KİK Kararı: 2022/UH.II-482 (13 Nisan 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/022
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 13.04.2022
Karar No : 2022/UH.II-482
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seyhan Belediyesi İşletme ve İştirakler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/102779 İhale Kayıt Numaralı “Gezi, Kültürel Faaliyet, Spor Etkinlikleri, Cenaze vb Etkinlikler İçin Kilometre Bazlı Otobüs ve Minibüs Kiralanması Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seyhan Belediyesi İşletme ve İştirakler Müdürlüğü tarafından 10.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gezi, Kültürel Faaliyet, Spor Etkinlikleri, Cenaze vb Etkinlikler İçin Kilometre Bazlı Otobüs ve Minibüs Kiralanması Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 04.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.03.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.03.2022 tarih ve 13820 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/302 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1- İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde belirtilen “D2 veya B2 yetki belgelerinden biri teklif dosyasında olmalıdır.” ifadesinin mevzuata aykırı ve ihaleye de katılımı engelleyici nitelikte olduğu,

2- Söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde, kilometre üzerinden üç adet iş kalemi için satır açıldığı, ancak İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen giderlere ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satırlar açılmadığı, bu durumun maliyet hesaplaması yapmalarını imkânsız hale getireceği, birim fiyat teklif cetvelinde yapılan bu düzenlemenin isteklilerin sağlıklı teklif vermesini engelleyeceği ve teklif fiyatları arasında yüksek farklar yaratacağı ayrıca farklı nitelikteki iş kalemlerinin aynı iş kalemi altında birleştirilmesinin sağlıklı bir iş artışı ve iş eksilişine imkân vermeyeceği,

3-İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde söz konusu ihalede fiyat farkı verilmeyeceğine dair düzenleme yapıldığı ancak 5202 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararı’na göre yakıt giderlerine ilişkin zam farklarına ilişkin olarak fiyat farkı uygulanması gerektiği,

4- Söz konusu ihaleye konu işin, özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olduğu, ancak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda asgari aykırılık hali sayısına yer verilmediği, bu nedenlerle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar...” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Gezi, Kültürel Faaliyet, Spor Etkinlikleri, Cenaze vb. Etkinlikler için Kilometre Bazlı Otobüs ve Minibüs Kiralanması Hizmet Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

17 Yolcu Kapasiteli Minibüs Hizmeti Alımı: 50000 km,
30 Yolcu Kapasiteli Küçük Otobüs Hizmeti Alımı: 65000 km,
30 Yolcudan Fazla Kapasiteli Otobüs Hizmeti Alımı: 175000 km

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Seyhan İlçe Belediyesi Başkanlığı tarafından vatandaşların talepleri doğrultusunda şehir içi ve şehirlerarası ulaşım hizmetlerinin yerine getirilmesi amacıyla kilometre hesabıyla minibüs ve otobüs kiralanması işidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2. D2 veya B2 Yetki belgelerinden biri teklif dosyasında olmalıdır.” düzenlemesi,

İhale İlanı’nın “Kapasitesi raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “D2 veya B2 Yetki belgelerinden biri teklif dosyasında olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin söz konusu iddiasının ihale dokümanının ilâna yansıyan düzenlemesine yönelik olduğu, buna göre ihale ilânının 14.02.2022 tarihinde yayımlandığı, ihale tarihinin 10.03.2022 olduğu, başvuru sahibi tarafından 04.03.2022 tarihinde EKAP üzerinden ihale dokümanı indirildiği, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri gereği ilânda yer alan hususlara ilişkin olarak ilânın yayımlandığı tarihi izleyen günden 10 gün içerisinde en geç 24.02.2022 Perşembe günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 04.03.2022 tarihinde başvuruda bulunulduğu ve dolayısıyla söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Akaryakıt, Ücretli otoyol, köprü veya arabalı feribot vb. ücretli geçiş gerektiren seyahatlerde kullanılan araçlarda, Otomatik Geçiş Sistemi (OGS) veya Hızlı Geçiş Sistemi (HGS) kartı bulunacak ve geçiş ücretleri Yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdaremiz bu ve buna benzer tutarları Yüklenicinin teklif fiyatlarına dahil ettiğini, yaklaşık ne kadar gideri olacağını ön gördüğünü kabul edecektir. İdaremiz, Yüklenici araçlarının bir yada birden daha fazla gün şehir dışında kalmasından dolayı ayrıca bir ödeme yapmayacak olup Yüklenicinin bu şartlarda teklif verdiği kabul edilir. Kafileden veya idareden bu gibi giderler için herhangi bir ücret talep edilemez.

