilen Alpyol İnş. Enr. Mad. San. ve Tic. A.Ş. olarak belirlendiği, idareye yapılan şikayet başvurularının idare tarafından reddedildiği,

Fiyat dışı unsur puanlamasında iş kalemleri bazında teklif fiyat nitelik puanlamasının 60 puan üzerinden yapılacağının düzenlendiği, bu hesaplama kapsamında kendilerine teklif fiyat nitelik puanlamasında tam puan verilmeyen ve birim fiyat teklif cetvelinin ilk üç satırında düzenlenen iş kalemlerinin yaklaşık maliyetinin aşağıda belirtilen iddialar kapsamında yanlış hesaplandığı, şöyle ki; “ø 12" (300 MM) Cidar=8.8 mm Tecritli, Düz Uçlu Çelik Boru” başlıklı iş kaleminin birim fiyat tarifinde; yükleme, boşaltma, istif, taşıma, hendek kazısı ve borunun yataklaması ile gömleklemesi bedellerinin hariç tutulduğu, yine “Çapı 300 mm HDPE Koruge boru döşenmesi (SN 8, lastik conta ve boru bedeli dâhil)” başlıklı iş kaleminin birim fiyat tarifinde; baş bağlama bedelleri ile temin edildikleri yerden şantiyeye kadar taşıtlara yüklenmesi, taşıma ve taşıtlardan boşaltılması bedelleri ile hendek kazısı ve yataklaması ile gömleklemesi bedellerinin hariç tutulduğu, aynı şekilde “Çapı 600 mm, muflu betonarme boru döşenmesi (Sülfata dayanıklı çimentodan yapılmış, 500 dozlu, buhar kürlü, entegre contalı boru bedeli, baş bağlama bedeli ve sızdırmazlık testi bedeli dâhil)”başlıklı iş kaleminin birim fiyat tarifinde; çelik hasır donatı bedelleri ile temin edildikleri yerden şantiyeye kadar, taşıtlara yüklenmesi, taşıma ve taşıtlardan boşaltılması bedelleri ile hendek kazısı ve yataklaması bedellerinin hariç tutulduğu, ancak birim fiyat tariflerinde dahil edilmeyen söz konusu imalatların Teknik Şartname’de anılan üç iş kalemine dahil olacağının düzenlendiği, Teknik Şartname’de belirtilen söz konusu imalatların yaklaşık maliyet hesabına dahil edilmesi durumunda fiyat dışı unsur puanlama aralıklarının ve isteklilere verilen fiyat dışı unsur puanlarının da değişeceği, bu kapsamda fiyat dışı unsur puanlamasında kendilerine eksik puan verilmesine neden olan bahse konu üç iş kaleminin yaklaşık maliyetinin eksik hesaplandığı,

Ayrıca “ø 12" (300 MM) Cidar=8.8 mm Tecritli, Düz Uçlu Çelik Boru” başlıklı iş kaleminin imalatının toplam yaklaşık maliyet içindeki ağırlık oranının %0,146 olmasına rağmen, bu iş kalemine toplam verilecek 60 puanın yüzde onu olan 6 puan verildiği, yine “Çapı 300 mm HDPE Koruge boru döşenmesi (SN 8, lastik conta ve boru bedeli dâhil)” başlıklı iş kaleminin imalatının toplam yaklaşık maliyet içindeki ağırlık oranının %0,027 olmasına rağmen, bu iş kalemine toplam verilecek 60 puanın yüzde beşi olan 3 puan verildiği, aynı şekilde “Çapı 600 mm, muflu betonarme boru döşenmesi (Sülfata dayanıklı çimentodan yapılmış, 500 dozlu, buhar kürlü, entegre contalı boru bedeli, baş bağlama bedeli ve sızdırmazlık testi bedeli dâhil)”başlıklı iş kaleminin imalatının toplam yaklaşık maliyet içindeki ağırlık oranının %0,23 olmasına rağmen, bu iş kalemine de toplam verilecek 60 puanın yüzde beşi olan 3 puan verildiği, söz konusu iş kalemlerinin imalatlarının özel ve karmaşık bir imalat olmadığı, bu imalatların sıradan her isteklinin sürekli yaptığı basit imalatlar olduğu, ancak söz konusu iş kalemlerindeki imalatların yaklaşık maliyet içerisindeki oranı dikkate alınmadan fiyat dışı unsur puanlarının çok yüksek belirlendiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,… izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,…

