KİK Kararı: 2022/UH.II-849

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/035
Gündem No : 85
Karar Tarihi : 07.07.2022
Karar No : 2022/UH.II-849
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Hizmetleri Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/446592 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı (01/07/2022 - 30/06/2024 Tarihleri Arası)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Hizmetleri Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 03.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı (01/07/2022 - 30/06/2024 Tarihleri Arası)” ihalesine ilişkin olarak Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 30.05.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 13.06.2022 tarih ve 27551 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/611 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesindeki cezai yaptırımlara ilişkin düzenlemelerin belirsizlik oluşturduğu, aynı fiil için 50 defa ceza kesilmesine sebep olacağı, bu durumun ihale konusu işin kontrolünün güçlüğü nedeniyle yüklenici üzerinde büyük bir baskı oluşturduğu, düzenlenen ağır aykırılık hallerinin bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshedilebilmesine sebep olabilecek durumlar yerine işin yürütülmesine ilişkin tüm aykırılık hallerini kapsadığı, bu hususun belirsizliğe yol açtığı ve aynı fiil için mükerrer ceza uygulamasına sebep olacağı, anılan maddede yer verilen tablonun 14’üncü aykırılık koşulunda somut ve belirli aykırılık halleri yerine işin yürütülmesi sürecine ilişkin tüm durumları içeren soyut ve belirsiz düzenlemelere yer verildiği, Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Cezai Hükümler” başlıklı 18’inci maddesinde belirlenen cezai hükümlere sözleşme tasarısında yer verilmediği bu hususun Sözleşme Tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin sözleşmenin uygulanmasında dikkate alınmayacağına yönelik Kurum kararlarına ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesindeki değişiklik sebebiyle mevzuata uygun olmadığı,
Hizmetin ifası süresince kıdem ve ihbar tazminatı almaya hak kazanarak ayrılacak personel sayısının bilinmesinin ve net maliyetinin hesaplanmasının mümkün olmadığı, bu hususta yüklenicinin tek başına sorumlu tutulmasının mevzuata aykırı olduğu, idarenin müteselsilsen ve müştereken sorumlu olduğu, kendi isteği ile ayrılan personelin kıdem tazminatının yüklenicinin hak edişinden kesileceğine ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, kesin teminat iadesine yönelik yapılan düzenlemenin 4734 sayılı Kanun'un teminatların iadesine ilişkin hükmüne aykırılık teşkil ettiği, anılan düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu, kıdem tazminatını hak etmenin belirli koşullara bağlı olması ve sözleşmenin uygulanması aşamasında bu koşulların ortaya çıkmasının belirsiz olması nedeniyle kesin olmayan bir gider kalemine ilişkin zımnen de olsa isteklilerin teklif sunmasına yönelik düzenleme yapılmasının başvuruya konu ihalede isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkiler doğurarak ihalede rekabet, saydamlık ve güvenirlik ilkelerinin de zedeleyeceği, 6552 sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda, idarelere maiyetlerinde çalışan taşeron işçilerin kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüğü getirilirken, söz konusu işçilerin yaklaşık maliyet içinde asgari işçilik maliyetine bakılmaksızın, mesailerinin tamamının idare için sarf etmelerinin temel alındığı, dolayısıyla bu noktada önemli olanın işçilerin çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanmaları olduğundan, idarenin, işçilerin müstahak oldukları kıdem tazminatını kendisinin ödemesi gerektiği, Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Genel Hükümler” başlıklı 14’üncü maddesinin 36’ncı bendinde yer alan düzenlemenin isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkiler doğurarak ihalede rekabet, saydamlık ve güvenirlik ilkelerini zedeleyeceği,
İdari Şartname’nin 25.3.1.’nci maddesi (f) bendi ile Teknik Şartname’nin 8’inci maddesi düzenlemelerinin birbirinden farklı ve çelişkili ifadeler içerdiği, iş kapsamında çalıştırılacak personelin yemek giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağının ispatlanır nitelikte olduğu, düzenlemelerin T.C. Sağlık Bakanlığı Araştırma Planlama ve Koordinasyon Kurulu Başkanlığı Döner Sermaye Kaynaklarından Yapılacak Olan İhalelerde Uygulanması Gereken Usul ve Esaslar konulu Genelgeye de aykırı olduğu, ihalenin değerlendirme aşamasında hangi madde düzenlemesinin dikkate alınacağının belirsiz olduğu, anılan düzenlemelerin hem teklif fiyatı hem de yaklaşık maliyeti etkilediği dikkate alındığında sınır değer hesaplamasının da sağlıklı yapılamayacağı, diğer yandan çiğ girdi, işçilik giderleri ile yardımcı giderlerin hesaplanma imkanının olmadığı, hesaplama yapılsa dahi her bir isteklinin farklı kriterleri baz alacağı ve bu durumun ihalede eşitliği ortadan kaldıracağı gibi objektif kriterlere dayalı olarak tekliflerin değerlendirilmesini engelleyeceği, iş kapsamında çalıştırılacak personelin yemek bedeline ilişkin düzenlemelerin birbiri ile çeliştiği ve bu hususun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin üçüncü bendine aykırı olduğu, öte yandan işçilere ödenecek yol ücretlerinin nakdi veya ayni olarak ne şekilde karşılanacağının belirtilmediği, ihale süresince kaç personele yol ücretinin verileceğinin ihale dokümanından anlaşılabilir olmadığı,
Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi uyarınca, diyet listesinde bulunmayan özel diyet isteklerinin hasta diyet istemine doktor tarafından yazılacağının ve diyetisyen tarafından yükleniciye bildirileceğinin, diyet istemine göre menü yapılacağının anlaşıldığı, bu durumun isteklilerce farklı türden yemekler esas alınarak farklı maliyetlerin oluşturulabilmesine neden olacağı, teknik şartnamede herhangi bir düzenleme olmadığı, bu nedenle teknik şartnamenin yeniden düzenlenmesi gerektiği, yemek çeşidi ve sayısında istemde yazılacak menüye göre hazırlanmasının istekliler açısından belirsizliğe yol açacağı, bu nedenle maliyet hesaplamasının sağlıklı bir şekilde yapılamayacağı,
Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Genel Hükümler” başlıklı 14’üncü maddesinin 36’ncı bendinde yer alan düzenlemeler incelendiğinde poliçelerin işe başlamadan önce idareye verileceği düzenlemesi mevcut iken yine aynı maddenin alt kısmında ise sözleşme öncesi üçüncü kişi mali sorumluluk sigortasının idareye verilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, bu itibarla çelişkili düzenlemeye yer verildiği, kamu ihale mevzuatında sözleşme öncesi sunulması gereken belgelerin ve yaptırımların belirtildiği ve iddia konusu poliçelerin sözleşme öncesi sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı
Teknik Şartname’de kahvaltı listesinde “poğaça” yer almasına rağmen, yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ olarak) cins ve miktarlarını gösterir listelerde “poğaça” içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği, iki haftalık örnek menülerde yer verilen bir yemeğin/ürünün içerik ve çiğ girdi bilgisine yer verilmemesinin sağlıklı teklif oluşturulmasına ve aşırı düşük teklif sorgulamalarında sağlıklı değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olduğu, kahvaltının hazırlanması ve yemeklerin pişirilmesi işlerinin kampüs içerisinde Cumhuriyet Üniversitesi Hastanesi’ne ait mutfakta gerçekleştirileceğine dair Teknik Şartname düzenlemesi gereğince piyasadan hazır halde alınıp servis edilmesinin de mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı (01.07.2022-30.06.2024 Tarihleri Arası)

