KİK Kararı: 2022/UY.I-392 (23 Mart 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/018
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 23.03.2022
Karar No : 2022/UY.I-392
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yimtaş Mühendislik İnş. Taah. Tur. Metal San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/900177 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 9 Bölge Müdürlüğü Sınırlarındaki Yollarda Termoplastik Boya İle Yatay İşaretleme Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 26.01.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 9 Bölge Müdürlüğü Sınırlarındaki Yollarda Termoplastik Boya İle Yatay İşaretleme Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Yimtaş Mühendislik İnş. Taah. Tur. Metal San. ve Tic. A.Ş.nin 24.02.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.02.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.03.2022 tarih ve 9960 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/218 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının ortaklarının ihale konusu alanda faaliyet göstermediği, bu sebeple de anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,

İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi, … ifade eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

a)Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir.

…

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Yollarda Termoplastik ve Çift Kompenantlı Boya ile Yatay İşaretleme Yapılması Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2017E04-3108 (2017E040240 - Trafik Güvenliği)

d) Kodu:

e) Miktarı: 150.000 metrekare Termoplastik boya ile püskürtme (Sprey) yöntemiyle yol çizgilerinin çizilmesi (2 mm), 70.000 metrekare Termoplastik boya ile püskürtme (Sprey) yöntemiyle yol çizgilerinin çizilmesi (1,5 mm) vs. muhtelif işlerin yapılması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Yollar” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

… 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Benzer iş olarak kabul edilecek işler: "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği" 2.7. bendine uygun olarak ve yapım işleri uygulama yönetmeliği 3. maddesine istinaden "Yatay İşaretleme Yapılması İşleri" benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin, Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen “Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Yollarda Termoplastik ve Çift Kompenantlı Boya ile Yatay İşaretleme Yapılması Yapım İşi” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede 18 adet ihale dokümanı edinildiği, 26.01.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 7 istekli tarafından teklif sunulduğu, 15.02.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Ömer SARIBEK - Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Sühayol İnş. San. ve Tic. A.Ş. (İş ortaklığı) üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinde, ihaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak kanunda yer verilen bilgi ve belgelerin istenebileceği ve ihale konusu işin niteliğine göre bu bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağının, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtileceğinin kurala bağlandığı, buna göre, idarelerin ihalelerde ihale dokümanında belirtilmek kaydıyla yeterliğe ilişkin bu bilgi veya belgelerden bazılarını isteyebilecekleri anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişilerin öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir. Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihaleyle hizmet alımı sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

İhalenin Ömer Sarıbek - Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Sühayol İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde kaldığı, iş ortaklığının pilot ortağının %51 paylı Ömer Sarıbek olduğu, diğer ortakların %25 paylı Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve %24 paylı Sühayol İnş. San. ve Tic. A.Ş. olduğu, iş ortaklığının ortakları hakkında, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi sorgulama ekranında yapılan incelemeler neticesinde, gerçek kişi pilot ortak Ömer Sarıbek/Sarıbek Mühendislik’e ilişkin 24.10.2014 tarih ve 8680 sayılı sicil gazetesinde tek kaydın bulunduğu, söz konusu kayıtta da gerçek kişi Ömer Sarıbek’in faaliyet konusunun genel şekilde belirtildiği, iş ortaklığının diğer ortaklarına ilişkin olarak yapılan sorgulamalarda ise yayımlanmış sicil gazetelerinde isteklilerin faaliyet konularına ilişkin bir belirlemenin yer almadığı, belirtilen isteklilerin ticari faaliyetlerine Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin internet ortamında yayımlanmasından daha önce başlanıldığı görülmüştür. Diğer taraftan isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterip göstermediklerinin tespitinde, istekli olabileceklerden farklı olarak teklif dosyası kapsamında sundukları belgeler üzerinden de bir değerlendirme yapılması gerektiği açıktır.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının ortakları tarafından ihalede sunulan iş deneyim belgeleri incelendiğinde, ihale konusu işin, Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü Sorumluluğundaki Yollarda Termoplastik ve Çift Kompenantlı Boya ile Yatay İşaretleme Yapılması işi olduğu, iş ortaklığının pilot ortağı Ömer Sarıbek ve özel ortağı Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Karayolları 2.Bölge (İzmir) Müdürlüğü Sorumluluk Ağındaki Yollarda Kar ve Buzla Mücadele, Bakım, Yapım ve Onarım İşlerinin Yapılması işi için düzenlenmiş, sırasıyla 09.01.2015 tarih ve 2012/156682-629424-3-1 sayılı iş denetleme belgesi ve Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %60 paylı ortağı Veysel Karabulut adına düzenlenmiş 15.06.2015 tarih ve 2012/156682-629424-4-1 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu, iş ortaklığının diğer ortağı Sühayol İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından ise ihalede 21.02.2018 tarih ve 2017/28798-2004717-1-1 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, belgeye konu işin Karayolları 8 Bölge Müdürlüğü 82 Şube (Elazığ) Yollarında Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üstyapı İşleri Yapılması işi olduğu tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, ihale üzerinde kalan iş ortaklığının ortakları hakkında Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin internet ortamında yayımlanan suretleri üzerinde yapılan sorgulamalarda, isteklilerin faaliyet alanlarının ilişkin sağlıklı bilgilere ulaşılamaması nedeniyle istekliler tarafından sunulan iş deneyim belgeleri incelenmiş olup, anılan iş deneyim belgelerinin tamamının Karayolları Bölge Müdürlüklerinin sorumluluğundaki yollarda yürütülen işler olduğu, iş ortaklığının pilot ortağı Ömer Sarıbek ve özel ortağı Eylül İnş. Tur. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan belgenin yollarda bakım, yapım ve onarım işlerinin yapılmasını kapsadığı, iş ortaklığının diğer ortağı Sühayol İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan belgenin ise kara yollarında yürütülen üstyapı işlerini kapsadığı bu sebeple de ihale üzerinde kalan iş ortaklığının ortaklarının ihale konusu alanda faaliyet göstermekte oldukları anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.