KİK Kararı: 2022/UH.IV-1024

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/041
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 01.09.2022
Karar No : 2022/UH.IV-1024
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eihale İnşaat Temizlik Danışmanlık Bilişim Gıda Sağlık Otomotiv Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı İhale Şube Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/682388 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı İhale Şube Müdürlüğü tarafından 09.08.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 22.08.2022 tarih ve 43964 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/877 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdarece ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirleriyle çelişmediği, ancak ilgili mevzuatına aykırı olduğu, İdari Şartname'nin 7'nci maddesinde İşletme Kayıt Belgesi istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname'nin 7.6'ncı maddesinde benzer iş olarak resmi veya özel kuruluşlarda gerçekleştirilen her türlü yemek hizmet alımlarının kabul edileceğinin belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde Tip İdari Şartname’nin 29 numaralı dipnotuna aykırı olarak, “ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri” dışında “işçilik giderlerinin” de yer aldığı, bu kapsamda 25.2’nci madde uyarınca, işçilik giderlerinde artış olması halinde yükleniciye buna ilişkin ödeme yapılamayacağı sonucunun ortaya çıktığı, ancak İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı verileceğinin belirtildiği, İdari Şartname’nin 25’inci ve 46’ncı maddelerinin birbirleriyle çeliştiği,

4. Sözleşme Tasarısı'nın "Ödeme yeri ve şartları" başlıklı 12'nci maddesinin mevzuata aykırı olduğu,

5. Sözleşme Tasarısı'nın "Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16'ncı maddesinin mevzuata aykırı olduğu,

6. Sözleşme Tasarısı'nın "İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar" başlıklı 19'uncu maddesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı'nın "Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları" başlıklı 22'nci maddesinin mevzuata aykırı olduğu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile ilgili giderler ile personele yapılması öngörülen sağlık taramaları, test, aşılar konusunda bir belirleme yapılmadığı,

8. Sözleşme Tasarısı'nın "İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması" 21'inci maddesinin mevzuata aykırı olduğu,

9. Teknik Şartname maddelerinde yapılan düzenlemelerin birbirleriyle çelişmediği, ancak ilgili mevzuatına aykırı olduğu,

10. İhale dokümanına tek taraflı olarak yazılan hususların kanun normlarının üstünde hüküm tesis ettiği, bu hususların Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın 11'inci maddesindeki “Kanunlar Anayasaya aykırı olamaz” hükmü dikkate alındığında; yönetmeliğin kanuna, tebliğin yönetmelik ve kanuna, sözleşmelerin ise yukarıda sayılanların hiç birisine aykırı olamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde itirazen şikâyette bulunanlarca Kurum hesaplarına başvuru bedeli yatırılması zorunluluğu hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda;

Başvuru sahibinin 03.08.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu; ancak idarenin şikâyet üzerine verdiği cevabın 03.08.2022 tarihinde kendisine bildirilmesini izleyen 10 (on) günü takip eden ilk işgünü olan 15.08.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 22.08.2022 tarihinde Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla Kurum’a yapılan itirazen şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı tespit edilmiştir.

Ayrıca, başvuru sahibinin 2’nci iddiasının ihale dokümanının 08.07.2022 tarihli ihale ilanına yansıyan hükmüne ilişkin olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 08.07.2022 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 18.07.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 03.08.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla itirazen şikayet dilekçesinde yer alan başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin idareye yapılan şikâyet başvurusunun da süresinde olmadığı,

Diğer taraftan; itirazen şikâyet dilekçesini imzalayan kişiye ait imza beyannamesinin aslının ya da noter onaylı örneğinin itirazen şikayet dilekçesi ekinde yer almadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı da tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.