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

9 Kalem - 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı (01.07.2022-30.06.2024 Tarihleri Arası). Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Uygulama Ve Araştırma Hastanesi” düzenlemesi,

İhale ilan tarihinde yürürlükte olan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 2,00'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

İdarenin onaylamadığı kalite, nicelik ve nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat müteahhit firmaya geri iade edilecektir. İade edilen malzemeler müteahhit firma tarafından istenilen özelliklerde idarenin belirlediği süre içerisinde tekrar getirilecektir. maddesinin yerine getirilmemesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Baş diyetisyenden veya kurum diyetisyeninden habersiz aylık yemek listesinde değişiklik yapması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın yemek sonrası atıkların (ilgili kanun ve yönetmeliklere uygun) usulüne uygun şekilde evsel, tıbbi atık yönetmeliği dahilinde poşetler içinde çöp toplama merkezine ulaştırılmasını temin etmemesi, ayrıca yağ atıklarının toplanmasının ve uzaklaştırılmasının, Yağ atıklarının toplanması ve uzaklaştırılması Çevre ve Orman Bakanlığı’nın 30.08.2008 tarih ve 26952 sayılı atık yağları kontrolü yönetmeliği doğrultusunda yapılmaması, Bitkisel yağ atıkları geçici olarak depolanıp, lisanslı atık taşıyıcılarına teslim edilmemesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın yemek yapımı ve dağıtımı esnasında bone, eldiven, maske, kolluk takmaması, şartnamede öngörülen kılık kıyafet kurallarına uymaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın, mutfak ve yemekhanelerde, kullanılan makine ve teçhizatların tamir ve tadilatlarının belirlenen süre içerisinde yapmaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın, yemekhanelerin, mutfağın ve depoların her türlü zararlı böcek ve haşarattan arındırılması için 21 günde bir veya idarenin uygun gördüğü bir sürede usulüne uygun olarak ilaçlama yaptırmaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın, yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım hizmetleri ve bulaşık, temizlik işlemleri aşamasında yapılan denetimlerde tespit edilen aykırılıklarda firma yazılı olarak uyarılacaktır. Aykırılığın bir sonraki öğüne kadar düzeltilmemesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firmanın, günlük yemek numunelerini şartnameye uygun olarak saklamaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
4,00

