KİK Kararı: 2022/UM.IV-208 (9 Şubat 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/008
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 09.02.2022
Karar No : 2022/UM.IV-208
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Üreten Temizlik İnş. Kim. Gıd. Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Konya Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/600489 İhale Kayıt Numaralı “Gıda Malzemesi Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Konya Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 04.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gıda Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 24.01.2022 tarih ve 3458 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/99 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdareye yaptıkları şikayet başvurusuna verilen cevapta, başvurularının reddedildiği, ancak idare işlemlerine karşı hangi mercilere, hangi sürelerde başvuracaklarının belirtilmediği,

2. İdarece yapılan düzeltici işlem sonucunda, ihaledeki tüm kısımların kendi üzerlerinde kaldığı, Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’ inci maddesinde işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 365 gün olduğu, işe başlama tarihinin ise 01.01.2022 tarihi olarak düzenlendiği, ancak şikayet ve itirazen şikayet başvuruları ve sözleşme yapılması sırasında geçecek süreler dikkate alındığında, 01.01.2022 tarihinde işe başlamanın mümkün olmadığı, bu nedenle işin bitiş tarihinin; "tarih" olarak değil de "takvim günü" olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. İhalenin 1’inci kısmına teklif edilen bedellerin bir milyon Türk Lirasının altında olduğu için ön mali kontrole tabi olmamasına karşın, ön mali kontrol sonucunda yapılan; ihalenin 1’inci kısmına ilişkin düzeltici işlem komisyon kararında; "İhalenin 3. kısmına en uygun teklif veren (firmaları) Üreten Ltd. Şti.'ne verilmesine komisyonumuzca
   Oybirliği ile karar verilmiştir" denilmek suretiyle, 1. kısım için toplanan komisyonca 3. kısma ilişkin karar alındığı, bu nedenle kararın yok hükmünde olduğu ve sözleşme imzalanmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Konya 3. İdare Mahkemesinin 12.01.2022 tarihli ve E: 2022/10, K: 2022/22 sayılı idari merci tecavüzü kararı 24.01.2022 tarihinde 3458 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca başvuruların yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin Kurum kayıtlarına girdiği tarihin başvuru tarihi olarak kabul edileceği hüküm altına alınmıştır.

Şikâyet üzerine alınan karar 17.12.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş, bu tarihi izleyen günden itibaren 10 (on) gün içinde en geç 27.12.2021 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 24.01.2022 tarihinde Konya 3. İdare Mahkemesinin idari merci tecavüzü kararı neticesinde dava dilekçesi Kuruma ulaşmıştır. Ancak idarenin şikâyet başvurusuna ilişkin olarak aldığı kararı başvuru sahibine tebliğ ettiği yazıda bir sonraki başvuru merci ve süresinin belirtilmediği tespit edilmiştir.

Anayasa’nın 40’ncı maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenleme ile idarelere, ilgililerin kaç gün içinde hangi mercilere başvurabileceklerini bildirme yükümlülüğü getirilmiş olup idare tarafından sonraki başvuru merci ve süresine ilişkin bilgilendirmenin mevzuata uygun olarak yapılmadığı anlaşılmıştır. İdare tarafından tesis edilen işlemlerde anayasal yükümlülüğün yerine getirilmeyerek aday, istekli ve istekli olabileceklere başvuru merci ve süresinin belirtilmemesi veya hatalı belirtilmesi durumunda, bu işlemlere karşı yasal sürenin bitiminden sonra yapılan başvuruların süre yönünden reddedilmeyeceği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte başvuru sahibinin vekilinin başvuruda bulunmaya yetkili olduğuna dair belgelerin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin ve idareye verilen şikâyet dilekçesinin bir örneğinin idari merci tecavüzü kararı ekinde Kuruma gönderilen belgeler arasında yer almadığı ve itirazen şikâyet başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu şekil eksikliklerinin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için 25.01.2022 tarihli ve E.2022/1416 sayılı yazı ile başvuru sahibine tebligat çıkarıldığı ve anılan tebligatın 26.01.2022 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, yapılan tebligatta şekil eksikliklerinin tebligatın ulaşmasından itibaren yasal başvuru süresi olan on günlük süre içerisinde giderilmesi durumunda esasın incelenmesine geçileceği belirtilmiştir. Ayrıca, anılan şekil eksikliklerinin tebligatla verilen sürenin sonuna kadar Kurum’un internet sitesi üzerinden yayımlandığı da anlaşılmıştır.

Ancak şekil eksikliklerine ilişkin yapılan tebligatın, başvuru sahibine tebliğ edildiği 26.01.2022 tarihini takip eden 10 günlük süre içerisinde (07.01.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar) söz konusu şekil eksikliklerinin giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.