KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/020
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 30.03.2022
Karar No : 2022/UH.II-413
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

FRS Tem. Gıda İnş. Rehabiltasyon Antrenörlük San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. - Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti. - Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü Satın Alma ve Malzeme Yönetimi Daire Başkanlığı - İç Satın Alma Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/6259 İhale Kayıt Numaralı “Afşin-Elbistan B Termik Santralı İşletme Müdürlüğü İhtiyacı 2 Yıl Süreli ve 356 Kişilik Bakım-Onarım Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü Satın Alma ve Malzeme Yönetimi Daire Başkanlığı - İç Satın Alma Müdürlüğü tarafından 15.02.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Afşin-Elbistan B Termik Santralı İşletme Müdürlüğü İhtiyacı 2 Yıl Süreli ve 356 Kişilik Bakım-Onarım Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak FRS Tem. Gıda İnş. Rehabiltasyon Antrenörlük San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. - Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti. - Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 14.03.2022 tarih ve 12422 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.03.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/269 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

İhalede istenen iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterinin her iki özel ortak tarafından aynı iş bitirme belgesi sunularak karşılanmasının, ilgili mevzuat hükümlerine göre iş deneyim ile ilgili kriterlerin, iş ortaklığının tüm ortakları tarafından ayrı ayrı sağlanması koşuluna aykırı olduğu; aynı iş bitirme belgesinin birden fazla ortak tarafından kullanılmasının iş ortaklığına haksız avantaj sağlayacağının tespit edildiği ifade edilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin iptal edildiği; ancak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması nedeninin Kanun hükümleri belirtilerek yapılması gerektiği, “iş ortaklığına haksız avantaj sağlamak” gibi bir Kanun hükmünün bulunmadığı; Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin 6’ncı fıkrasında yer alan ortaklık oranı ve süresine ilişkin şartın İş Ortaklığı tarafından yerine getirildiği; mezkûr Yönetmelik’in 39’uncu maddesinin 7’nci fıkrasında yer alan hüküm gereğince iddiaya konu iş deneyim belgesinin ilgili firmaya başka bir ihalede kullandırılmadığı ve başka bir sözleşme imzalanmadığı; Dora Ltd. Şti.nin Hazarbey Ltd. Şti. haricinde başka bir tüzel kişilikte yarıdan fazla hisseye sahip olmadığı ve bu belgeyi başka bir tüzel kişiliğe kullandırmadığı; ilgili mevzuat hükümlerinde belge sahibi firma ile yarıdan fazla hisseye sahip olduğu firma iş ortaklığı yaptığı takdirde aynı iş deneyim belgesini belge sahibi ve ortağı olduğu firmanın kullanamayacağına dair bir düzenlemenin bulunmadığı; Dora Ltd. Şti.nin söz konusu ihaleye tek başına katılmış olsa dahi sunmuş olduğu bahis mevzuu iş deneyim belgesi ile sözü geçen ihalede özel ortağın sağlaması gereken iş deneyim tutarını tek başına sağlayabildiği, dolayısıyla Hazarbey Ltd. Şti.nin özel ortak olarak ihaleye iştirak etmesinden dolayı bir avantaj sağlanmadığı; dolayısıyla iş ortaklığının teklifinin Kanun’da yeri olmayan haksız avantaj sağladığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı ve idarenin ihalenin iptali kararının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde “İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu hizmet veya benzer hizmetlerdeki mesleki deneyimini gösteren, hizmet alımlarında iş bitirme belgesi, yapımla ilgili hizmet işlerinde ise iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini… ifade eder.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş ortaklığı” başlıklı 32’nci maddesinde “(1) Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle her türlü ihaleye katılabilir.

(2) İş ortaklığını oluşturanlar, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yapar.

(3) İş ortaklığı, başvuru veya teklifiyle birlikte pilot ortağın da belirlendiği İş Ortaklığı Beyannamesini vermek zorundadır.

(4) İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklığında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir. Ortakların hisse oranları İş Ortaklığı Beyannamesinde gösterilir…” hükmü,

Mezkûr Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

…

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

(4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla sü reli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.

(7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgelerin tamamı teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz…” hükmü yer almaktadır.

Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı Afşin-Elbistan B termik Santralı İşletme Müdürlüğü İhtiyacı 2 yıl Süreli ve 356 Kişilik Bakım-Onarım Hizmet Alımı İşi İdari Şartnamesi’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1. (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer alan iş ortaklığı beyannamesi,

f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

g) Bu madde boş bırakılmıştır.

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

h) Bu madde boş bırakılmıştır.