Yüklenici firmanın mutfak ve yemekhane boyalarını, şartnameye uygun şekilde yapmaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yemeklerden yabancı madde çıkması durumunda tutulan tutanaklar ilgili komisyon tarafından değerlendirilip firmanın hatalı olduğunun tespit edilmesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Gıda zehirlenmeleri, kaza ve yangına karşı tüm riskler için yüklenici sigorta poliçesini İdareye ibraz etmemesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
4,00

Yemek servis saatleri içerisinde yemeğin yetişmemesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
4,00

Servisin 15 dk ve daha fazla aksaması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yukarıdaki maddelerin yanı sıra bu şartnamenin diğer unsurları ile ilgili herhangi bir uygunsuzluk durumu ve bu durum kurum tarafından tutanakla tespit edilmesi

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

Yüklenici firma çalışanlarının hasta, hasta yakını ve hastane personeline davranış biçiminin saygılı ve ölçülü olmaması; firma çalışanlarının yemek hizmetinin işleyişini aksatacak hal ve hareketlerde bulunması

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,50

1. Hiç bir mücbir sebep olmadan yemek çıkarılmaması hali

2. insan hayatını riske atan besin zehirlenmelerinin en az 1 kişide gerçekleşmesi halinde

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. “ düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Cezai Hükümler” başlıklı 18’inci maddesinde “1- Yüklenici işe başladığı gün itibariyle Alınması Gereken Malzemeler Listesi’nde adı geçen tüm malzemeleri, çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak temin etmek zorundadır ve idareye bilgi vermekle yükümlüdür. İdarenin onaylamadığı kalite, nicelik ve nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat müteahhit firmaya geri iade edilecektir. İade edilen malzemeler müteahhit firma tarafından istenilen özelliklerde idarenin belirlediği süre içerisinde tekrar getirilecektir.” maddesinin yerine getirilmemesi durumunda,

2- Yüklenici firmanın baş diyetisyenden veya kurum diyetisyeninden habersiz aylık yemek listesinde değişiklik yapması durumunda,

3- Yüklenici firmanın yemek sonrası atıkların (ilgili kanun ve yönetmeliklere, uygun) usulüne uygun şekilde evsel, tıbbi atık yönetmeliği dahilinde poşetler içinde çöp toplama merkezine ulaştırılmasını temin etmemesi, ayrıca yağ atıklarının toplanmasının ve uzaklaştırılmasının, Çevre ve Orman Bakanlığı’nın 30.08.2008 tarih ve 26952 sayılı atık yağları kontrolü yönetmeliği doğrultusunda yapılmaması, Bitkisel yağ atıkları geçici olarak depolanıp, lisanslı atık taşıyıcılarına teslim edilmemesi durumunda,

4- Yüklenici firmanın yemek yapımı ve dağıtımı esnasında, bone, eldiven, maske, kolluk takmaması, şartnamede öngörülen kılık kıyafet kurallarına uymaması durumunda,

5- Yüklenici firmanın, mutfak ve yemekhanelerde, kullanılan makine ve teçhizatların tamir ve tadilatlarının belirlenen süre içerisinde yapmaması durumunda,

6- Yüklenici firmanın, yemekhanelerin, mutfağın ve depoların her türlü zararlı böcek ve haşarattan arındırılması için 21 günde bir veya idarenin uygun gördüğü bir sürede usulüne uygun olarak ilaçlama yaptırmaması durumunda,

7- Yüklenici firmanın, yemek hazırlama, pişirme, servis, dağıtım hizmetleri ve bulaşık, temizlik işlemleri aşamasında yapılan denetimlerde tespit edilen aykırılıklarda firma yazılı olarak uyarılacaktır. Aykırılığın bir sonraki öğüne kadar düzeltilmemesi durumunda,

8- Yüklenici firmanın, günlük yemek numunelerini şartnameye uygun olarak saklamaması durumunda,

9- Yüklenici firmanın mutfak ve yemekhane boyalarını, şartnameye uygun şekilde yapmaması durumunda,

10- Yemeklerden yabancı madde çıkması durumunda tutulan tutanaklar ilgili komisyon tarafından değerlendirilecektir. Firmanın hatalı olduğu tespit edilmesi durumunda,

11- Gıda zehirlenmeleri, kaza ve yangına karşı tüm riskler için yüklenici sigorta poliçesini İdareye ibraz etmemesi durumunda,

12- Yemek servis saatleri içerisinde yemeğin yetişmemesi durumunda

13- Servisin 15 dk. ve daha fazla aksaması durumunda,

14- Yukarıdaki maddelerin yanı sıra bu şartnamenin diğer unsurları ile ilgili herhangi bir uygunsuzluk durumunda ve bu durum kurum tarafından tutanakla tespit edilmesi halinde,

15- Yüklenici firma çalışanlarının hasta, hasta yakını ve hastane personeline davranış biçiminin saygılı ve ölçülü olmaması; firma çalışanlarının yemek hizmetinin işleyişini aksatacak hal ve hareketlerde bulunması durumunda idari şartnamede yer alan oranda ceza uygulanır.

