KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/024
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 27.04.2022
Karar No : 2022/UH.II-540
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi,

VEKİLİ:

Av. Mehmet KOÇ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Bakanlığı Konya Şehir Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/108337 İhale Kayıt Numaralı “İnternet Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Bakanlığı Konya Şehir Hastanesi Başhekimliği tarafından 04.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İnternet Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketinin 21.02.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.02.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.03.2022 tarih ve 10265 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/225 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 1.4’üncü maddesinin “Sözleşme tarihi 24 (Yirmi dört) ay olup, Yüklenici, Sözleşme imzalanma tarihinden itibaren en fazla 120 (yüzyirmi) işgünü içerisinde internet devre kurulumunu tamamlamak ve eksiksiz olarak İdareye teslim etmek zorundadır.” şeklinde,

Anılan Şartname’nin 2.2’nci maddesinin “Yüklenici idarenin belirlediği lokasyona 200 Mbps simetrik (200 Mbps Download / 200 Mbps Upload) kapasiteli metro ethernet internet devresi kuracaktır. Bu internet devresi, fiziksel fiberoptik kablo olabileceği gibi aynı hizmet seviyesinde çalışacak olan Radyo link hizmeti de olabilecektir. Kurulacak olan altyapı Yüklenici tarafından tesis edilebileceği gibi, sorumluluk Yüklenicide olmak kaydıyla tesis paylaşımı veya kiralama yöntemi ile de sağlanabilir. ” şeklinde,

Aynı Şartname’nin 2.4’üncü maddesinin “İdare, dönemsel ihtiyaçlarına göre (İnternet devre kapasitesinin yetmediği durumlarda) Sözleşme hükümlerine göre Yükleniciden iş artırım / hız artırım talep edebilecek olup bu kapsamda; Yüklenici teklif dosyasında 250 Mbps (200 Mbps devre fiyatından en fazla %35 fazlası olabilecek şekilde) ve 300 Mbps (200 Mbps devre fiyatından en fazla %40 fazlası olabilecek şekilde) internet teklifini de sunmalıdır.” şeklinde değiştirilmesinin gerektiği,

Teknik Şartname’nin 3.2’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerin, ADSL tabanlı hizmetlerde idarece talep edilen garantinin verilemediği gerekçesiyle kaldırılması gerektiği,

Aynı Şartname’nin 5.1’inci maddesinin “Metro İnternet için Seviye 1: Donanım kaynaklı arızalar sistemin genelini çalışamaz duruma getiriyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren 4 (dört) saat içerisinde müdahale edilecek ve müdahaleden sonraki 12 (oniki) saat içerisinde (yani sorunun başlaması ve bitmesi aşamasında toplam 16 saat içerisinde) sorun giderilecektir.” şeklinde,

Aynı Şartname’nin 5.2’nci maddesinin “Metro İnternet için Seviye 2: Yazılım/Konfigürasyon vb. Donanım dışı arızalar sistemin genelini çalışamaz duruma getiriyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren 4 (dört) saat içerisinde müdahale edilecek ve müdahaleden sonraki 12 (oniki) saat içerisinde (yani sorunun başlaması ve bitmesi aşamasında toplam 16 saat içerisinde sorun giderilecektir.” şeklinde,

Aynı Şartname’nin 5.4’üncü maddesinin “VPN/DSL internet için Seviye 1: Yüklenicinin sorumluluğunda olan ve bu şartname kapsamında yer alan hizmetlerde oluşan problem tüm devreleri çalışamaz duruma getiriyor ve İdarenin hizmet sunumunu engelliyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren en çok 8 saat içinde müdahale edilecek, arıza en geç 48 saat içerisinde giderilecektir.” şeklinde değiştirilmesinin gerektiği,

Teknik Şartname’nin şikayete konu edilen madde düzenlemelerinin değiştirilmemesi halinde, yüklenicinin altyapıyı kurması için gereken sürenin yetersiz olduğu, teknik imkansızlıklar sebebiyle yüklenici kendi altyapısını kuramayacağı gibi tesis paylaşım yoluyla da hizmet veremeyeceği,

