KİK Kararı: 2022/UH.IV-1322

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/050
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 03.11.2022
Karar No : 2022/UH.IV-1322
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yılmaz EKİNCİ,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şanlıurfa İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/894684 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Servis ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şanlıurfa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.10.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Servis Ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.10.2022 tarih ve 54647 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1125 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Teknik Şartname’nin işe almada istenilecek belgeler başlıklı maddesinde yer alan belgelere ilişkin düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde kaç personelin çalışacağına ilişkin detaylı düzenlenme yapılmadığı,

3. İhale dokümanında ve eklerinde örnek menü düzenlemesine yer verilmediği ve yemeklerin çiğ girdi miktarlarında belirleme yapılmadığı,

4. Teknik Şartname’de personelin yemeğinin ayni olarak karşılanacağına ilişkin düzenleme yapıldığı, ancak mevzuata göre çalışacak personelin yemeğinin ayni karşılanması durumunda İdari Şartname’de böyle bir düzenlemeye yer verilmesi gerektiği,

5. İhale dokümanında personel gizlilik ve kuramsal gizlilik taahhütnamesi istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

6. İhale dokümanında bahsi geçen ve yemeklerde kullanılacak sıvı yağın türünün açıkça belirtilesi gerektiği,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan aykırılık hallerine ilişkin düzenlemenin ileride ihtilaflara yol açacak nitelikte olduğu,

8. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan tablonun 3 numaralı satırında bulunan düzenlemenin hangi durumda ağır ihlal nedeniyle sözleşmenin fesih edileceğini belirsiz hale getirdiği, ileride ihtilaflara yol açacak nitelikte olduğu,

9. Birim fiyat teklif cetvelinde 1, 2 ve 3’üncü ara öğün için ayrı satır açılmadığı, belirtilen toplam ara öğün miktarının ne kadarının hangi ara öğüne ilişkin olduğuna yönelik düzenlemeye birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmediği, ilgili ara öğün menü girdilerinin birbirinden farklılık arz ettiği, ara öğün menüsü için öğün miktarı belirlemesi yapılmadığı, ayrıca yemekler için çeşit/kap sayısının farklı olduğu dikkate alındığında söz konusu aykırılıkların isteklileri çelişkiye düşürecek nitelikte olduğu,

10. İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden ihale kapsamında çalıştırılacak personelin tazminat ve benzeri tüm mali haklarının yüklenici tarafından ödeneceği, idarenin sorumluluğunun bulunmadığının anlaşıldığı, bu haliyle mevcut düzenlemenin hem mevzuata aykırı olduğu hem de tekliflerin oluşturulmasını engelleyici veya isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu,

11. Teknik Şartname’de idare mutfaklarında pişen yemeklerin bir kısmının ek bina gibi birimlerde çalışan personelin yemeğinin yüklenici tarafından giderleri kendisine ait olmak üzere uygun araçlarla taşıma suretiyle karşılanacağının belirtildiği ve birimlerin mutfağa olan uzaklıklarına yer verilmediği, dolayısıyla isteklilerin araçların yakıt giderini sağlıklı bir şekilde hesaplayamayacakları, ayrıca söz konusu iş için en az 3 şoför ile birlikte yedek şoförün de gerekli olduğu ancak bu hususa düzenlemelerde yer verilmediği,

12. İdari Şartname’nin 20’nci maddesinde bahse konu ihaleye kısmi teklif verilemeyeceğinin belirtildiği, ancak daha fazla isteklinin teklif sunabilmesi ve rekabet ortamının oluşturulması amacıyla ihale konusu işin kısımlara bölünebilmesinin mümkün olduğu,

13. Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde yer alan düzenlemeye ilişkin olarak teklif fiyata dahil giderlerin neler olduğunun ayrıntılı olarak belirtilmediği,

14. Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yeri ve Şekli” başlıklı 2’nci maddesinde yer alan düzenlemede ramazan ayında verilecek iftar ve sahur yemeklerinde sunulacak yemeğin çeşit miktarları artırılmasına rağmen bu çeşit artışından kaynaklı olarak yükleniciye ilave ücret verilmeyeceğinin belirtildiği, yükleniciye ilave maliyet çıkarılmasına rağmen bu maliyetin ödenmeyecek olmasının yükleniciyi zarara uğratıcı nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde itirazen şikâyette bulunanlarca Kurum hesaplarına başvuru bedeli yatırılması zorunluluğu hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 12’nci iddiasının ihale dokümanının 08.09.2022 tarihli ihale ilanına yansıyan düzenlemesine yönelik olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 08.09.2022 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde, daha açık bir ifadeyle 19.09.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 03.10.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla anılan iddiaya ilişkin başvurunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan yapılan inceleme sonucunda 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için Kurumun internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak anılan eksikliğin, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca idareye 03.10.2022 tarihinde yapılan şikâyet başvurusuna ilişkin olarak idarece alınan kararın tebliğ edildiği 05.10.2022 tarihini takip eden on günlük itirazen şikâyet süresi içerisinde, daha açık bir ifadeyle 17.10.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil, başvuru sahibinin 12’nci iddiasının ise ayrıca süre yönünden reddi gerekmektedir

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.