KİK Kararı: 2022/UH.IV-207 (9 Şubat 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/008
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 09.02.2022
Karar No : 2022/UH.IV-207
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eihale İnş. Tem. Danış. Biliş. Gıda Sağlık Otom. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/802740 İhale Kayıt Numaralı “Üniversitemiz Öğrenci ve Personellerinin 2022-2023 Yılları Arasında (22 Ay Süreli) 2000000 Adet/Öğün Öğle Yemeği Verilmesi ve Başkanlığımıza Bağlı 6 Öğrenci Evine Akşam Yemeği Verilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 28.01.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Üniversitemiz Öğrenci ve Personellerinin 2022-2023 Yılları Arasında (22 Ay Süreli) 2000000 Adet/Öğün Öğle Yemeği Verilmesi ve Başkanlığımıza Bağlı 6 Öğrenci Evine Akşam Yemeği Verilmesi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.02.2022 tarih ve 5118 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/142 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde "İşletme kayıt Belgesi" istenilmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

2. Tarım ve Orman Bakanlığı Gıda Kontrol Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki 6 ay içerisinde alınmış olan 4 adet muayene ve analiz raporu istenilmiş olması ve iş ortaklıklarında bu belgenin herhangi bir ortak tarafından sunulmasının yeterli görülmüş olmasının belirli firmaları çağrıştırdığı, zira; iş ortaklıklarında bütün ortakların bu belgeyi sunmalarının gerektiği,

3. Ankara Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde isteklilerin mutfağının olmasının istenilmesinin belirli firmaları çağrıştırdığı,

4. "Kamu kurum ve kuruluşları ile özel sektörde gerçekleştirilen "malzemeli" yemek yapımının" benzer iş olarak tanımlanması ile "malzemesiz" yemek iş deneyimi olan firmaların yeterlik alamayacağı, bu düzenlemenin belirli firmaları çağrıştırdığı,

5. İdari Şartname’nin 20’nci maddesinde, ihalenin kısmi teklife kapalı tutulduğu, işin yapılacağı yerleşkelerin ve yurt sayılarının çokluğu dikkate alındığında, ihalenin kısmi teklife kapalı tutulmasının belirli firmaları çağrıştırdığı,

6. Sözleşme Tasarının 21.2.1’inci maddesinde; yükleniciden, işin yapılacağı yemekhane ve mutfakları kapsayacak şekilde "Yangın paket sigortası" ile gıda zehirlenmelerine karşı "3 üncü şahıs mali sorumluluk sigortası" yaptırmasının istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarı’nın "sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16’ncı maddesinin mevzuata aykırı olduğu,

8. Sözleşme Tasarı’nın "yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları" başlıklı 22’nci maddesinin mevzuata aykırı olduğu, iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili giderler ile personele yapılması öngörülen sağlık taramaları, test ve aşılar konusunda bir belirleme yapılmadığı, ilaçlama yapılacak alanların m² cinsinden belirlenmediği, ne tür ilaçların ne kadar kullanılması gerektiğinin belirlenmediği,

9. Sözleşme Tasarı’nın "sözleşme bedeline dahil olan giderler" başlıklı 7’nci maddesinde yer alan "günlük 500 adet/öğün ücretsiz yemek sözleşme bedeline dahildir" düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

10. Teknik Şartnamede yer verilen "Yüklenici numuneler için ayrıca ücret talep etmeyecek ve iaşe göstermeyecektir. Numunelerin alınması yasal olarak firmanın yükümlülüğündedir ve zorunludur" düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

11. Teknik Şartname’nin "Diğer hükümler" başlıklı 54 üncü maddesinin 13, 14, 15 ve 16’ncı bentlerinin mevzuata aykırı olduğu,

12. İdari ve Teknik Şartnameler ile sözleşme tasarısındaki mevzuata aykırılıkların, kanun normları üstünde hüküm tesis ettiği dikkate alındığında "butlan" olduğu,

13. İhaleye teklif veren 10 istekliden sadece birinin teklifinin yaklaşık maliyetin altında olduğu, istenen yeterlik kriteri nedeniyle yeterlik alamayan istekli sayısının oldukça fazla olduğu, bu nedenle rekabetin sağlanamadığı, kamu zararına sebebiyet verildiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin;

1, 2, 3, 4 ve 5’inci iddialarının ihale dokümanının 09.12.2021 tarihli ihale ilanına yansıyan hükümlerine ilişkin olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 09.12.2021 tarihini izleyen 10 (on) günü takip eden ilk iş günü olan 20.12.2021 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 24.01.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla itirazen şikayet dilekçesinde yer alan 1, 2, 3, 4 ve 5’inci iddialara ilişkin idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı,

6, 7, 8, 9, 10, 11 ve 12’nci iddialarının ihale dokümanına yönelik olduğu, başvuru sahibinin söz konusu iddialara ilişkin ihale dokümanının başvuru sahibince EKAP üzerinden e-imza ile indirildiği 27.12.2021 tarihini takip eden 10 (on) gün içinde 06.01.2022 Perşembe günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 24.01.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla itirazen şikayet dilekçesinde yer alan 6, 7, 8, 9, 10, 11 ve 12’nci iddialara ilişkin idareye yapılan şikâyet başvurusunun da süresinde olmadığı,

13’üncü iddiasının ise; idareye yapılan şikayet başvurusuna konu edilmediği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinin onuncu fıkrasına göre idareye şikâyet başvurusuna konu edilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği, öte yandan söz konusu iddiaların, şikayete konu işlemin farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde öncelikle idareye yapılan şikayet başvurusuna konu edilmesi zorunluluğu bulunduğundan, süresinde ileri sürülmeyen iddiaların süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesinin de mümkün bulunmadığı değerlendirilmiştir. Bu nedenle başvuru sahibinin 13’üncü iddiasının süre açısından uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikayette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı da tespit edilmiş olup, itirazen şikayet dilekçesinde dile getirilen iddiaların tümü süre açısından uygun olmadığından, başvuru bedeli eksikliği için Kurumun internet adresi üzerinden eksiklik yayımlanmasına ihtiyaç duyulmamıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.