Kazı yapmak isteyen işletmecinin geçiş hakkı talep ettiği güzergahı kullanması ve güzergah üzerinde bulunan geçiş hakkı sağlayıcılarına başvurması için öncelikle Bakanlıktan izin alması gerektiği, ancak gerekli izin süreci tamamlandığında ilgili geçiş hakkı sağlayıcılarına başvurunun mümkün olabildiği, ilgili mevzuata göre Bakanlığa yapılan başvuruların, Bakanlığın strateji ve politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirildiği, değerlendirme sonucu kullanım onayı alınabilmesi halinde ise geçiş hakkı sağlayıcılarına başvuru yapılabildiği, ancak bundan önce tesis paylaşımının mümkün olmadığına dair söz konusu alanda altyapısı bulunan işletmeciden olumsuz cevap alınması gerektiği, bu cevabın alınabilmesi için yapılması gereken saha etüd süreçleri uygulamada ortalama 30 ila 60 gün arasında tamamlanabildiği, ilgili geçiş hakkı sağlayıcısına başvuru yapılması halinde ise, Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmeliği’nin 11/(2) Maddesi “Geçiş hakkı sağlayıcısı, bir kamu kurum veya kuruluşu ise kendisine yapılan geçiş hakkı talebini içeren başvuruları öncelikli olarak ve gecikmeye mahal vermeden ilgili mevzuat çerçevesinde değerlendirmekle ve altmış gün içinde sonuçlandırmakla, şeffaf davranmakla ve işletmeciler arasında ayrım gözetmemekle yükümlüdür.” hükmü değerlendirildiğinde; söz konusu yeni altyapı kurulumunun tamamlanması için yeterli süre verilmediği, tüm bu şartlar altında ihalenin mevcut yükleniciyi işaret eden adrese teslim bir ihale olarak gerçekleşeceğinin tartışmasız olduğu, tüm bu hususlar çerçevesinde eşit muamele ve rekabet ilkelerinin gerek ihale dokümanına gerekse teklif değerlendirmesine yönelik başvurularda önemli bir ölçüt olduğu düşünüldüğünde, ihale dokümanındaki herhangi bir düzenlemenin istekliler ve istekli olabilecekler arasındaki eşit muameleyi etkilemesinin veya rekabet ortamını bozmasının kabul edilemeyeceği; sözleşme imzalandıktan sonra 30 gün gibi kısa bir süre içinde fiber altyapı tesis etme şartını içerir maddenin mevcut yüklenici hariç herhangi bir yüklenicinin hizmet vermesini teknik ve fiili olarak imkânsız hale getirdiği, ilgili maddelerin teknik şartnameden çıkarılması veya önerilen şekilde yeniden düzenlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: İnternet Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

24 aylık İnternet Hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Konya Şehir Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a) İhale kayıt numarası: 2022/108337

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 04.03.2022

Saat: 10:00

ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Konya Şehir Hastanesi İhale Toplantı Salonu

3.2. Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler değerlendirmeye alınmaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1.4’üncü maddesinde “Sözleşme tarihi 24 (Yirmidört) ay olup, Yüklenici, Sözleşme imzalanma tarihinden itibaren en fazla 30 (otuz) işgünü içerisinde internet devre kurulumunu tamamlamak ve eksiksiz olarak İdareye teslim etmek zorundadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Metro İnternet Hizmet Alımı” başlıklı 2’nci maddesinde “…2.2. Yüklenici İdarenin belirlediği lokasyona 200 Mbps simetrik (200 Mbps Download / 200 Mbps Upload) kapasiteli metro internet devresi kuracaktır. Bu internet devresi, fiziksel fiber kablo olarak planlanacaktır Radyo link hizmeti veya kablosuz herhangi bir internet devresi kabul edilmeyecektir.