Araçların bakım, onarım, yedek parça ve servis ücretleri ile benzeri her türlü masrafı yükleniciye aittir. Sözleşme süresince araçların zorunlu Trafik Sigortaları, Ferdi Kaza Koltuk Sigorta ile varsa Kasko Sigortaları, her türlü vergi ve diğer masraflar yükleniciye aittir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Seyhan İlçe Belediyesi Başkanlığı tarafından vatandaşların talepleri doğrultusunda şehir içi ve şehirlerarası ulaşım hizmetlerinin yerine getirilmesi amacıyla kilometre hesabıyla minibüs ve otobüs kiralanması işidir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 5’inci maddesinde “1. Akaryakıt, Ücretli otoyol, köprü veya arabalı feribot vb. ücretli geçiş gerektiren seyahatlerde kullanılan araçlarda, Otomatik Geçiş Sistemi (OGS) veya Hızlı Geçiş Sistemi (HGS) kartı bulunacak ve geçiş ücretleri Yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdaremiz bu ve buna benzer tutarları Yüklenicinin teklif fiyatlarına dahil ettiğini, yaklaşık ne kadar gideri olacağını ön gördüğünü kabul edecektir. İdaremiz, Yüklenici araçlarının bir yada birden daha fazla gün şehir dışında kalmasından dolayı ayrıca bir ödeme yapmayacak olup Yüklenicinin bu şartlarda teklif verdiği kabul edilir. Kafileden veya idareden bu gibi giderler için herhangi bir ücret talep edilemez.

2. Araçların bakım, onarım, yedek parça ve servis ücretleri ile benzeri her türlü masrafı yükleniciye aittir.

3. Araç sürücülerini sağlamak yüklenicinin yükümlülüğündedir. Sürücüler ile yüklenici arasındaki çalışma ilişkileri özel hukuk hükümlerine tabi olacaktır. Sürücülerin ücretleri, SSK primleri, vergi, işsizlik sigortası primleri, fazla mesai hakları, tazminat hakları ve benzeri her türlü hak ve taleplerinden yüklenici sorumlu olacaktır. Yüklenici, ayrıca çalıştırmayı taahhüt ettiği araçların motorlu taşıt vergisi, zorunlu trafik sigortası, ferdi kaza koltuk sigortaları vb. yükümlülükleri yerine getirmek zorundadır.

4. Araçların İdarenin hizmetinde veya hizmet dışında kullanılması sırasında meydana gelen kazalarda veya araç sürücülerinin kaza harici davranışları neticesinde ortaya çıkan bedeni, maddi manevi ve sair her türlü zarar ve hasarlar ile tazminat taleplerinden yüklenici kusuru olmasa bile sorumlu olacaktır. Bu sorumluluk, araç içindeki şahıslara, araç dışındaki şahıslara ve diğer araçlara ve eşyaya verilen her türlü zararları da kapsar.

5. İdareye hizmet veren araçların hız sınırlamalarına ve tüm trafik kurallarına uymaları zorunludur. Sözleşme hükümleri ile Karayolları Trafik Kanunu ve Yönetmeliğinin ilgili madde hükümlerine aykırı hareketinden dolayı oluşan tüm masraflar yükleniciye aittir.

6. Sözleşme süresince araçların zorunlu Trafik Sigortaları, Ferdi Kaza Koltuk Sigorta ile varsa Kasko Sigortaları, her türlü vergi ve diğer masraflar yükleniciye aittir. Araçlardaki sürücü ve yolcuların yaralanma veya ölümü halinde ödenecek Ferdi Kaza Koltuk Sigorta tazminat limiti yürürlükteki Zorunlu Mali Sorumluluk Poliçesi limitlerinden az olamaz. Kasko Sigortasında ek teminat olarak verilen İhtiyari Mali Sorumluluk tazminatı da yürürlükte olan Zorunlu Mali Sorumluluk limitlerinden az olamaz.

7. Taşıtların hizmeti esnasında çekici çağrılması gibi durumlar oluştuğunda bu gibi masraflar yükleniciye aittir.

8. Yüklenici, kendisine ait personelin ve kiralamış olduğu araçlarda çalışan personelin Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) işlemlerinden ve özlük haklarından tek taraflı olarak sorumludur

9. Yüklenici, araçların işletilmesinde araçlarla ilgili olarak 2918 sayılı Karayolu Trafik Kanunu ve Karayolu Trafik Yönetmeliğinde belirtilen şartlan sağlayacaktır.

10. Sözleşmeye aykırı araç çalıştırılmasından doğacak her türlü hukuki sorumluluk ile üçüncü şahıslara ve İdare mensuplarına verilecek zarar ve ziyandan yüklenici sorumludur.

