KİK Kararı: 2022/UH.IV-1312

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/050
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 03.11.2022
Karar No : 2022/UH.IV-1312
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Domino Hazır Yemek Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1027347 İhale Kayıt Numaralı “Üniversitemiz Yemek Çeşitleri Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 08.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Üniversitemiz Yemek Çeşitleri Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 20.10.2022 tarih ve 56378 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1170 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale İlanı ve İdari Şartname’de Covid 19 salgın nedeniyle 11 adet Swap Analizi ve analiz raporlarının istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu, yemeğin idarenin mutfağında pişirileceği ve servis edileceği hususu dikkate alındığında, idarenin mutfağına ait 11 adet analiz raporunun ihale ilan tarihinden geriye dönük son altı ay içinde alınmış olmasının istenilmesinin ihaleye katılımı imkânsız kıldığı,

2. İhale konusu hizmetin idarenin mutfağında gerçekleşecek olması nedeniyle, İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesi ve İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde Kalite ve Standart belgelerinin yeterlik kriteri olarak istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. Fiyat farkı düzenlemesinin mevzuata uygun fakat eksik düzenlendiği,

4. EKAP’ta ve internette geçmişe yönelik yaptıkları araştırmalarda idarenin 01.01.2021-01.04.2022 tarihleri arasında açık ihale usulü ile yaptığı ihalelerin hiçbirinin sonuçlanmadığı ve 15 ay süre ile devamlı pazarlık usulü ihalelerin sonuçlandığı, bu durumun mevzuat boşluğundan kaynaklandığı, Kamu İhale Kurumu’nun (başvuru konusu ihale haricindeki bir başka ihale) 2021/897662 İKN’li ihalede 13.01.2022 tarihinde yapılan zeyilnameyi kontrol ederek ilanda bulunmayan belgelerin olduğu zeyilnameyi iade edip yayımlamasa idi bu durumla karşılaşılmayacak olduğu, o ihalede de şikayetlerinin reddedilmesinin sebebinin zeyilname olduğu,

5. Başvuru bedeli yatırmadıkları için itirazen şikayet başvurularının reddedileceğini biliyor olduklarını, (5 (beş) farklı idarenin ihaleleri sayılmak suretiyle) 5 ihale için toplamda 276.580,00 TL başvuru bedeli yatırmalarının gerektiği, basiretli tacirin varlığını artırmak için çabalayan kişi olduğu, bu parayı yatırsalar bir sonraki ihalenin uhdelerinde kalmasının garanti olmadığı, başvuru bedellerinin iade edilmemesi ve görevlerini hukuka uygun yapmayan idarecilerden başvuru bedellerinin tahsil edilememesi karşısında ihalelere katılamayarak mal varlıklarının azalmasını istemedikleri iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde itirazen şikâyette bulunanlarca Kurum hesaplarına başvuru bedeli yatırılması zorunluluğu hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında; “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne,

Dokuzuncu fıkrasında “Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz” hükmüne,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda;

İtirazen şikâyet dilekçesini imzalayan kişiye ait imza beyannamesinin aslının ya da noter onaylı örneğinin itirazen şikayet dilekçesi ekinde yer almadığı ve ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin de Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için Kurumun internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak anılan eksikliklerin, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca idareye 14.10.2022 tarihinde yapılan şikâyet başvurusuna ilişkin olarak idarece alınan kararın tebliğ edildiği 14.10.2022 tarihini takip eden on günlük itirazen şikâyet süresinin son günü olan 24.10.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin 4’üncü ve 5’inci iddialarının, başvuru konusu ihale haricindeki aynı idarenin daha önceki farklı ihalelerine ve/veya başka idarelerin yapmış oldukları ihalelere ilişkin olduğu, bu durumda şikayet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesindeki; “Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz” hükmüne de aykırılık taşıdığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.