…

2.4. İdare, dönemsel ihtiyaçlarına göre (İnternet devre kapasitesinin yetmediği durumlarda) Sözleşme hükümlerine göre Yükleniciden iş artırım / hız artırım talep edebilecek olup bu kapsamda; Yüklenici teklif dosyasında 250 Mbps (200 Mbps devre fiyatından en fazla %18 fazlası olabilecek şekilde) ve 300 Mbps (200 Mbps devre fiyatından en fazla %35 fazlası olabilecek şekilde) internet teklifini de sunmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Adsl Hizmet Alımı” başlıklı 3.2’nci maddesinde “Devrelerdeki hız, Talep edilen hız limitinden en fazla % 10 kayıp ile verilmelidir. Kayıp oranının artması durumunda devre down (arızalı) kabul edilecek ve teknik şartnamede belirtilen cezai işlem süreci başlatılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmet Seviyesi” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Metro İnternet için Seviye 1: Donanım kaynaklı arızalar sistemin genelini çalışamaz duruma getiriyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren 30 (otuz) dakika içerisinde müdahale edilecek ve müdahaleden sonraki 30 (otuz) dakika içerisinde (yani sorunun başlaması ve bitmesi aşamasında toplam 60 dk. içerisinde) sorun giderilecektir.

5.2. Metro İnternet için Seviye 2: Yazılım/Konfigürasyon vb. Donanım dışı arızalar sistemin genelini çalışamaz duruma getiriyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren 15 (onbeş) dakika içerisinde müdahele edilecek ve müdahaleden sonraki 15 (onbeş) dakika içerisinde (yani sorunun başlaması ve bitmesi aşamasında toplam 30 dk. içerisinde) sorun giderilecektir.

…

5.4. Adsl Internet için Seviye 1: Yüklenicinin sorumluluğunda olan ve bu şartname kapsamında yer alan hizmetlerde oluşan problem devrenin bir kısmını veya sistemin genelini çalışamaz duruma getiriyor ve İdarenin hizmet sunumunu engelliyor ise ilgili problemin oluşmasından itibaren en çok 1 saat içinde müdahale edilecek, arıza en geç 6 saat içerisinde giderilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, ihale konusu işin adının “İnternet Hizmet Alımı” olduğu, 04.03.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihalede 5 adet ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği, 2 istekli tarafından ihaleye teklif sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesi incelendiğinde, ihaleye ait Teknik Şartname’nin 1.4, 2.2, 2.4, 3.2, 5.1, 5.2 ve 5.4’üncü maddelerine ilişkin düzenlemelerin ihaleye katılımı sınırlandırdığı ve istekliler açısından rekabeti olumsuz yönde etkilediğine yönelik iddialara yer verildiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 1.4, 2.2, 3.2, 5.1, 5.2 ve 5.4’üncü maddelerine yönelik iddialarına ilişkin olarak akademik bir kuruluştan 22.03.2022 tarih ve E.2022/5024 sayılı yazı ile iddia konusu hususlarda teknik görüş talep edilmiştir.

Anılan Kurum yazısına cevaben gönderilen 30.03.2022 tarihli ve 464659 sayılı teknik görüş yazısı 07.04.2022 tarih ve 2022/17293 no ile Kurum kayıtlarına alınmıştır.

30.03.2022 tarihli ve 464659 sayılı teknik görüş cevap yazısında “1.Teknik Şartnamenin 1.4'üncü maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;

Söz konusu düzenleme mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işaret edip etmediği;

Şartname maddesi, 1.4. Sözleşme tarihi 24 (Yirmi dört) ay olup, Yüklenici, Sözleşme imzalanma tarihinden itibaren en fazla 30 (otuz) iş günü içerisinde internet devre kurulumunu tamamlamak ve eksiksiz olarak İdareye teslim etmek zorundadır.

Bu maddenin gerçekleştirilebilmesi için fiber optik paylaşım noktasından Hastaneye hat çekilmesi gerekir. Hat çekilmesi için gerekli zaman "Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı Veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo Ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik" yönetmeliğinde belirtilenden daha az olamaz. Bu yönetmeliğin Başvuru ve değerlendirme başlığı altındaki 6. Maddede belirtilen zamanların dikkate alınması gerekir.

(4)Bakanlığa yapılan başvurular, 5'inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.

(7)Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi durumunda ise aşağıdaki hükümler uygulanır:

(b)Hâzinenin özel mülkiyetindeki veya Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS'ye Ek- 2'de yer alan belgeler ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve sonucunu işletmeciye bildirir. Geçiş hakkı talebinin reddedilmesi durumunda yapılan bildirimde red gerekçeleri açıkça belirtilir.

