KİK Kararı: 2022/UH.II-939

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/038
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 10.08.2022
Karar No : 2022/UH.II-939
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Taşhan Nak. Hay. Gıda İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/647892 İhale Kayıt Numaralı “Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşlar İçin, 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfağında Yemek Pişirme ve Dağ Servis ve Sonrası Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 17.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşlar İçin, 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfağında Yemek Pişirme ve Dağ. Servis ve Sonrası Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Taşhan Nak. Hay. Gıda İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 04.01.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.01.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.01.2022 tarih ve 1921 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.01.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 29.06.2022 tarihli ve 2022/MK-212 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/52-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 4’üncü kısım (Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü), 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin sözleşmeye davet yazılarının 03.01.2022 tarihinde tebliği üzerine 04.01.2022 ve 06.01.2022 tarihlerinde idareye yaptıkları e-şikâyet başvurularına rağmen şikâyet başvuruları nihai kararla sonuçlanmadan sözleşme imzalandığı, söz konusu sözleşmelerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları nihai kararla sonuçlanmadan mevzuata aykırı şekilde yapılmış olması nedeniyle iptali gerektiği,

İdarece ön mali kontrolün ve ön mali kontrol sonucunda sözleşmeye davetin süresinde yapılmadığı, şöyle ki; şikâyet ve itirazen şikâyet süreçleri tamamlanmadan ihalenin ön mali kontrole gönderilemeyeceği, idarece taraflarına verilen cevapta özetle “ Kamu İhale Kurumu internet sayfasında 15.12.2021 tarihinde yapılan sorgulama sonucu ihaleye yönelik şikâyet başvurusunun red edildiğinin görüldüğü Ankara iline gönderilecek sürede değerlendirilerek 16.12.2021 tarihinde Posta yoluyla gönderilmiştir. Nitekim 22.12.2021 tarihinde kurul kararı tebliğ edilmiş 28.12.2021 tarihinde Ön Mali Kontrol süreci tamamlanmıştır.” ifadelerine yer verildiği,

Söz konusu ihaleye yönelik olarak Kamu İhale Kurumuna yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurumu tarafından 15.12.2021 tarihinde “Kurul Karar Tutanakları” açıklandığı, Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan tutanakta yer alan “Bu Tutanak bilgilendirme amacıyla yayımlanmakta olup tebliğ yerine geçmez.” bildirimine rağmen ihalenin idarece 16.12.2021 tarihinde ön mali kontrole gönderildiği, Kurul kararının idareye ve isteklilere 22.12.2021 tarihinde tebliğ edildiği, Kurul kararının idareye henüz tebliğ edilmemiş olması nedeniyle idarenin bu karara vakıf olmasının beklenemeyeceğinden ihalenin ön mali kontrole gönderilmesi ve ön mali kontrol yapılmasının hukuka aykırı olduğu,

Ayrıca Kamu İhale Kanunu’na göre ön mali kontrolün tamamlanmasını takip eden 3 gün içinde sözleşmeye davet yazılarının gönderilmesi gerektiği, 28.12.2021 tarihinde ihalenin ön mali kontrolünün tamamlandığı, bu durumda 3 günlük disipliner sürenin 31.12.2021 tarihi mesai bitiminde sona erdiği, idare tarafından 03.01.2022 tarihinde taraflarının ve diğer kısımların sözleşmeye davet edilmesinin mevzuata açıkça aykırı olduğu,

İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında Kanun’un 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikâyet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen KİK payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tazmin edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikâyet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikâyet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale süreci içerisinde başvuru konusu ihaleye ilişkin alınan 09.02.2022 tarihli ve 2022/UH.II-229 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 18. İdare Mahkemesinin 18.05.2022 tarihli ve E:2022/633, K:2022/1222 sayılı kararı üzerine alınan 29.06.2022 tarihli ve 2022/MK-212 sayılı Kurul kararı ile “Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin “İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında kanunun 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikâyet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen kik payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tanzim edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikâyet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikâyet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği” iddiasının esasının incelenmesine geçilmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu Kurul kararı üzerine esas incelemesi “İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında kanunun 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikâyet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen kik payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tanzim edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikâyet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikâyet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği” iddiası ile sınırlı yapılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Görevlilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 60’ıncı maddesinde “İhale yetkilisi ile ihale komisyonlarının başkan ve üyeleri ile ihale işlemlerinden sözleşme yapılmasına kadar ihale sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin; 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulunduklarının, görevlerini kanuni gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir. Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyen idare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2‘nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşlar İçin, 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfağında Yemek Pişirme ve Dağ Serv ve Sonrası Hizmetleri

b) Miktarı ve türü: Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşlar İçin, 12 Ay Süreyle Kuruluş ve Yüklenici Firma Mutfaklarında Yemek Pişirme, Dağıtım, Servis ve Sonrası Hizmetleri

1.Kısım Tokat Çocuk Destek Merkezi Müdürlüğü 51.840 öğün yemek alınacaktır. (Kuruluş Mutfağı)

2. Kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü 142.670 öğün yemek Alınacaktır.(Kuruluş Mutfağı)

3. Kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü 150.000 Öğün yemek Alınacaktır.(Kuruluş Mutfağı)

4. Kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü 141.000 öğün Yemek Alınacaktır.(Kuruluş Mutfağı)

5.Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü 154.000 öğün Yemek Alınacaktır.(Kuruluş Mutfağı)

6.Kısım Tokat Çocuk Evleri Sitesi Müdürlüğü 8.343 öğün yemek alınacaktır. (Firma Mutfağı)

7.Kısım Niksar Çocuk Evleri Sitesi Müdürlüğü 12.390 öğün yemek alınacaktır. (Firma Mutfağı)

8.Kısım Tokat Kadın Konukevi Müdürlüğü 39.787 öğün yemek alınacaktır. (Firma Mutfağı)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Tokat Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü” düzenlemesi yer almaktadır.

19.11.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 2. ve 3. ve 5’inci kısımlarının Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde, ihalenin 4’üncü kısmının başvuru sahibi Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı ve söz konusu kararın anılan isteklilere 19.11.2021 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği,

Başvuru konusu ihaleye ilişkin 25.11.2021 tarihinde yapılan Agfe Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanına yönelik yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine 15.12.2021 tarihli 2021/UH.II-2290 sayılı Kurul kararı ile itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği,

İhale işlem dosyası kapsamında Kuruma gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, ön mali kontrol yapılmak üzere ihale işlem dosyasının 16.12.2021 tarihinde Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’na gönderildiği,

Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından yapılan inceleme neticesinde 28.12.2021 tarihinde idareye gönderilen cevabi yazı ile, 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile, ihalenin 4’üncü kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü kısmına ilişkin Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile sözleşme yapılmasında bir sakınca olmadığının idareye bildirildiği,

Şikâyet konusu kısımlara ilişkin EKAP üzerinden tebliğ edilen sözleşmeye davet yazılarının ve tarihlerinin sırasıyla; 29.12.2021 tarihinde Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 2’nci Kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği,

03.01.2022 tarihinde başvuru sahibi Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 4’üncü Kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği,

04.01.2022 tarihinde Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne 3’üncü Kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü’ne ve 5’inci Kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü’ne ilişkin “Sözleşmeye Davet” konulu yazıların tebliğ edildiği,

04.01.2022 tarihinde Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihalenin 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin özetle “İhale işlem dosyasının ön mali kontrole gönderildiği tarihte ihaleye yönelik Kamu İhale Kurumu’na yapılan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin gerekçeli kararın henüz tebliğ edilmediği, bu nedenle ön mali kontrolün yapılmasının mevzuata uygun olmadığı, ön mali kontrol sonrası 3 gün içerisinde sözleşmeye davet yapılması gerekirken bu süre içerisinde davet edilmediği bu durumun mevzuata aykırılık oluşturduğu, İhalenin uluslararası bir ihale olduğu bu nedenle damga vergisi ve harçtan muaf olması gerektiği iddia edilmektedir.” iddialarını içeren birinci şikayet başvurusunun yapıldığı,

İdarece söz konusu başvuruya ilişkin cevabın 13.01.2022 tarihinde EKAP üzerinde ilgiliye tebliğ edildiği ve şikâyet başvurusunun reddedildiği,

06.01.2022 tarihinde Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihalenin şikayete konu kısımlarının gerçekleştirileceği Tokat Huzurevi Müdürlüğü, Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü için ayrı ayrı gönderilmek üzere idareye ikinci şikayet başvurusunun yapıldığı,

İdarece söz konusu başvuruya ilişkin cevabın 14.01.2022 tarihinde EKAP üzerinde ilgiliye tebliğ edildiği ve şikâyet başvurusunun reddedildiği,

İhalenin, 2’nci kısım Tokat Huzurevi Müdürlüğü, 3’üncü kısım Turhal Engelsiz Yaşam, Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, 5’inci kısım Tokat Bakım, Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü kısımlarına ilişkin sözleşmelerin Metrani Entegre Hizmet Yönetimi Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 06.01.2022 tarihinde imzalandığı,

İhalenin 4’üncü kısım Zile Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, kısmına ilişkin sözleşmenin Taşhan Nakliye Hayvancılık Gıda İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile 12.01.2022 tarihinde imzalandığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin “İdarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı hareket ettiği, bu nedenle söz konusu idare yetkilileri hakkında kanunun 60’ıncı maddesi gereğince işlem başlatılması, mevzuata aykırı işlemleri nedeniyle şikâyet başvuru bedellerinin, dava harçlarının, sözleşmenin yapılması sırasında ödenen kik payı, sözleşme karar pulu ve ihale kararı bedellerinden geri ödenmeyen kısımlarının idarecilerden tanzim edilerek taraflarına ödenmesi, bu şikâyet başvurularında haklı çıkmaları durumunda idareci kusuru ile yatırmış oldukları şikâyet başvuru bedelinin taraflarına ödenmesi gerektiği” iddiasına dayanak yaptığı ve özetle ihale işlem dosyasının ön mali kontrole gönderilmesi, sözleşmeye davet ve sözleşme imzalanmasını içeren idare işlemlerine yönelik hukuka ayrılık iddialarının 09.02.2022 tarihli ve 2022/UH.II-229 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı kapsamında incelendiği, anılan Kurul kararında söz konusu iddialar hakkında esasa etkili, ilgilileri hak ve menfaat kaybına uğratacak ve sözleşmelerin iptal edilmesini gerektirecek nitelikte bir hukuka ayrılık bulunmadığı değerlendirmesinin yapıldığı ve sonuç olarak “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği, anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 18. İdare Mahkemesinin 18.05.2022 tarihli ve E:2022/633, K: 2022/1222 sayılı kararı ile de bahsi geçen iddialar açısından Kurul kararında mevzuata aykırılık bulunmadığı yönünde değerlendirme yapılarak davanın reddedildiği tespit edilmiştir.

Bu bağlamda, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu ettiği ve 09.02.2022 tarihli ve 2022/UH.II-229 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı kapsamında incelenen idari işlemlerde idarecilerin görevlerini kanuni gereklere uygun ve tarafsızlıkla yapmadığı, eşitlik ilkesine aykırı ve kusurlu hareket ettiğine yönelik bir tespit ve değerlendirmenin bulunmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.