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde yapılan personel çalıştırmasına dayalı her türlü bakım hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece Kurum’a gönderilen ihale işlem dosyası suretinde yer alan 03.03.2022 tarihli İhale Komisyon Kararı’nın 6, 7 ve 8’inci sayfalarında FRS Tem. Gıda İnş. Rehabiltasyon Antrenörlük San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. (%34) - Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti. (%33) - Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti. (%33) İş Ortaklığı’nın teklifine ilişkin değerlendirmenin yapıldığı görülmektedir.

Bahsi geçen İhale Komisyon Kararı’nın 7’nci sayfasında özel ortak Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin Türkiye Kömür İşletmeleri Kurumu Genel Müdürlüğü tarafından düzenlendiği, söz konusu belge için EKAP tarafından verilen sayının “2020/255743-4465841-1-1” şeklinde olduğu, düzenleme tarihinin 10.02.2022, kabul tarihinin 09.02.2022 ve belge tutarının 6.911.663,33 TL olduğu, kabul işleminin son beş yıl içinde yapıldığı ve söz konusu iş bitirme belgesinde, işin konusunun “Genel Müdürlük bakım onarım hizmeti ve Çan Linyitleri İşletmesi Müdürlüğü muhtelif hizmetlerin yaptırılması işi” şeklinde düzenlendiği tespitleri yapılmıştır.

Sözü edilen İhale Komisyon Kararı’nın aynı sayfasında, diğer özel ortak Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyim belgesi olarak, Hazarbey … Ltd. Şti.nin %51 hisse sahibi ortağı Dora … Ltd. Şti. adına düzenlenmiş iş bitirme belgesinin beyan edildiği belirtilmektedir ve Hazarbey … Ltd. Şti.nin sunduğu iş deneyim belgesi için idarece yapılmış olan tespitler, özel ortak Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti.nin sunduğu yukarıda aktarılan iş deneyim belgesinin tıpkısıdır.

Mezkûr İhale Komisyon Kararı’nın aynı sayfasında “İş Ortaklığı’nın her iki özel tarafından da aynı iş bitirme belgesinin beyan edildiği tespit edilmiştir.” tespiti bulunmaktadır.

Sözü edilen İhale Komisyon Kararı’nın 8’inci sayfasında “…Mevzuat hükümlerine göre iş deneyim tutarının, iş ortaklığının her ortağı tarafından belli oranlarda ve ayrı ayrı sağlanması gerekmektedir. Mevzuatta aynı iş deneyimin iş ortaklığı tarafından yeterliğin tevsikinde kullanılmasına ilişkin tek istisnai durum “…ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyim belgesi…” şeklinde hüküm altına alınmıştır. Bu nedenle her iki özel ortak tarafından ihalede istenen iş deneyime ilişkin yeterlik kriterinin aynı iş bitirme belgesi ile gerçekleştirilmesinin, ilgili mevzuat hükümlerine göre iş ortaklığının tüm ortakları tarafından da ayrı ayrı iş deneyim koşulunun sağlanması ile ulaşılmak istenen amaca aykırı olduğu, aynı iş bitirme belgesinin birden fazla ortak tarafından kullanılmasının iş ortaklığına haksız avantaj sağlayacağı tespit edilmiştir.

Yukarıda yapılan değerlendirmeler neticesinde, iş ortaklığının teklifi İdari Şartname’nin 31.8. maddesi gereği değerlendirme dışı bırakılmıştır.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibi FRS Tem. Gıda İnş. Rehabiltasyon Antrenörlük San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. - Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti. - Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti. İş Ortaklığınca doldurulan İş Ortaklığı Beyannamesi’nde pilot orak %34 ortaklık oranı ile FRS ... Ltd. Şti.’dir. Özel ortaklar Hazarbey … Ltd. Şti. ile Dora … Ltd. Şti.nin her ikisi de %33’er ortaklık oranına sahiptir.

EKAP kayıtları üzerinden başvuru sahibi iş ortaklığının teklif mektubunu imzalayan kullanıcı isimleri incelendiğinde görülen tablo özetle aşağıdaki gibidir:

FRS ... Ltd. Şti. (pilot ortak)

Mehmet Can Yamaç (teklifi gönderen)

(6………….8)

Dora … Ltd. Şti. (özel ortak)

Gökhan Özgül

(4………..24)

Hazarbey … Ltd. Şti. (özel ortak)

Gökhan Özgül

(4………..24)

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı konumundaki FRS Tem. Gıda İnş. Rehabiltasyon Antrenörlük San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.ne ait Yeterlik Bilgileri Tablosu incelendiğinde, adı geçen firma tarafından EKAP’a kayıtlı olan veya olmayan her hangi bir iş deneyim belgesi beyan edilmemiştir. Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler” kısmında “Noterlik adı” için “SMMM İsmail Han”; “Onay tarihi” için “25.02.2016”; “Sözleşme tutarı” için “6.516.035,52 TL” ve “Toplam fatura tutarı” için “5.567.622,28 TL” beyanı bulunmakta, “Sözleşme tarihi” için ise ayrılan bölümde ise herhangi bir bilgi bulunmamaktadır.