11. Araçların nakliye, emniyet ve sigortası yükleniciye ait olup, kaza veya can kaybı halinde muhtemel tazminat yükümlülüğünü, yüklenici tek taraflı olarak kabul eder.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekildedir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

17 Yolcu Kapasiteli (Sürücü Dahil) Minibüs Hizmeti Alımı

kilometre

50.000

2

30 Yolcu Kapasiteli (Sürücü Dahil) Küçük Otobüs Hizmeti Alımı

kilometre

65.000

3

30 Yolcudan Fazla Kapasiteli (Sürücülü Dahil) Otobüs Hizmeti Alımı

kilometre

175.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden, başvuruya konu ihalenin “Gezi, Kültürel Faaliyet, Spor Etkinlikleri, Cenaze vb. Etkinlikler için Kilometre Bazlı Otobüs ve Minibüs Kiralanması Hizmet Alımı İşi” olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde iş kapsamında kullanılacak; 17 yolcu kapasiteli minibüs, 30 yolcu kapasiteli küçük otobüs ve 30 yolcudan fazla kapasiteli otobüs için sürücülü dâhil işin süresi boyunca öngörülen toplam kilometreler üzerinden satır açıldığı, İdari Şartname’nin ve Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemelerinde teklif birim fiyatlara dahil unsurların belirtildiği, her bir araç için teklif birim fiyatın söz konusu giderler dahil edilmek suretiyle hazırlanmasının istenildiği, başvuruya konu işin niteliği itibariyle araç kiralama işi olduğu dikkate alındığında, teklif cetvelinde ihale konusu işin gerçekleştirilmesinde kullanılacak 3 araç için satır açılmasında tekliflerin hazırlanmasına engel bir durum olmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin söz konusu bilgiler çerçevesinde teklif birim fiyatlarını hazırlamasının mümkün olduğu, ayrıca doküman düzenlemelerinde öngörülen farklı gider kalemlerinin birim fiyat teklif cetvelindeki her bir araç için ortaya çıkması söz konusu olacağından araç maliyet kalemine bu giderlerin de dahil edilmesinin iş artışı ve eksilişi yönünden sorun yaratmayacağı; dolayısıyla İdari Şartname’de düzenlenen bahse konu giderlere ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasında mevzuata aykırılık olmadığı değerlendirilmiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Süresi” başlıklı 2’nci maddesinde “İşin süresi sözleşme tarihiden sonra 365 gündür.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden, söz konusu iş kapsamında akaryakıt giderinin de teklif fiyata dâhil olduğu, İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde; ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği ve işin süresinin 365 gün olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanında akaryakıt giderine fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenleme yapılmasının kamu ihale mevzuatı açısından zorunlu olmadığı ve söz konusu hususa ilişkin ihale dokümanında fiyat farkı hesaplanacağına dair düzenleme yapılmasının idarenin takdirinde olduğu, isteklilerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamaları gerektiği, diğer yandan başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde belirttiği 5202 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararı’nda yer alan “4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar” da yapılan değişiklikle, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu hale getirildiği anlaşılmış olmakla birlikte, söz konusu Esaslar’ın yayım tarihinin 24.02.2022 olduğu ve yayım tarihinden 30 gün sonra olmak üzere 26.03.2022 tarihinde yürürlüğe girdiği, bu nedenle ilan tarihi 14.02.2022 olan söz konusu ihalede uygulanmasının mümkün olmadığı, kaldı ki ihale konusu işin süresinin 365 takvim günü olduğu da dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır

26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı

26.3

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 6,00 dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık hali bilgileri belirtilmemiştir.

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

Bu hizmet alım ihalesi kapsamında bulunan araçlarının her hangi birinin yada yüklenici firmanın Devletin Güvenliğini (Milli Güvenlik) tehlikeye düşürecek terörizm ve benzeri faaliyetlerde bulunması vb.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından “Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda asgari aykırılık hali sayısına yer verilmediğinin” iddia edildiği, ancak söz konusu 26 numaralı dipnotta kısmi kabul ile ilgili düzenlemelerin bulunduğu, sürekli tekrar eden işler için yapılan bir düzenlemenin bulunmadığı, diğer yandan idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’nci maddesinde sözleşmede uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmayacak şekilde belirlendiği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı olarak uygulanacağının belirtildiği, 16.1.2’nci madde boş bırakılarak özel aykırılık hallerinin belirlenmediği görülse de, özel aykırılık hallerinin belirlenip belirlenmeyeceği hususunda idarenin takdir yetkisine sahip olduğu göz önünde bulundurulduğunda düzenlemenin mevcut haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili dipnotlara aykırılık teşkil etmediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.