KİK Kararı: 2022/UM.I-679

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/031
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 08.06.2022
Karar No : 2022/UM.I-679
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

FMB Hırdavat Makina Elektrik İnşaat Yedek Parça Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dalaman Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/279497 İhale Kayıt Numaralı “Ufo Tipi Aydınlatma Direği” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dalaman Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 11.04.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ufo Tipi Aydınlatma Direği” ihalesine ilişkin olarak FMB Hırdavat Makina Elektrik İnşaat Yedek Parça Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 27.04.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.04.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.05.2022 tarih ve 22042 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.05.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur..

Başvuruya ilişkin olarak 2022/493 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 11.04.2022 tarihinde ihalesi yapılan 2022/279497 “UFO tipi aydınlatma direği mal alımı ihalesine” istekli olarak katılım sağladıkları ve 18.04.2022 tarihinde kesinleşen ihale kararının taraflarına ulaştığı, bahse konu kararda ihalenin KR Elektrik Elektronik Enerji Ticaret Limited Şirketi’nin üzerinde bırakıldığının bildirildiği, İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci ve İhale İlanı’nın 4.3.1.1’inci maddelerinde yeterlilik kriteri olarak “Direk için TS 914 ISO EN 1461 ve pleksiglas boru için CE belgesi ve ISO 9001:2015” belgelerinin istenildiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin pleksiglas boru için CE belgesini sunmadığı, bu itibarla anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: …

…8) İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar, …

…İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “…Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır…” hükmü,

İhale İlanının “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.1.1. Standarda ilişkin belgelere ait bilgiler:

DİREK İÇİN TS 914 ISO EN 1461

PLEKSİGLAS BORU İÇİN CE BELGESİ VE ISO 9001:2015…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.3.2.

DİREK İÇİN TS 914 ISO EN 1461

PLEKSİGLAS BORU İÇİN CE BELGESİ VE ISO 9001:2015…

…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Aydınlatma Direği” başlıklı 1.3’üncü maddesinde “…89 mm’lik direk içine girecek ebatta 2mm kalınlığında pleksiglas boru kullanılacaktır. Ürün; CE Belgesi ve kalite standardına uygun ISO 9001:2015 belgeli olacaktır…” düzenlemesi, idare tarafından 30.03.2022 tarihli zeyilname ile “…CE Belgesi ve kalite standardına uygun ISO 9001:2015 belgeli olacaktır…” şeklinde değiştirilmiştir.

İhale İlanının 4.3.1.1’inci, İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddeleri uyarınca ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak isteklilerden tekliflerinin ekinde pleksiglas boru için CE belgesi sunulması gerektiği düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesinde, ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine uygun olmadığı belirlenen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

İdare tarafından ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen KR Elektrik Elektronik Enerji Ticaret Limited Şirketi’nin teklif ekinde İhale İlanı’nın ve İdari Şartname’nin yukarıdaki maddelerine göre yeterlik kriteri olarak belirlenen Pleksiglas Boru’ya ilişkin CE belgesini sunmadığı tespit edilmiştir.

Durum böyle iken, KR Elektrik Elektronik Enerji Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin 4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesinin yukarıda yer alan hükmü uyarınca değerlendirme dışı bırakılması gerekirken, idare tarafından ihalenin üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Diğer yandan, idare tarafından şikâyete verilen cevabi yazıda, alıma konu ufo tipi aydınlatma direği imalatında pleksiglas boru kullanılması istenen Teknik Şartname’nin 1.3’üncü maddesinin zeyilname ile değiştirildiği, ihale konusu alımda pleksiglas boru kullanılmayacağı, dolayısıyla pleksiglas boru ile ilgili bir belge sunulmasına da gerek olmadığının açıkça belli olduğu ve yeterlik kriteri olma vasfını kaybettiği belirtilerek, şikâyetin reddedildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddialarının teklif değerlendirmesine yönelik olduğu, teklif değerlendirmesinin ise kesinleşen ihale dokümanı hükümlerine göre yapılması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun ve ilgili ikincil mevzuat gereği yeterlik kriterlerinin her zaman İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenleneceği hüküm altına alınmış olup, şikâyete konu ihalenin İdari Şartnamesi’nin 7.5.3.2’nci maddesinde, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak isteklilerden tekliflerinin ekinde pleksiglas boru için CE belgesi sunulması şartı getirilmiştir.

Durum böyle iken, idare tarafından 30.03.2022 tarihinde yapılan zeyilname ile Teknik Şartname’nin 1.3’üncü maddesinin değiştirildiği, yeterlik kriterlerinin düzenlendiği İdari Şartname’nin yukarıda yer alan maddesinde herhangi bir değişiklik yapılmadığı dikkate alındığında, idarece yapılan zeyilnamenin istekliler tarafından teklif ile birlikte sunulması gereken belgeler bakımından değişiklik yaratmadığı, anılan Şartname maddesi ile istenilen belgeleri sunmayan isteklilerin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından da söz konusu belgenin sunulmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.

İdareye şikâyet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz. ” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. ” hükmü yer almaktadır.

İncelenen ihalede EKAP üzerinden 18.04.2022 tarihinde isteklilere gönderilen kesinleşen ihale kararında 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulabileceğinin belirtildiği, başvuru sahibi tarafından 27.04.2021 tarihinde yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan 28.04.2022 tarihli kararın aynı tarihte başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edildiği, başvuru sahibi tarafından 09.05.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece 06.05.2022 tarihinde KR Elektrik Elektronik Enerji Ticaret Limited Şirketi ile sözleşme imzalandığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, idareye şikâyet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 4734 sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığına ilişkin Kurumun internet sayfasından sorgulama yapılmadan, Kuruma itirazen şikâyet başvurusu yapılan hallerde ise itirazen şikâyet başvurusu nihai kararla sonuçlandırılmadan sözleşmenin imzalanamayacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan tespitler ve kamu ihale mevzuatı düzenlemeleri doğrultusunda, başvuru sahibi tarafından süresi içerisinde yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararın tebliğinden itibaren idarece 10 günlük süre beklenilmeden 06.05.2022 tarihinde sözleşmenin imzalanmasının yukarıda aktarılan Kanun hükmüne aykırılık teşkil ettiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif KR Elektrik Elektronik Enerji Ticaret Limited Şirketinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.