16- Hiçbir mücbir sebep olmadan yemek çıkarılmaması halinde ihale feshedilir.

17- İnsan hayatını riske atan besin zehirlenmelerinin en az bir kişide gerçekleşmesi halinde ihale feshedilir.

18- Yüklenici firmanın işe başlarken kendisine teslim edilen hastaneye ait her türlü demirbaşları işin sonuna kadar korumaması ve iş bitiminde: aynen feslim etmemesi halinde demirbaşın rayiç bedeli yüklenici firmadan tahsil edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar uyarınca; idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa ortaya çıkması durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği; 16.1.3’üncü maddesinde ise idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık halinde uygulanacak cezanın sözleşme bedelinin “on binde 2,00”i oranında belirlendiği, ancak anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 14’üncü sırasında yer verilen “Yukarıdaki maddelerin yanı sıra bu şartnamenin diğer unsurları ile ilgili herhangi bir uygunsuzluk durumu ve bu durum kurum tarafından tutanakla tespit edilmesi” düzenlemesinin yer aldığı ve ceza oranının “On Binde 2,50” olarak belirlendiği, anılan Tasarı maddeleri incelendiğinde belirtilen aykırılık halinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlenen genel aykırılık hallerini kapsadığı ve bu aykırılık hallerinde düzenlenen ceza oranının sözleşme bedelinin “On binde 2,00”i olduğu, anılan 2 düzenleme arasında uygulanacak ceza oranı bakımından bir belirsizlik bulunduğu görülmüş olup sözleşmenin uygulanması aşamasında genel aykırılık hallerinin gerçekleşmesi halinde hangi oranda ceza kesileceği hususunda sorun oluşacağı, bu durumun sözleşmenin ifası sırasında, sözleşmenin feshedilmesi sürecinde belirsizlikler yaratacağı, açıklanan sebepler ve mevzuat düzenlemeleri neticesince başvuru konusu ihale kapsamında düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın ilgili düzenlemelerinin birbiriyle çelişkili ifadeler barındırdığı, anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci ve 16.1.2’nci maddelerinin birbiriyle uyumsuz ve mevzuata aykırı şekilde düzenlendiği, Teknik Şartname’de yer verilen cezalara ilişkin düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen ceza düzenlemeleri ile aynı olduğu, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmayacağı anlaşılmış olduğundan, söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “…Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “…Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.1. İlgili mevzuat gereğince ödenecek vergi(kdv hariç), resim, harç ile ulaşım ve sigorta giderleri teklif fiyata dahildir. Yüklenici tarafından Sözleşmenin Uygulanması sırasında Teknik Şartnamede belirtilen sayı ve özelliklerde işçi çalıştırılacak olup, Yüklenicinin çalıştıracağı İşçilerin 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer kanunların hükümlerine göre her türlü yasal hakları teklif fiyata dahildir. İdarenin çalışanların özlük hakları konusunda hiç bir sorumluluğu yoktur. Çalışılanlar açısından karşılaşılabilecek her türlü hukuki ve yasal sorunlar da maddi ve manevi zararı Yüklenici karşılamakla sorumlu olup, idareye herhangi bir ceza gelmesi durumunda idare bunu yüklenicinin hak edişlerinden veya Kesin Teminatından kesmekte serbesttir.

…

b) İşçi ücret, sigorta, doğum/hastalık ve her türlü izin, kıdem tazminatı vs. giderleri teklif fiyata dahil olup, yüklenici tarafından karşılanacaktır.

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.

