KİK Kararı: 2022/UM.II-153 (26 Ocak 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/006
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 26.01.2022
Karar No : 2022/UM.II-153
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Öz-Sel Ecza Depoları Ticaret ve Pazarlama A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Zeynep Kamil Kadın ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/876151 İhale Kayıt Numaralı “11 Kalem İlaç Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Zeynep Kamil Kadın ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 03.01.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “11 Kalem İlaç Alımı” ihalesine ilişkin olarak Öz-Sel Ecza Depoları Ticaret ve Pazarlama A.Ş. nin 23.12.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.12.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.01.2022 tarih ve 109 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/4 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Ödeme yeri 12.1.1. İdare tarafından sözleşmeye ilişkin ödemeler İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Zeynep Kamil Kadın ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Muhasebe Birimi 'de yapılacaktır. Yüklenici tarafından alım konusu malın , sözleşme ve ihale dokümanına uygun şekilde teslim edilmesi koşuluyla ödemelere ilişkin hususlar ve ödeme zamanı aşağıda düzenlenmiştir.

12.2. Ödeme koşulları ve zamanı

12.2.1. Ödemeye esas para birimi Türk Lirası'dır

12.2.2. İdare, Muayene ve Kabul Komisyonunca kabul raporu düzenlenmesinden itibaren Yüklenicinin yazılı talebi üzerine en geç 120 gün içinde Yükleniciye veya vekiline ödemeyi yapacaktır…” düzenlemesinin yer aldığı, ödeme süresinin başlaması için muayene kabul komisyonu tarafından kabul raporunun düzenlenmesi ve yüklenici tarafından yazılı talepte bulunulması koşullarının birlikte gerçekleştirilmesi gerektiğine yönelik söz konusu düzenlemenin hakkaniyete ve bürokrasinin azaltılması gerektiğine yönelik genel bakışa aykırı olduğu, anılan düzenlemenin idarece oluşturulan komisyonların kabul kararı ile vadenin başlayacağı veya yüklenici tarafından kesilecek fatura üzerine düşülecek şerhle ödeme talebinin yapılmış sayılarak ödeme süresinin kabul kararından itibaren başlayacağı yönünde düzenlenmesi gerektiği, aksi yönde düzenlemeler bulunan Tip Sözleşme Tasarısında da gerekli değişikliklerin yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “a) Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.

…

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıda sayılmıştır:

1. İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.

2. Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı yönlendirmek.

…” hükmü yer almaktadır.

İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun “İdari dava türleri ve idari yargı yetkisinin sınırı” başlıklı 2’nci maddesinde “1. İdari dava türleri şunlardır

a) İdarî işlemler hakkında yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden biri ile hukuka aykırı olduklarından dolayı iptalleri için menfaatleri ihlâl edilenler tarafından açılan iptal davaları,

b) İdari eylem ve işlemlerden dolayı kişisel hakları doğrudan muhtel olanlar tarafından açılan tam yargı davaları,

c) Tahkim yolu öngörülen imtiyaz şartlaşma ve sözleşmelerinden doğan uyuşmazlıklar hariç, kamu hizmetlerinden birinin yürütülmesi için yapılan her türlü idari sözleşmelerden dolayı taraflar arasında çıkan uyuşmazlıklara ilişkin davalar.

2. İdari yargı yetkisi, idari eylem ve işlemlerin hukuka uygunluğunun denetimi ile sınırlıdır. İdari mahkemeler; yerindelik denetimi yapamazlar, yürütme görevinin kanunlarda ve Cumhurbaşkanlığı kararnamelerinde gösterilen şekil ve esaslara uygun olarak yerine getirilmesini kısıtlayacak, idari eylem ve işlem niteliğinde veya idarenin takdir yetkisini kaldıracak biçimde yargı kararı veremezler

…” hükmü,

“Dava açma süresi” başlıklı 7’nci maddesinde “… 4. İlanı gereken düzenleyici işlemlerde dava süresi, ilan tarihini izleyen günden itibaren başlar. Ancak bu işlemlerin uygulanması üzerine ilgililer, düzenleyici işlem veya uygulanan işlem yahut her ikisi aleyhine birden dava açabilirler. Düzenleyici işlemin iptal edilmemiş olması bu düzenlemeye dayalı işlemin iptaline engel olmaz.” hükmü yer almaktadır.

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Ödeme yeri

12.1.1. İdare tarafından sözleşmeye ilişkin ödemeler23 ……….’de yapılacaktır. Yüklenici tarafından alım konusu malın, sözleşme ve ihale dokümanına uygun şekilde teslim edilmesi koşuluyla ödemelere ilişkin hususlar ve ödeme zamanı aşağıda düzenlenmiştir.

12.2. Ödeme koşulları ve zamanı

12.2.1.Ödemeye esas para birimi Türk Lirası’dır.

12.2.2. İdare, Muayene ve Kabul Komisyonunca kabul raporu düzenlenmesinden itibaren Yüklenicinin yazılı talebi üzerine en geç…….. gün içinde Yükleniciye veya vekiline ödemeyi yapacaktır.

12.2.3. …………………………………………………………………………

12.3.

12.3.1……………………………………………………………………………

” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Tasarı’nın 23 numaralı dipnotunda “İdare ödemeyi en geç kaç gün içinde yapacağını bu maddede belirtecektir. Geçici kabulün söz konusu olması durumunda ödemeye yönelik farklı bir düzenleme öngörülüyor ise bu maddede belirtilebilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Ödeme yeri

12.1.1. İdare tarafından sözleşmeye ilişkin ödemeler İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Zeynep Kamil Kadın ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Muhasebe Birimi 'de yapılacaktır. Yüklenici tarafından alım konusu malın, sözleşme ve ihale dokümanına uygun şekilde teslim edilmesi koşuluyla ödemelere ilişkin hususlar ve ödeme zamanı aşağıda düzenlenmiştir.

12.2. Ödeme koşulları ve zamanı

12.2.1.Ödemeye esas para birimi Türk Lirası'dır

12.2.2. İdare, Muayene ve Kabul Komisyonunca kabul raporu düzenlenmesinden itibaren Yüklenicinin yazılı talebi üzerine en geç 120 gün içinde Yükleniciye veya vekiline ödemeyi yapacaktır.

12.2.3. Yüklenicinin, yükümlülüklerini şartname ve sözleşme hükümleri doğrultusunda yerine getirmesine müteakip, ilgili fatura tahakkuka bağlanarak İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Zeynep Kamil Kadın ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Muhasebe Birimi 'nin nakit akışı doğrultusunda ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikâyete konu olan Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde yer verilen düzenlemeler incelendiğinde, mevcut düzenlemelerin Mal Alımlarına Yönelik Tip Sözleşme Tasarısı’na uygun olduğu, söz konusu düzenlemenin bu hali ile bir mevzuata bir aykırılık teşkil etmediği anlaşılmıştır. Diğer yandan, Mal Alımlarına Yönelik Tip Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinin başvuru sahibinin iddia ettiği şekilde değiştirilmesi gerektiği hususuna yönelik olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kanunu’na ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı yönlendirmek Kurumun görevleri ve yetkileri arasında sayılmıştır.

Bu çerçevede, Mal Alımlarına Yönelik Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesi de Kurumun iradesi ile mevcut şekli ile düzenlenmiştir. Anılan düzenlemenin hukuka uygun olmadığının iddia edilmesi durumunda İdari Yargılama Usul Kanunu’nun ilgili hükümleri uyarınca başvuruda bulunulabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.