KİK Kararı: 2022/UM.IV-1319

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/050
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 03.11.2022
Karar No : 2022/UM.IV-1319 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Baki Aslan Teknoloji Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Amasya Orman Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/969734 İhale Kayıt Numaralı “Amasya Orman Bölge Müdürlüğüne Bağlı Muhtelif İşletme Müdürlükleri İçin Kullanılacak Fotokapan Mal Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Amasya Orman Bölge Müdürlüğü tarafından 12.10.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Amasya Orman Bölge Müdürlüğüne Bağlı Muhtelif İşletme Müdürlükleri İçin Kullanılacak Fotokapan Mal Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 01.11.2022 tarih ve 58265 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1246 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; İdari Şartname ve Teknik Şartname’de istenilen tüm belgeleri EKAP üzerinden yüklemelerine rağmen taraflarına tebliğ edilen ihale komisyonu kararında bu belgelerin sistemde bulunan “Yeterlilik Bilgileri Tablosu”nda görülmediği gerekçesi ile haksız yere değerlendirme dışı bırakıldıkları iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; "İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür… ” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin beşinci fıkrasında ise; “İtirazen şikayet başvuruları Kuruma elden veya posta yoluyla ya da EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-itirazen şikayet ile) yapılır. E-itirazen şikayet ile yapılan başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılması halinde dilekçenin e-imza ile imzalandığı tarih başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılmaması durumunda bir sonraki iş günü başvuru tarihi olarak kabul edilir. Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılan başvurular, bu merciler tarafından Kuruma gönderilmesi halinde dikkate alınır. Bu durumda itirazen şikayet başvurusunun Kurum kayıtlarına alındığı tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Posta yoluyla yapılan başvurularda, postada geçen süreler dikkate alınmaz. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolu olarak öngörüldüğünden, bir hak kaybına uğranılmaması bakımından dava açılmadan önce şikayet ve itirazen şikayet aşamalarının tamamlanması başvuru sahipleri için önem arz etmektedir” açıklaması yer almaktadır.

İhale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde ise başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda, söz konusu Kanun ve ikincil mevzuat düzenlemeleri çerçevesinde başvurunun son gün, bir başka ifadeyle 10. günde yapılması halinde bu başvurunun son gün mesai saati içerisinde yapılmış olması gerekmektedir.

Yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin idareye 14.10.2022 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece şikayet başvurusu üzerine süresinde alınan kararın başvuru sahibine 21.10.2022 tarihinde tebliğ edildiği, söz konusu yazıda 10 gün içinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceğinin idarece belirtildiği, başvuru sahibinin idarece alınan kararın tebliğ tarihini (21.10.2022) izleyen 10 (on) gün içinde 31.10.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken; bu süreyi geçirdikten sonra 01.11.2022 tarihinde başvuruda bulunduğu görülmüştür. Bir diğer ifadeyle, başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesini 31.10.2022 tarihinde EKAP üzerinden e-itirazen şikâyet yoluyla mesai saati sona erdikten sonra (EKAP sisteminde isteklinin başvuru tarih ve saati: 31.10.2022, 18:29:57, Kurum kayıtlarına bildirim tarih ve saati: 01.11.2022, 09:00:00 bilgisi yer almaktadır) gönderdiği, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelini ise 31.10.2022 tarihinde yine mesai saati sona erdikten sonra (EKAP sisteminde isteklinin başvuru bedelinin fiili tahsilat tarih ve saati: 31.10.2022, 18:19 olarak bilgisi yer almaktadır) Kurum hesaplarına yatırdığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin 5’inci fıkrasında yer verilen “…başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılmaması durumunda bir sonraki iş günü başvuru tarihi olarak kabul edilir…” açıklaması gereğince mesai saati içerisinde yapılmayıp, mesai saati sona erdikten sonra yapılan başvurunun bir sonraki işgünü olan 01.11.2022 tarihinde saat 09:00’da Kurum kayıtlarına girdiği, bu durumun esasen kamu kurum ve kuruluşlarında uyulması zorunlu olan mesai saati uygulamasının doğal sonucu olduğu, EKAP sisteminin de bu çerçevede kurgulandığı anlaşılmaktadır. İsteklilerin EKAP üzerinden e-itirazen şikayet dilekçelerini mesai saati sonrası hazırlayabilmelerine ve göndermelerine sistemsel olarak imkan tanınması, son gün mesai saati sonrasında gönderilen başvuruların o gün mesai saati içinde yapılmış sayılmaları şeklinde bir sonuca yol açmamalıdır.

Yukarıda yer verilen hususlar bir arada değerlendirildiğinde, Kurum kayıtlarına 01.11.2022 tarihinde alınan itirazen şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesine ilişkin yapılan inceleme neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Somut olayda başvuru sahibi isteklinin başvuru dilekçesini başvuru tarihinin son günü olan 31.10.2022 tarihinde saat 18:29:57 de e- itirazen şikâyet olarak yaptığı hususunda herhangi bir uyuşmazlık bulunmadığından, elektronik olarak yapılan söz konusu başvurunun başvuru tarihinin son günü yapıldığından incelemenin anılan isteklinin başvurusunun süresinde yapıldığı kabulü ile sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarının esastan incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “başvurunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.