22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Genel Hükümler” başlıklı 14’üncü maddesinin 36’ncı bendinde “…Yüklenici hiçbir ihtara ve ikaza gerek kalmaksızın gerekli emniyet tedbirlerini zamanında alma, kazalardan korunma yöntemlerini işçilerine öğretmek ve bu eğitimleri idareye belgelemek zorundadır. Bu itibarla hizmetin ifasında gerek ihmal, dikkatsizlik gerekse tedbirsizlik ve ehliyetsiz işçi çalıştırmaktan veya herhangi bir sebepten meydana gelecek kazalardan yüklenici sorumludur. Yüklenici iş kanunu, işçi sağlığı ve işçi güvenliğine ilişkin mevzuat gereği işçilerinin sağlığını korumak üzere her türlü sağlık tedbirlerini alacak ve oluşacak tehlikeli şartlar altında çalışılmasına izin vermeyecektir (yanma, elektrik çarpması, düşme, çarpma vb.). İşçinin tüm haklarıyla ilgili mali ve hukuki sorumluluklar yükleniciye ait olup bu konuda idare sorumlu olmayacaktır. Sosyal Sigortalar Mevzuatı çerçevesinde her türlü işçi işveren hakkındaki haklardan dolayı; işçi alınması veya işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması gibi sorumluluklar yükleniciye ait olup idare bu konuda sorumluluk taşımayacak yalnızca sözleşme içeriğindeki işi yükleniciden isteyecektir. Yüklenici işin ifası sırasında da meydana gelebilecek her türlü zarar ve hasarı tazmin etmekle mükelleftir…” düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Önlemleri” başlıklı 20’nci maddesinde “…3. İş yasası ve Sosyal Sigortalar mevzuatı hükümlerine göre işe işçi alınması işçi çıkarılması ve işçi özlük haklarının tümünün ödenmesi gibi sorumluluklar firmaya aittir. Hastane idaresi bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz. İdarenin firmaya rücu hakkı saklıdır.

4. Yüklenici Firma, halen çalıştırdığı, bu ihale döneminde yeni işe aldığı, gerek bu işyerinde daha önce kendisinin çalıştırdığı veya ihale tarihinden önceki dönemler için kendisinin çalıştırdığı işçilerin olabilecek maaş, fazla mesai, bayram tatili ücreti, kıdem tazminatı gibi her türlü ücret ve borçlarından tek başına sorumludur.

…

7. Yüklenici firma, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası, 4857 ve 1475 sayılı İş kanunu mevzuatına göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi (ücret, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti ve benzeri tüm hak ödemeleri), işçi çıkarılması ve sair konularda tüm sorumluluk yükleniciye ait olup hastane idaresi bu konularda sorumlu sayılmayacaktır. Sorumluluk yükleniciye ait olup yerine getirilmeyen mali yükümlülükler de yüklenicinin hak edişlerinden idarece kesilecektir. “düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin 20’nci maddesinde, yüklenicinin alt işveren sıfatıyla, personelin mevzuattan kaynaklanan borç ve yükümlülükleri ile kıdem tazminatına ilişkin sorumluluğunun bulunduğuna ilişkin düzenleme yapıldığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu, diğer taraftan 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanun’dan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesi yer alan kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır.

Öte yandan, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin anılan maddesinden kıdem tazminatı ödemelerinden yalnızca yüklenicinin sorumlu olduğu sonucu çıkarılsa dahi 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında Kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, diğer taraftan ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı, bir arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda ihale dokümanında yer alan düzenlemenin hukuka aykırı olmadığı, isteklilerin tekliflerini sunmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “… (3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığınca 05.06.2008 tarihinde yayımlanan 2008/42 sayılı Genelge’nin 9 ve 10’uncu sayfalarındaki “B- Hizmet Alımlarında Yemek, Yol ve Giyecek” başlıklı maddesinde “… Bu çerçevede; 1- Öncelikle bu uygulamada, hizmet alımı kapsamında çalıştırılan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının karşılanması noktasında, kurumlarımızın her hangi bir yükümlülüklerinin/zorunluluklarının olmadığının bilinmesi,

2- İşçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten karşılanabilmesi için ihale dokümanına (şartname ve sözleşmelere) aşağıdaki şekilde hüküm konulması gerekmektedir.

İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 25.3.1. … f) İşçilerin yol, yemek ve giyim bedelleri teklif fiyata dahildir..” düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “İşin Yürütülebilmesi İçin Gerekli Personel ve Araçlar” başlıklı 8’inci maddesinde “… Yüklenici, çalıştıracağı personelin ulaştırma hizmetlerini yürütecektir. Kurumun bu konuda bir sorumluluğu bulunmayıp yüklenici bu hizmeti işleri aksatmayacak şekilde yürütecektir. Yemek taşıma aracıyla personel taşınmayacaktır. Yemek hizmeti veren yüklenici firma bünyesinde çalışan tüm personelin ulaşım ve yemek giderleri firma tarafından karşılanacaktır. Bu tutarlar hastaneye fatura edilemeyecektir.