Bu maddelere göre, yeni bir hat çekilmesi için gerekli izinlerin alınması için gerekli süre 90 (30 Bakanlık onayı, 60 Belediye) güne kadar çıkabilmektedir. Bu izinlerin üzerine kablo çekim ve devre kurulumu için 15-30 günlük süre verilmesi uygun olacaktır.

Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 30 (iş günü) günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet vermesinin mümkün olup olmadığı;

Paylaşım noktasından hastaneye kablo çekimi için gerekli yasal süreden sonraki 30 gün içerisinde yeni bir yüklenici hizmet verebilir.

Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu,

Birinci soruda bahsi geçen yönetmelikteki sürelerden Bakanlık izni aynı yönetmeliğin Madde 8.1'inde Bakanlık kullanım onayının çekilecek hat uzunluğunun 400m altında olması durumunda aranmayacağı belirtilmektedir. Bu süre aranmasa Belediye veya Devlet arazisinden geçerse başvuru değerlendirme süresi 60 güne iner. Kablo çekilme ve ayarlamalar için geçen sürenin 15 gün olabileceği varsayılabilir. Toplam süre bu durumda 75 günü bulur.

Alt yapı (kablo çekim) işi olmasa Metro Ethernet'e geçme süresi çalıştırılacak personel sayısına bağlı olmakla beraber 15 günde tamamlanabilir.

İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük bir süreye ihtiyaç duyacağı;

İşletmecinin hizmeti verebilmesinin ön şartı hizmet vereceği alana fiber optik kablo çekmesi veya önceden çekilmiş hattı kullanmasıdır. Önceden çekilmiş kabloların uygun koşullarda paylaşılmayacağı varsayılırsa, yeni hat çekim izin başvuru süreleri işletmecinin bölgedeki iletişim hattının hizmet vereceği alana uzaklığına bağlı olarak 75 ile 90 gün arasında değişmektedir. Bu süre yönetmelikten kaynaklanan süredir.

Yasal sürenin üzerine işletmecinin kablo çekim ve devre kurma süresi 15 gün olarak alınabilir.

2.Teknik Şartnamenin 2.2'nci maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;

Yüklenici tarafından metro internet kurulmasına yönelik talebin talep mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği,

Şartname hazırlanırken fiber optik kablo çekimi için gerekli yasal izinlerin süresi dikkate alınmadan yalnızca kurum içerisindeki çalışmalar dikkate alınmış görünmektedir. Hali hazırda var olan bir hattı kullanmayacak bir istekliler hat için gerekli yasal izin sürelerinden dolayı bu ihaleye katılamaz.

Metro internet devresi yerine radyo link hizmeti ile idarece talep edilen kapasite ve kalitede çalışmanın mümkün olup olmadığı,

Radyo link bağlantıları ile fiber optik kalitesinde hizmet verilemez. Bu şartnamede belirtilen hızlarda Radyo link bağlantıları olmasına karşın iletişim kalitesi çevresel (yağmur, kar ve rüzgâr gibi) koşullardan etkilenir.

3.Teknik Şartnamenin 5.1'inci, 5.2'nci ve 5.4'üncü maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;

Anılan düzenlemelerde öngörülen arızalara müdahale sürelerinin istekliler arasından eşit muamele ilkesinin ihlal edip etmediği,

5.1 maddede donanım kaynaklı hatalar, 5.2 yazılım kaynaklı hatalar, ADSL internet için seviye 1 hataları durumunda müdahale ve giderilme süreleri belirlenmiştir.

Kurumun müdahale süreleri için belirlediği süreler uygun olmakla birlikte sorun giderme sürelerinin hata tiplerine göre ayrıştırılması işin yürütülmesinde ihtilafların çıkmasını engellerdi.

Bu maddeler isteklilere eşit muamele ilkesine uygundur.

Anılan düzenlemelerin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği, müdahale sürelerinin arızanın giderilebilmesi için yeterli olup olmadığı,

Teknik Şartnamenin 5.1'inci, 5.2'nci ve 5.4'üncü maddeleri işi alacak yüklenicinin tabi olacağı yükümlülükler olup halen işi yapmakta olan veya geçmişte yapan Yüklenicilere ek bir avantaj sağlamaz.

