KİK Kararı: 2022/UM.I-613

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/028
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 18.05.2022
Karar No : 2022/UM.I-613
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Global34 Gıda Medikal Temizlik İnşaat Otomotiv Petrol ve San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/137051 İhale Kayıt Numaralı “Hasta ve Hasta Yakınları Misafirhanesi Bünyesinde Hasta ve Hasta Yakınlarına Dağıtılmak Üzere Kahvaltılık Malzemesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü tarafından 14.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hasta ve Hasta Yakınları Misafirhanesi Bünyesinde Hasta ve Hasta Yakınlarına Dağıtılmak Üzere Kahvaltılık Malzemesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Global34 Gıda Medikal Temizlik İnşaat Otomotiv Petrol ve San. Tic. Ltd. Şti.nin 31.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 18.04.2022 tarih ve 18915 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.04.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/402 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kendileri tarafından beyan edilen geçici teminat mektubunun ayırt edici numarasının, ihaleye teklif veren başka bir isteklinin teminat mektubunun ayırt edici numarasıyla ardıl olması ve aynı saatler içerisinde alınmış olmasının tek başına 4734 Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesi kapsamında değerlendirilmesi ve bu suretle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “…17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Hasta ve hasta yakınları misafirhanesi bünyesinde hasta ve hasta yakınlarına dağıtılmak üzere kahvaltılık malzemesi işi.

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Hasta ve hasta yakınları misafirhanesi bünyesinde hasta ve hasta yakınlarına dağıtılmak üzere 19 kalem kahvaltılık malzemesi alımı işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: ürünler idaremizin belirlediği yerlere teslim edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece alınan ihale komisyonu kararında, başvuru sahibi istekli Global 34 Gıda Medikal Temizlik İnşaat Otomotiv Petrol ve Sanayi Tic. Ltd. Şti. ile Aksa Yemek Gıda Temizlik İnşaat Nakliye Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. hakkında “…geçici teminatlarının ayırt edici numaralarının ardarda olduğu ve aynı banka şubesinden aynı saatler içerisinde alındığı tespit edilmiştir. Bu tespitlere dayanarak 4734 Kamu İhale Kanununun 17. maddesininin d bendinde yer alan “Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.” hükmüne istinaden” teklifleri değerlendirme dışı bırakılmıştır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiaları çerçevesinde EKAP üzerinden yapılan incelemede, başvuru sahibi istekli Global 34 Gıda Medikal Temizlik İnşaat Otomotiv Petrol ve Sanayi Tic. Ltd. Şti.nin 11.03.2022 tarihinde saat 17:10’da 30.000,00 TL tutarlı ve G0012-01551-MW003862 numaralı geçici teminat mektubunun Halk Bankası Karacadağ Şubesi tarafından düzenlendiği,

Aksa Yemek Gıda Temizlik İnşaat Nakliye Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin 11.03.2022 tarihinde saat 16:54’de 28.000,00 TL tutarlı ve G0012-01551-MW003861 numaralı geçici teminat mektubunun Halk Bankası Karacadağ Şubesi tarafından düzenlendiği görülmüştür.

Diğer yandan IP adresinin internete ya da diğer herhangi bir bilgisayar ağına bağlı cihazların, ağ üzerinden birbirlerine veri yollamak için kullandıkları adresleri ve kimlik numaraları olduğu, sistemde aynı IP adresine sahip birden fazla cihaz bulunmayacağı, bu çerçevede, isteklilerin işlemlerinde, bir teknik veri olarak IP adresinin bu özelliklerini ve kurallarını dikkate alması gerektiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede EKAP üzerinden yapılan sorgulamada söz konusu isteklilerin aynı IP adresini kullanarak ihale dokümanını indirdikleri görülmüştür.

Bu kapsamda yer verilen tespitler doğrultusunda söz konusu isteklilerin irade birliği çerçevesinde birlikte hareket ettikleri ve birbirlerinin tekliflerinden haberdar oldukları, bu durumun aynı ihaleye katılmalarının rekabeti ve ihale kararını etkileyebilecek davranış olduğuna dair kuvvetli karine oluşturduğu sonucuna varılmış, dolayısıyla istekliler tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17'nci maddesine aykırı şekilde ihaleye teklif verildiği anlaşılmış olup idarece bu kapsamda yapılan işlemin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İdarece alınan ihale komisyonu kararında, Keyna Gıda Maddeleri Temizlik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında “…Keyna Gıda Ltd. Şti.nin numuneleri uygun olmadığından teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Ancak söz konusu ihaleye ilişkin EKAP üzerinden yapılan sorgulamada, Keyna Gıda Maddeleri Temizlik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin de başvuru sahibi istekli Global 34 Gıda Medikal Temizlik İnşaat Otomotiv Petrol ve Sanayi Tic. Ltd. Şti. ve Aksa Yemek Gıda Temizlik İnşaat Nakliye Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin kullandıkları IP adresini kullanarak ihale dokümanını indirdiği, bu kapsamda adı geçen isteklilerin irade birliği çerçevesinde birlikte hareket ettikleri ve birbirlerinin tekliflerinden haberdar oldukları, bu durumun aynı ihaleye katılmalarının rekabeti ve ihale kararını etkileyebilecek davranış olduğuna dair kuvvetli karine oluşturduğu neticesine varılmış, dolayısıyla Keyna Gıda Maddeleri Temizlik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17'nci maddesinin (b) bendi hükmüne aykırı şekilde ihaleye teklif verildiği anlaşılmış olup anılan isteklinin teklifinin de 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10'uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca ihale dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Keyna Gıda Maddeleri Temizlik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10'uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca ihale dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.