…

Yukarıda belirtilen sayılar hizmetin sunumunda gerekli sayılardır. Firma kendi elemanlarını hizmet zamanına göre farklı yerlerde çalıştırabilir. (Toplam 74 kişi çalıştırılacaktır)...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine ve ihale dokümanı düzenlemelerine göre ihale kapsamında çalışacak personelin yol, yemek ve giyim giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu, söz konusu giderlerin yüklenici firma tarafından karşılanacağı, iş kapsamında 74 personelin çalıştırılacağı, bu doğrultuda ihale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemelere göre iş kapsamında farklı görevlere sahip 74 kişinin çalıştırılacağı, çalıştırılacak personele ait yol, yemek ve giyim giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu, söz konusu giderlerin yüklenici firma tarafından karşılanacağının belirtildiği, yapılan düzenlemelerin birbiriyle çelişmediği ve kamu ihale mevzuatına uygun olarak düzenlendiği anlaşıldığından, başvurusu sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Kahvaltı, Ara Öğün, Normal Yemek, Psikiyatri Sosyal Saat Menüsü ve Yemeklerin Şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “… Diyet yemek listesinde bulunmayan özel diyet istekleri hasta diyet istemine doktor tarafından yazılacak, diyetisyen tarafından firmaya bildirilecektir…” düzenlemesi,

Gramaj Listeleri Teknik Şartnamesi’nde “Hastanemize yemek hizmetini verecek yüklenici firmanın uygulayacağı gramajlar çıkartılacak yemek listeleri aşağıda verilmiştir. Ancak bu listede olmayan yemekler diyetisyenlerce menüye yazıldığı takdirde yüklenici firma tarafından itiraz edilmeden yapılacaktır. Bu yemeklerde kullanılan gramajlar için verilen gramaj listesindeki benzer yemekler temel alınarak diyetisyenlerce belirlenir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerine göre diyet yemekleri listesinde bulunmayan özel diyet istek yemekleri için hasta diyet istemine doktor tarafından yazılacağı ve diyetisyen tarafından yüklenici firmaya bildirileceği, diyetisyen tarafından menüye yazılan yemeklerin yüklenici tarafından yapılacağı, söz konusu yemekler için kullanılacak malzemelerin gramajlarının gramaj listesinde yer alan benzer yemekler temel alınarak diyetisyen tarafından belirleneceği anlaşılmaktadır.

İhale konusu iş kapsamında diyet yemekleri listesinde bulunmayan diyet yemek isteklerinin doktor tarafından yazılması durumunda, bu durumun diyetisyen tarafından yükleniciye bildirileceği ve yüklenici tarafından talep edilen yemeğin yapılacağı, istek diyet yemeğinin malzeme gramajlarının gramaj listesinde yer alan benzer yemekler dikkate alınarak belirleneceği, bu hususta bir belirsizlik olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.

Düzenlenen sigorta poliçelerinde, idare işveren sıfatıyla, yüklenici ise işi gerçekleştiren sıfatıyla ve varsa alt yükleniciler yer almalıdır. Kıymetler tam değer üzerinden sigorta ettirilmelidir.

Sözleşmesinde istenilmiş olması halinde, sigortalara ilişkin limitlerin işe başlama tarihinin yıl dönümündeki güncel değerlere yükseltilmesi zorunludur.

Yüklenici, idarelerce istenen söz konusu sigortalara ilişkin poliçeleri ve ödeme kanıtlarını, iş fiili olarak başlamadan önce idareye vermek zorundadır. Sigortalar tamamlanmadığı sürece avans ve hakediş ödemesi yapılmaz.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.1 … j) Aşağıda belirtilen sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.

Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi için: 2.000.000,00 TL tutarında bina yangın deprem demirbaş sigortası, Kadın Doğum ve Çocuk Hastanesi: 2.000.000,00 TL, Sıcak Çermik Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Merkezi: 500.000,00 TL, Kalp Hastalıkları Merkezi : 250.000,00 , Onkoloji Merkezi : 250.000,00 TL
Yukarıda belirtilen merkezlerden günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 3.000 kişi için kişi başı Ölüm: 200.000,00 TL, Sakatlık: 50.000,00 TL, Tedavi: 40.000,00 TL tutarında 3.şahıs Mali Sorumluluk Sigortası (yemek hizmetinden doğan gıda zehirlenmesi vb.)

Yüklenici firma tarafından her hastane için ayrı ayrı poliçe yapılacaktır.

Sözleşme tarihinde yapılan ilk sigorta poliçelerinin yıllık süresi (1 yıl) dolduğunda, poliçeler sözleşme bitiş tarihine kadar olan süreyi kapsayacak şekilde aynı şartlarda yenilenecektir.