Kurumun arızalara müdahale için belirlediği süreler uygun olmakla beraber sorunların giderilmesi için verilen zamanlar genel problemlerin çözümü içindir. Özellikle donanım kaynaklı arızalar alt sınıflara ayrılarak sürelerin belirlenmesi daha uygun olurdu.

3. Teknik Şartnamenin 3.2'nci maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;

ADSL tabanlı hizmetlerde idarece talep edilen garantinin istekliler tarafından sağlanıp sağlanamayacağı,

ADSL sistemleri kullanılan telefon hatlarının kalitesine, hattın yoğunluğuna, servis sunucu performansına, hattı kullanan bilgisayar konfigürasyonuna ve hattaki bilgisayar virüslerine göre değişiklik gösterebilmektedir. Bu nedenle servis sağlayıcı kendisinden kaynaklanmayan nedenlerle oluşabilecek hız düşüşünü garanti edemez.” ifadelerine yer verilmiştir.

Başvuru sahibince iddia konusu edilen Teknik Şartname’nin 1.4 ve 2.2’nci madde düzenlemeleri ile anılan maddelere ilişkin teknik görüş dikkate alındığında; yeni bir işletmecinin ihale konusu işin gerçekleştirileceği alana(uzaklığa bağlı olarak) fiziksel fiber optik kablo çekebilmesi için ihtiyaç duyacağı yasal sürenin 75 ila 90 gün aralığında olduğu, ayrıca yasal sürenin üzerine işletmecinin kablo çekim ve devre kurma süresi olarak 15 günlük sürenin de eklenmesi gerektiği, tüm bu hususlar dikkate alındığında idarece düzenlenen ihale dokümanının fiber optik kablo çekimi için gerekli yasal izinlerin süreleri dikkate alınmadan yalnızca kurum içerisindeki çalışma süreleri göz önünde bulundurularak hazırlandığı, hali hazırda ihale konusu işin gerçekleştirileceği alanda var olan hattı kullanmayacak isteklilerin yasal izin sürelerinden dolayı ihaleye katılımının sınırlandırılacağı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin 3.2’nci madde düzenlemesi ile anılan maddeye ilişkin teknik görüş dikkate alındığında; idarece ADSL devrelerindeki hızın, talep edilen hız limitinin %10’undan fazla kayba uğramaması gerektiği düzenlenmiş olsa da, ADSL sistemlerinin devre hızları kullanılan telefon hatlarının kalitesine, hattın yoğunluğuna, servis sunucu performansına, hattı kullanan bilgisayar konfigürasyonuna ve hattaki bilgisayar virüslerine göre değişiklik gösterebildiği için bu nedenle yüklenicilerin kendisinden kaynaklanmayan nedenlerle oluşabilecek hız düşüşünü garanti edemeyeceği dolayısıyla anılan düzenlemenin ihale dokümanından çıkarılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin 5.1, 5.2 ve 5.4'üncü maddeleri düzenlemeleri ile anılan maddelere ilişkin teknik görüş dikkate alındığında; anılan Şartname’nin 5.1’inci maddesinde, donanım kaynaklı hataların, 5.2’nci maddesinde yazılım kaynaklı hataların, 5.4’üncü maddesinde ADSL internet için seviye 1 hataların gerçekleşmesi durumunda müdahale ve giderilme sürelerine yönelik düzenlemelere yer verildiği, idarece belirlenen sürelerin eşit muamele ilkesine uygun olduğu, ihale konusu işi yapmakta olan veya geçmişte yapan yüklenicilere ek bir avantaj sağlamayacağı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin 2.4’üncü maddesi düzenlemeleri incelendiğinde, idarece yükleniciden 250 Mbps veya 300 Mbps kapasiteli internet devresi talep edilebileceği, talep edilmesi durumunda yüklenicinin anılan kapasiteli internet devreleri için de teklif dosyası kapsamında ayrıca teklif bedelini sunacağına yönelik düzenlemelere yer verilmiş olup anılan düzenlemelerin isteklilerin teklif bedellerine yönelik rekabeti amaçladığı, isteklilerin tekliflerini oluşturmasına engel nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve tespitler dikkate alındığında, Teknik Şartname’nin 1.4’üncü maddesi ile 3.2’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerin isteklilerin ihaleye katılımını sınırlandırdığı anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan Teknik Şartname maddelerine ilişkin iddialarının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.