İhale işlem dosyasında yer alan iş deneyim belgesi güncellenmesine ilişkin belgeye göre, pilot ortağın iş deneyim belgesi, idare tarafından “Toplam fatura tutarı” için beyan edilen “5.567.622,28 TL” üzerinden “Onay tarihi” için beyan edilen “25.02.2016” tarihi kullanılmak suretiyle güncellenmiş ve pilot ortağın güncel belge tutarı 22.705.157,68 TL olarak tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusunda, ihale komisyon kararında ve ihalenin iptal gerekçeleri arasında pilot ortağın iş deneyim belgesi ile ilgili bir husus bulunmamaktadır.

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı konumundaki Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti.ne ait Yeterlik Bilgileri Tablosu incelendiğinde, söz konusu tablonun “Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler” kısmında “Gökhan Özgül, 4………..24” beyanı;

Tablonun “Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında ise “Gökhan Özgül, 4………..24” beyanı bulunmaktadır.

Aynı Yeterlik Bilgileri Tablosunun “EKAP’a Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” kısmında “Belgeye EKAP Tarafından Verilen Sayı” için “2020/255743-4465841-1-1” beyanı mevcuttur.

Adı geçen özel ortak tarafından beyan edilen “2020/255743-4465841-1-1” sayılı iş deneyim belgesi hakkında yapılan incelemede, söz konusu belgenin, “10.02.2022” tarihinde “Türkiye Kömür İşletmeleri Genel Müdürlüğü Satın alma Daire Başkanlığı” tarafından düzenlenen, “30.06.2020” tarihinde ihalesi gerçekleştirilen ve “15.12.2020” tarihinde geçici kabulü yapılan “2020/255743” İKN’li “Genel Müdürlük Bakım Onarım Hizmeti ve Çan Linyitleri İşletmesi Müdürlüğü Muhtelif Hizmetlerin Yaptırılması İşi”ne ait olduğu; belgenin “Dora Enerji ve Kurumsal Hizmetler Limited Şirketi” düzenlendiği; mezkûr belgeye konu işe ait sözleşmenin “15.12.2020” tarihinde imzalandığı; ilk sözleşme bedelinin “6.541.308,00 TL”, belge tutarının ise işin ifası sürecinde yapılan iş artışı nedeniyle “6.911.663,33 TL” olduğu tespit edilmiştir.

Bahsi geçen iş deneyim belgesinin tutarı 6.911.663,33 TL ve bu tutarın güncellenmiş hâli ise 14.657.997,26’dir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının diğer özel ortağı konumundaki Hazarbey Group Otomotiv İnş. Teks. Kuyumculuk San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait Yeterlik Bilgileri Tablosu incelendiğinde, söz konusu tablonun “Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler” kısmında “Dora Enerji ve Kurumsal Hizmetler Limited Şirketi, 3………..95, 127500/250000” ve “Burak Cico, 1………..18, 122500/250000” beyanı;

Tablonun “Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında ise “Dora Enerji ve Kurumsal Hizmetler Limited Şirketi, 3………..95, Müdür” ve “Burak Cico, 1………..18, Müdür” beyanı bulunmaktadır.

EKAP üzerinden Ticaret Sicil Bilgilerine ilişkin yapılan sorgulama sonucunda, özel ortak Hazarbey … Ltd. Şti.nin yöneticileri arasında bulunan tüzel kişi Dora … Ltd. Şti. adına hareket eden kişinin “Gökhan Özgül, 4………..24” olduğu bilgisi mevcuttur.

Aynı Yeterlik Bilgileri Tablosunun “EKAP’a Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” kısmında “Belgeye EKAP Tarafından Verilen Sayı” için “2020/255743-4465841-1-1” beyanı mevcuttur.

Yani, özel ortak Dora … Ltd. Şti. ile diğer özel ortak Hazarbey … Ltd. Şti.nin aynı iş deneyim belgesini sundukları anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, mezkûr iş deneyim belgesinin tutarı 6.911.663,33 TL ve bu tutarın güncellenmiş hâli ise 14.657.997,26’dir.

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (ğ) bendine göre, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belgeye ilişkin bilgilerin, e-teklif kapsamında, sözü edilen durumda olan isteklilerce beyan edilmesi gerekmektedir. Bu doğrultuda, başvuru sahibi iş ortaklığının diğer özel ortağı konumundaki Hazarbey … Ltd. Şti.ne ait Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Ortaklık Tespit Belgesi” kısmında, “Belge sahibi ortağın kesintisiz ortaklık süresi ve ortaklık oranı” hakkında “1 Yıl, %51” beyanı bulunmaktadır.

Başvuru sahibi isteklinin teklif ettiği tutar 108.141.273,00 TL ve söz konusu isteklinin İdari Şartname’nin 7.5.1 numaralı bendinde yer alan iş deneyim kriterine göre sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarı 108.141.273,00 x %25 = 27.035.318,25 TL’dir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin beşinci fıkrasında yer alan hükme göre, iş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Bu hükme göre, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ve özel ortaklarının sağlaması gereken iş deneyim tutarları ile sundukları iş deneyim tutarları aşağıdaki tabloda verilmiştir:

Ortaklar

Sağlaması gereken

İlgili Ortak Tarafından Sunulan

FRS Ltd. Şti.

(pilot ortak)

27.035.318,25 x %70 = 18.924.722,78

22.705.157,68 TL

Dora Ltd. Şti.

(özel ortak)

27.035.318,25 x %10 = 2.703.531,83

14.657.997,26 TL

Hazarbey Ltd. Şti.

(özel ortak)

27.035.318,25 x %10 = 2.703.531,83

14.657.997,26 TL

Özel ortakların sağlaması gereken toplam asgari tutar

27.035.318,25 x %30 = 8.110.595,48

14.657.997,26+14.657.997,26= 29.315.994,40 TL

Yukarıdaki tablodan görüleceği üzere, başvuru sahibi iş ortaklığındaki ortaklar tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin, belge tutarları açısından, İdari Şartname’de belirlenen yeterlik kriterlerini karşıladığı görülmektedir.

Ancak, yukarıda aktarıldığı üzere, İhale Komisyon Kararı’nda yer alan “… her iki özel ortak tarafından ihalede istenen iş deneyime ilişkin yeterlik kriterinin aynı iş bitirme belgesi ile gerçekleştirilmesinin, ilgili mevzuat hükümlerine göre iş ortaklığının tüm ortakları tarafından da ayrı ayrı iş deneyim koşulunun sağlanması ile ulaşılmak istenen amaca aykırı olduğu, aynı iş bitirme belgesinin birden fazla ortak tarafından kullanılmasının iş ortaklığına haksız avantaj sağlayacağı tespit edilmiştir...” gerekçesi ile başvuru sahibinin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Başvuru konusu ihalede özel ortaklar için istenen asgari iş deneyim tutarı kriterinin yukarıda adı geçen iki özel ortak tarafından da aynı şirkete ait (Dora Enerji ve Kurumsal Hiz. Ltd. Şti.) iş deneyim belgesi ile sağlanmaya çalışıldığı, somut durumda aynı şirkete ait iş deneyim belgesinin iş ortaklığının her iki özel ortağı tarafından yeterliğin tevsikinde kullanılması ile yeterlilik değerlendirmesine ilişkin şartların iş ortaklığının her bir ortağınca ayrı ayrı karşılanması gerekliliğinin bertaraf edilmesi sonucunun ortaya çıktığı ve bu şekilde aynı şirkete ait iş deneyim belgesi kullanılmasının istekliye haksız bir avantaj sağlayacağı değerlendirilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde iş ortaklığında her ortağın ayrı ayrı sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarına ilişkin düzenleme yapıldığı, iş ortaklığının her iki ortağının da belirli oranda iş deneyim koşulunu sağlaması gerektiği, aynı iş deneyiminin iş ortaklığı tarafından yeterliğin tevsikinde kullanılmasına ilişkin tek istisnai durumun, anılan Yönetmelik’in 39’uncu maddesinin beşinci fıkrasında “…ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi…” şeklinde hüküm altına alındığı, bu nedenle pilot ortak ile özel ortak tarafından ihalede istenen iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterinin aynı şirkete ait iş deneyim belgesi ile karşılanmasının ilgili mevzuat hükümlerine göre iş ortaklığının her iki ortağından da ayrı ayrı iş deneyim koşulunun sağlanmasının istenilmesi ile ulaşılmak istenen amaca aykırı olduğu neticesiyle başvuru sahibinin teklifinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.