Yenilenen sigorta poliçeleri ilk poliçelerin süresinin bittiği ayda idaremize teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde veya tedarik edilecek gıda malzemelerinde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortalarını sözleşmede belirtilen oranlarda şahıs sorumluluk sigortası yapacaktır. İhale uhdesinde kalan yüklenici firma üçüncü mali sorumluluk sigortasına ait poliçeyi sözleşmenin yürürlüğe girmesinden sonra ilk 7 gün içinde hastane satın alma bölümüne (teslim dosyasına) teslim edecektir.” düzenlemesi,

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Genel Hükümler” başlıklı 14’üncü maddesinin 36’ncı bendinde “Yüklenici, sigorta poliçelerini yaptıracak ve iş fiili olarak başlamadan önce idareye teslim edecektir. Poliçeler, sigorta yükümlülüğünün sözleşme süresinin sonuna kadar olan süreçte devam edeceği düşünülerek düzenlenecektir. Düzenlenecek sigorta poliçesinde idare ve iş yerini belirtmek hasebiyle, yüklenici de işi gerçekleştiren sıfatıyla yer almalıdır. Dolayısıyla sigortanın besin zehirlenmeleri ve yangına karşı olduğu teminatından kaynaklanacak zarar ve ziyan tedavi giderlerinin ve olası tazminatları karşılamak için olduğu, sigorta süresinin sözleşme süresinin sonuna kadar olduğu açık ve net bir şekilde yer almalıdır, Hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortalarını sözleşmede belirtilen oranlarda şahıs sorumluluk sigortası yaptıracaktır. İhale uhdesinde kalan yüklenici firma üçüncü mali sorumluluk sigortasına ait poliçeyi sözleşme öncesi idareye verecektir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1.

a) Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi için: 2.000.000,00 TL tutarında bina yangın deprem demirbaş sigortası,

Kadın Doğum ve Çocuk Hastanesi: 2.000.000,00 TL

Sıcak Çermik Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Merkezi: 500.000,00 TL

Kalp Hastalıkları Merkezi : 250.000,00

Onkoloji Merkezi : 250.000,00 TL

b) Yukarıda belirtilen merkezlerden günlük yemek hizmetinden yararlanan en az 3.000 kişi için kişi başı

Ölüm: 200.000,00 TL, Sakatlık: 50.000,00 TL, Tedavi: 40.000,00 TL tutarında 3.şahıs Mali Sorumluluk Sigortası (yemek hizmetinden doğan gıda zehirlenmesi vb.)

Yüklenici firma tarafından her hastane için ayrı ayrı poliçe yapılacaktır.

Yenilenen sigorta poliçeleri ilk poliçelerin süresinin bittiği ayda idaremize teslim edilecektir. “ düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve düzenlemelerine göre hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği, sözleşmesinde istenilmiş olması halinde, yüklenicinin istenen söz konusu sigortalara ilişkin poliçeleri ve ödeme kanıtlarını, iş fiili olarak başlamadan önce idareye vermesinin zorunlu olduğu, bu doğrultuda ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı anlaşılmaktadır.

İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine yer verildiği, bu kapsamda üçüncü şahıs mali sorumluluk sigortasının yaptırılmasının da talep edildiği görülmüştür.

Beslenme Hizmetleri Yemek Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 6’ncı maddesinde yüklenicinin üçüncü kişi mali sorumluluk sigortasına ait poliçeyi sözleşmenin yürürlüğe girmesinden sonra ilk 7 gün içinde idareye teslim edeceğinin, aynı Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 14’üncü maddesinin 36’ncı bendinde yüklenicinin, sigorta poliçelerini yaptıracağının ve iş fiili olarak başlamadan önce idareye teslim edeceğinin, aynı bendin son cümlesinde ise yüklenicinin üçüncü mali sorumluluk sigortasına ait poliçeyi sözleşme öncesi idareye vereceğinin düzenlendiği görülmüştür.

İdarelerin hizmete konu iş kapsamında yüklenicinin sigorta yaptırmasını talep edebileceği, buna ilişkin hususların ve şartların sözleşme ve eklerinde belirtilmesi gerektiği, düzenlenen poliçelerin işe fiili olarak başlamadan önce idareye sunulması gerektiği, incelemeye konu ihalede doküman kapsamında düzenlenen Teknik Şartname’de üçüncü mali sorumluluk sigortasına ait poliçenin sunulma zamanlarına ilişkin olarak sözleşmenin yürürlüğe girmesinden sonra ilk 7 gün içinde, iş fiili olarak başlamadan önce ve sözleşme öncesi idareye vereceğine yönelik olarak farklı düzenlemelere yer verildiği, bu durumun çelişkiye sebebiyet verdiği, kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve yaptırımların belirtildiği, bu kapsamında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında sigorta poliçesinin yer almadığı, dolayısıyla düzenlemenin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesinde “79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir… “ açıklaması,

… Beyaz Peynir veya Eritme Peynir veya Kaşar Peyniri veya Poğaça…” düzenlemesi,

Gramaj Listeleri Teknik Şartnamesi’nin 62’nci sayfasında yer alan “Psikiyatri Sosyal Saat Menüsünde Yapılabilecek Yiyecekler Gramaj Listesi”nde