yönlerinden sırasıyla incelenir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.2.4’üncü maddesinde; “4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin ikinci fıkrası ile İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı maddesi uyarınca, ihale komisyonu tarafından yaklaşık maliyetin, teklif fiyatları ile birlikte, pazarlık usulü ile yapılan ihalede ise son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanması gerekmektedir. Bu çerçevede, ihale komisyonu tarafından 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca teklif zarflarının incelenmesinin ardından, teklif zarfları açılmadan önce yaklaşık maliyet açıklanacaktır. Ancak, isteklilerce sunulan teklif zarflarının hiçbirinin Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olmadığının anlaşılması halinde yaklaşık maliyet açıklanmayacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin ilan tarihinin 25.02.2022 olduğu, başvuru sahibi istekli tarafından ihale dokümanının 29.03.2022 tarihinde EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği, gerek İhale İlanı’nda gerekse de İdari Şartname’de ihalede fiyat dışı unsur puanlamasının nasıl yapılacağına ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür. Ayrıca 30.03.2022 tarihinde elektronik ortamda gerçekleştirilen ihalede yaklaşık maliyetin toplam 221.609.484,50TL olarak belirlendiği ihaleye katılan 3 istekliye açıklanmıştır. 18.04.2022 tarihli ihale komisyonu kararına göre, ihalenin 98,90 fiyat dışı unsur puanı verilen Aziz Yaşar Gündoğdu - Miryol İnş. Elek. Mad. Pet. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Avc Grup İnş. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise 96,37 fiyat dışı unsur puanı verilen Alpyol İnş. Enr. Mad. San. ve Tic. A.Ş. olarak belirlendiği, başvuru sahibi istekliye fiyat dışı unsur puanı olarak 87 puan verildiği ve teklifinin geçerli teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi istekli tarafından 22.04.2022 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusunda, idareden fiyat dışı unsur puanlamasına esas teşkil eden ve idarece hesaplanan iş kalemleri yaklaşık maliyetinin toplam yaklaşık maliyete oranının istenildiği, idare tarafından 25.04.2022 tarihinde şikayetlerine verilen cevap yazısında yaklaşık maliyet hesaplama cetveline yer verildiği görülmüştür. Akabinde başvuru sahibi istekli tarafından 26.04.2022 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusuyla; fiyat dışı unsur puanlamasında tam puan alamadıkları birim fiyat teklif cetvelinin ilk üç iş kaleminin yaklaşık maliyetinin yanlış hesaplandığına ve bu iş kalemlerinin fiyat dışı unsur puanlamasının ihale dokümanında yanlış belirlendiğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulduğu, ancak söz konusu şikayet başvurusunun idare tarafından reddedildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki düzenlemesinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikayet başvuru süresinin dokümanın satın alındığı tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibi isteklinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde yer verdiği söz konusu iddialarının yaklaşık maliyete ve ihale dokümanında yer alan fiyat dışı unsur düzenlemelerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi isteklinin yaklaşık maliyete yönelik iddialarının incelenmesi neticesinde, yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden yaklaşık maliyetin ihalenin ilk oturumunda teklif zarfları açılmadan önce hazır bulunan isteklilere açıklanacağının düzenlendiği, 30.03.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin ilk oturumunda idarece yaklaşık maliyetin ve tekliflerin EKAP üzerinden hazır bulunanlara duyurulduğu, ihalenin ilk oturumunun teklif veren tüm isteklilere açık olduğu, dolayısıyla yaklaşık maliyetin açıklandığı ihale tarihinde tüm isteklilerin yaklaşık maliyetin farkına varmış olması gerektiği anlaşılmıştır. Bu kapsamda, yukarıda aktarılan Yönetmelik’in 6’ncı maddesi uyarınca idareye şikâyet süresinin şikâyete konu işlemin farkına varılmış olması gereken tarihten itibaren 10 gün olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin yaklaşık maliyetin açıklandığı 30.03.2022 tarihinde yaklaşık maliyeti öğrenmiş olması gerektiği, dolayısıyla anılan istekli tarafından yaklaşık maliyete ilişkin şikâyetlerin ihale tarihini izleyen 10 gün içerisinde idareye yapılması gerekirken, bu süre geçtikten sonra ilk olarak 22.04.2022 tarihinde ardından 26.04.2022 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi isteklinin ihale ilanına ve ihale dokümanı düzenlemelerine yansıyan fiyat dışı unsur hesaplamasına yönelik iddialarının incelenmesinde ise, 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesine göre ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği ve ihale tarihinin 30.03.2022 olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiaya ilişkin olarak süresi içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunmadığı tespit edilmiştir.

Yapılan incelemeler neticesinde, başvuru sahibi istekli tarafından idarece ihalenin yaklaşık maliyetinin ve fiyat dışı unsur puanlamasına yönelik doküman düzenlemelerinin yanlış olduğuna yönelik iddialarının her ikisinde de idareye süresinde şikayet başvurusunda bulunulmadığı, bu haliyle idareye yapılan şikayet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşıldığından 4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.