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

MAKARNA SALATASI

DEREOTU

10 gr

POĞAÇA

AYÇİÇEK YAĞI

6 gr

KORNİŞON TURŞUSU

20 gr

MARGARİN

40 gr

MAKARNA ÇEŞİTLERİ

50 gr

YUMURTA

8 gr

MAYONEZ

20 gr

YAŞ MAYA

2 gr

SOSİS

20 gr

100 gr

TUZ

2 gr

TOZ ŞEKER

3 gr

AYÇİÇEK YAĞI

5 gr

TUZ

1 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

MERCİMEKLİ KÖFTE

K. MERCİMEK

40 gr

PETİBÖRLÜ PASTA

SÜT

İNCE BULGUR

15 gr

ŞEKER

KURU SOĞAN

10 gr

VANİLYA

AYÇİÇEK YAĞI

10 gr

KAKAO

SALÇA

5 gr

NİŞASTA

MAYDANOZ

1/50 ad

YUMURTA

YEŞİL SOĞAN

1/25 ad

PETİBÖR BİSKÜVİ

TUZ

2 gr

BAHARATLAR

2 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

PATATESLİ HINGEL

25 gr

SALATA

MARUL

50 gr

TUZ

2 gr

HAVUÇ

25 gr

YUMURTA

1/10 ad

K. LAHANA

50 gr

PATATES

50 gr

LİMON

15 gr

KİMYON

0,4 gr

AYÇİÇEK YAĞI

5 gr

KARABİBER

0,4 gr

MAYDANOZ

5 gr

KIRMIZI TOZ BİBER

0,4 gr

AYÇİÇEK YAĞI

10 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

MERCİMEK BADI

YEŞİL MERCİMEK

15 gr

HAVUÇLU KEK

30 gr

İNCE BULGUR

15 gr

AYÇİÇEK YAĞI

12,5 gr

SALÇA

5 gr

YUMURTA

13 gr

KURU SOĞAN

10 gr

TOZ ŞEKER

20 gr

TAZE SOĞAN

1/25 ad

YOĞURT

12,5 ml

DOMATES

25 gr

KABARTMA TOZU

1 gr

TUZ

2 gr

VANİLYA

0,5 gr

BAHARATLAR

4 gr

TARÇIN

1 gr

HAVUÇ

20 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

SİMİT

MARGARİN

20 gr

RUS SALATASI

HAVUÇ

30 gr

YOĞURT

10 gr

KONSERVE BEZELYE

30 gr

YUMURTA

1/10 ad

KORNİŞON TURŞUSU

30 gr

KABARTMA TOZU

0,08 gr

MAYONEZ

30 gr

TOZ ŞEKER

2 gr

PATATES

30 gr

TUZ

2 gr

TUZ

2 gr

50 gr

SUSAM

2 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

PEYNİRLİ POĞAÇA

YUMURTA

1/4 ad. (13 gr)

PEYNİRLİ MİLFÖY BÖREĞİ

MİLFÖY HAMURU

50 gr

SÜT

30 ml

PEYNİR

20 gr

YOĞURT

20 gr

MAYDANOZ

10 gr

TEREYAĞ

20 gr

YUMURTA

6 gr

AYÇİÇEK YAĞ

10 gr

SUSAM

2 gr

TUZ

2 gr

ETİMEK TATLISI

SÜT

100 ml

TOZ ŞEKER

2 gr

TEREYAĞ

2 gr

YAŞ MAYA

6 gr

5 gr

PEYNİR

20 gr

TOZ ŞEKER

30 gr

MAYDANOZ

10 gr

ETİMEK

10 gr (1 ad)

SUSAM

3 gr

VANİLYA

0,5 gr

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YEMEK ADI

MALZEMELER

GR./AD.

YOĞURTLU MAKARNA

MAKARNA

60 gr

TARATOR

HAVUÇ

50 gr

YOĞURT

100 gr

MAYDANOZ

5 gr

AYÇİÇEK YAĞI

15 gr

LİMON

2 gr

TUZ

5 gr

AYÇİÇEK YAĞI

15 gr

K. TOZ BİBER

0,4 gr

YOĞURT

50 gr

NANE

0,4 gr

SUMAK

0,4 gr

düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili açıklamalarında malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesinin yapılacağı ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtileceği açıklanmıştır.

Gramaj Listeleri Teknik Şartnamesi’nin Psikiyatri Sosyal Saat Menüsünde Yapılabilecek Yiyecekler Gramaj Listesi”nde poğaçaya ait malzemelere ve gramajlara yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında yer alan Gramaj Listeleri Teknik Şartnamesi’nin Psikiyatri Sosyal Saat Menüsünde Yapılabilecek Yiyecekler Gramaj Listesi”nde poğaçaya ait malzemelere ve gramajlara yer verildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.II-849

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin