KİK Kararı: 2022/UH.II-307 (2 Mart 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/013
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 02.03.2022
Karar No : 2022/UH.II-307
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Araç Kir. Hizm. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Valiliği Göç İdaresi İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/849645 İhale Kayıt Numaralı “İstanbul Valiliği İl Göç İdaresi Müdürlüğü 2022 Yılı Sınır Dışı Sevklerine Yönelik 1.250.000 Km Üzerinden Şöförlü Otobüs Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Valiliği Göç İdaresi İl Müdürlüğü tarafından 25.01.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul Valiliği İl Göç İdaresi Müdürlüğü 2022 Yılı Sınır Dışı Sevklerine Yönelik 1.250.000 Km Üzerinden Şöförlü Otobüs Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İsa Araç Kir. Hizm. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 19.01.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.01.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.01.2022 tarih ve 4154 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.01.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/122 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde isteklilerin teklifleri kapsamında sunmaları istenilen yetki belgelerinin mevzuata aykırı olduğu ve ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olduğu,

2. İhale konusu işte akaryakıt giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı dikkate alındığında İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde akaryakıta ilişkin gelecek zam farklarının fiyat farkı olarak verilmesinin esas olduğu,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde açıklaması yapılan on binde 2,00 ceza oranının konulmasına rağmen aykırılık tablosunda listeye farklı ceza oranlarının konulmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, yüklenici firmaya fatura edilecek ceza oranlarının listesine bakıldığında birbirini takip eden cezaların dokümana konulduğunun görüleceği, ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bu ceza ve oranların yüklenici firma açısından işin sürdürebilirliği açısından olumsuz bir durum yaratacağı, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesi uyarınca hem ceza kesilip hem de işin feshedilmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar...” hükmü,

İhale konusu işe ait İhale İlanı’nın 4’üncü maddesinde “4.3.2. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: İstekliler otobüsler için, teklifleri ekinde ihale tarihinde geçerli D2 ve/veya B2 belgesini sunacaklardır…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler” başlıklı 7.5.4’üncü maddesinde “İstekliler otobüsler için, teklifleri ekinde ihale tarihinde geçerli D2 ve/veya B2 belgesini sunacaklardır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi tarafından şikâyete konu edilen söz konusu ihale dokümanı düzenlemesinin, aynı şekilde ihale ilanının 4’üncü maddesinde de yer aldığı görülmüş olup, anılan iddianın ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik söz konusu iddiaya ilişkin olarak ihale ilan tarihi olan 23.12.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 19.01.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu görülmüş olup, başvuru süresi sona erdikten sonra şikâyete konu edildiği anlaşılan bahse konu iddianın 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İstanbul Valiliği İl Göç İdaresi Müdürlüğü 2022 Yılı Sınır Dışı Sevklerine Yönelik 1.250.000 Km Üzerinden Şöförlü Otobüs Kiralama Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

14+1 Araç ile 20.000 Km,
27+1+1 Araç ile 30.000 Km,
46+1+1 Araç ile 1.200.000 Km,

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İstanbul İl Göç İdaresi Müdürlüğü hizmet birimleri ve idare tarafından belirtilen İstanbul içi kolluk kuvvet birimleri tarafından kullanılacaktır.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek (KDV Hariç) vergi, resim, harç, ulaşım, her türlü sigorta giderleri ile Teknik Şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’de ihale konusu işin kapsamı aşağıdaki şekilde belirlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Km Bazlı 14+1 Otobüs Kiralama

kilometre

20.000

2

Km Bazlı 27+1+1 Kişilik Otobüs Kiralama

kilometre

30.000

3

Km Bazlı 46+1+1 Kişilik Otobüs Kiralama

kilometre

1.200.000

Teknik Şartname’nin “İşin Kapsamı” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İstanbul il sınırları içerisinde İdarenin belirttiği noktalardan teslim alınacak yabancıların kolluk kuvveti refakatinde İdarenin belirttiği il dışındaki bir noktaya ( Türkiye’nin her noktasına ) sürücüsü ve akaryakıtı dâhil olacak şekilde, otobüs ile (İşbu bu teknik şartnamenin 6.1. maddesinde belirtilen nitelikteki araçlar) taşınması” düzenlemesi,

“İşin Süresi” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. İhale konusu iş, sözleşme 01.02.2022 tarihi itibarıyla başlayıp 31.07.2022 tarihinde sona erecektir.

3.2 Sözleşmenin imzalanması her hangi bir nedenle 01.02.2022 tarihinden sonra olursa Hizmet alımına başlanması sözleşmenin imzalanmasına müteakip bir gün içerisinde başlayacak olup sözleşme bitim tarihi 31.07.2022 tarihinde sona erecektir.” düzenlemesi,

“İşin Miktarı” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İhale konusu iş, sözleşme tarihi itibarıyla 1.250.000 km üzerinden Otobüs ve Minibüs kiralama hizmet alımı işidir. Yüklenici, ilgili araç tiplerine istinaden km başına birim fiyat üzerinden teklif verecektir.

4.2. 14+1 Araç ile 20.000 Km, 4.3. 27+1+1 Araç ile 30.000 Km, 4.4. 46+1+1 Araç ile 1.200.000 Km” düzenlemesi,

“Teklif Fiyata Dâhil Unsurlar” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Araçların yakıt ve her türlü giderleri ile birlikte sevk dâhilinde ücretli geçişler (köprü, arabalı feribot, çevreyolu ve otoban vb. ) otopark, sürücü ve sürücünün iaşe giderleri ve Gittiği ilde en fazla 1 gün bekleme süresi için gerekli maliyetler Yükleniciye ait olacaktır...” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin kapsamının İstanbul il sınırları içerisinde idare tarafından belirlenen noktalardan teslim alınacak yabancıların kolluk kuvveti refakatinde idarece belirtilen il dışındaki bir noktaya (Türkiye’nin her noktasına) sürücüsü ve akaryakıtı dâhil olacak şekilde, otobüs ve minibüs ile Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde belirtilen nitelikteki araçlar ile taşınması olduğu, ihale konusu işin süresinin 01.02.2022-31.07.2022 tarihleri arasını kapsadığı, ihalede ilgili araç tiplerine istinaden 14+1 otobüs ile 20.000 km, 27+1+1 otobüs ile 30.000 km ve 46+1+1 otobüs ile 1.200.000 km olmak üzere ayrı ayrı toplam 1.250.000 km üzerinden birim fiyat üzerinden teklif verileceği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde; ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan tespitler neticesinde, hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanında akaryakıt giderine fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenleme yapılmasının kamu ihale mevzuatı açısından zorunlu olmadığı ve söz konusu hususa ilişkin ihale dokümanında fiyat farkı hesaplanacağına dair düzenleme yapılmasının idarenin takdirinde olduğu, bahse konu hususun tekliflerin verilmesine engel teşkil etmeyeceği, bu itibarla isteklilerin tekliflerini mevcut düzenlemeye göre oluşturmaları gerektiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine ilişkin 26 nolu dipnotta “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.” açıklaması; 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması, aynı maddeye ilişkin 26.2 numaralı dipnotta “Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.” açıklaması ve aynı maddeye ilişkin 26.3 numaralı dipnotta ise “Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması ye almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 2,00 dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

1

Teknik şartname 6. maddesi kapsamındaki yükümlülüklerin yerine getirilmemesi durumunda her bir aykırılık için onbinde 2 oranında ceza uygulanacaktır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

İhtar
Yapılmayacaktır

On Binde
3,00

10

2

Teknik şartname 7. maddesi kapsamındaki yükümlülüklerin yerine getirilmemesi durumunda her bir aykırılık için onbinde 2 oranında ceza uygulanacaktır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

İhtar
Yapılmayacaktır

On Binde
3,00

10

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

İşin devamı, yabancı sevki esnasında şoförün veya herhangi bir firma yetkilisinin sevk edilen yabancılarla yakın münasebetinin "ticari vb." kolluk kuvvetleri tarafından tespit edilerek tutanak altına alınması veya idare yetkililerince tespit edilerek tutanak altına alınması durumu
İşin devamı esnasında sevk gerçekleştirilen araç şoför/şoförlerinin geçmiş 5 yıllık dönemde insan ticareti suçundan sabıka kaydının olduğu veya aktif aramasının olduğunun kolluk kuvvetlerince veya idarece tespit edilerek tutanak altına alınması durumu
Yüklenici tarafından hizmet kapsamında temin edilecek araçların kendi malı olduğunu tevsik eden belgelerin, sözleşmenin imzalanmasına müteakip 10 (On) gün içerisinde idareye sunulmaması

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30 unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmet Araçları ve Sürücüsünde Bulunması Gereken Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1. Hizmette kullanılacak olan araçlar (Kapasitede sürücü hariç); a) Asgari 14+1 kişilik araç, en fazla 7 yaşında araç b) Asgari 27+1+1 kişilik araç, en fazla 7 yaşında minibüs c) Asgari 46+1+1 kişilik araç, en fazla 8 yaşında otobüs d) İş kapsamında günlük, En fazla 25 Adet Asgari 46+1+1 kişilik Otobüs, En fazla 20 Adet Asgari 27+1+1 kişilik Minibüs, En fazla 20 Adet Asgari 14+1 kişilik Minibüs çalıştırılacaktır.

6.2. Karayolları Taşıma Yönetmeliği ve Karayolları Trafik Kanunu ile buna dayanılarak çıkarılan mevzuat hükümlerine göre gerektiğinde her bir araçta iki sürücü bulunacaktır. Sürücüler 08.01.2018 tarih ve 30295 sayılı Resmi gazete yayınlanarak yürürlüğe giren Karayolu Taşıma Yönetmeliği 34. Maddesinde belirtilen şartlara uygun olmalıdır. Sürücülerin, talep edilen araçları kullanabilmeye haiz sürücü belgeleri olmalıdır.

6.3. Araçlarda klima bulunacaktır. Araçların tüm avadanlıkları sağlam ve kullanılır olup, kalorifer, klima iç aydınlatma gibi her türlü teknik donanımı bulunarak çalışır durumda olacaktır.

6.4. Araçlar, mevsim şartlarına göre bakımları yapılmış, can güvenliğini sağlayacak biçimde, araç üzerindeki ekipman ve avadanlıklar her an çalışır vaziyette olacaktır.

6.5. Araçların toplam yol hesapları ve kontrolleri kilometre üzerinden yapılacağından kilometre saatleri 4 çalışır olacaktır. Arızalı durumlarda resmi kurumların bildirdiği iller arası ve il-ilçeler arası mesafe cetvelleri ödemelerde esas alınacaktır.

6.6. Araçlarda, trafik kurallarının belirlediği her türlü teknik malzeme, zorunlu donanım ve aksesuar bulundurulacaktır.

6.7. 08.01.2018 tarih ve 30295 sayılı Resmi gazete yayınlanarak yürürlüğe giren Karayolu Taşıma Yönetmeliği göre hizmetin niteliğine uygun Yetki Belgeli araçlar kullanılacaktır.

6.8. Sevk işlemi için kullanılacak araçlar, yürürlükteki Karayolları Trafik Kanunu ve Karayolları Taşıma Yönetmeliğinde tanımlanan insan taşımak amacıyla imal edilmiş olmalıdır.

6.9. Sevk edilecek yabancının profili / özel durumuna göre araçta gerekli tedbirler (olası firar vakalarını önleme vb.) alınmış olmalıdır. Araç içerisinde sigara içilmemesi gerekmektedir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İşin Yürütülmesine İlişkin Hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İdare, sevk ihtiyacının doğması ile birlikte, sevk planı tutanağını (görev başlangıç yeri ve saati, varış noktası ve talep edilen araç tipi ile kapasitesi), Yüklenicinin sözleşmede beyan ettiği e-posta adresine gönderecektir. Talep edilenin üzerinde kapasiteli bir aracın gelmesi halinde (Örnek olarak, İdare tarafından 16+1 araç istenmiş olmasına rağmen, yüklenicinin 20+1 veyahut 27+1 araç göndermesi vb.) ilgili sevke ait tutar, talep edilen araca ait birim fiyat üzerinden hesaplanacaktır.

7.2. İdare tarafından sevk planı tutanağının gönderildiği saat, bildirim saati olarak esas alınacaktır.

7.3. İlgili sevk talebine binaen yüklenici, sevke çıkacak aracın ve görevlendirilen şoförün bilgilerini sevk planı tutanağına iki saat içerisinde İdarenin belirtmiş olduğu e-posta adresine gönderecektir. Ayrıca görevlendirilen şoförlerin sürücü belgesi ve T.C. kimliklerine ait fotokopiler sevk planı tutanağına eklenecektir.

7.4. Karayolları Trafik Kanunu ve diğer ilgili kanun ve yönetmeliklerin uygulanmaması ve gerekli evrakların temin edilmemesi halinde doğacak tüm yasal, hukuki ve maddi yükümlülükler Yükleniciye ait olacaktır. Otobüsler için D2 /B2 belgesi istenecektir.

7.5. Yüklenici, talep edilen aracı, sevk planı tutanağında yer alan görev başlangıç noktasına/noktalarına, bildirilen hareket saatinden en az yarım saat önce bulunduracaktır.

7.6. Şoför ve İdareden yetkili personel, görevin başlangıç ve bitişinde, sevk planı tutanağında yer alan “Aracın Görev Başlangıç Noktasından Çıkış Kilometresi ve Saati ile Aracın İstanbul iline Varış Kilometresi ve Saati” bölümlerini dolduracak ve araç bu işlem yapılmadan hareket etmeyecektir.

7.7. Sevk işlemi sırasında öngörülemeyen sebepler neticesinde sevk planı tutanağına uygun güzergâhta değişiklik olması halinde İdareye bilgi verilecektir.

7.7 Yüklenicinin, hizmetin ifası sırasında güçlüklerle karşılaşılmaması ve işin aksamadan devam etmesini sağlayabilmesi ile bilhassa işin gecikmeksizin karşılanması için bünyesinde öz malı şeklinde bulunması istenilen otobüslerin en az 5 adet, 2010 (en az) model 46+1+1 kişi kapasiteli minimum 110 kw gücünde otobüs minibüs, isteklinin kendi malı olacaktır. Yüklenici tarafından sözleşme konusu işte istenilen öz malı niteliğindeki araçlara ilişkin belgeler, aşağıdaki tevsik yöntemine uygun olarak sunulacaktır. Yüklenicinin öz malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş ve amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile ihaleden sonra tevsik edilir. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yolu ile edinilmiş makine veya ekipman kira sözleşmesinin sunulması ve sözleşme tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile yüklenicinin öz malı sayılır. Yüklenici Öz Malı olarak sunacağı araç belgelerinin sunuluş şekline uygun yukarıda istenen belgelerle birlikte sözleşmenin imzalanmasından sonraki 10 gün içinde kendi malı araçları tevsik eder belgeleri idareye sunmak zorundadır. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ile idare tarafından uygulanacak cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş ve bu çerçevede 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” düzenlemesine yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesinde yer alan düzenleme uyarınca, maddede belirtilen aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde idari para cezası uygulanmaksızın sözleşmenin feshedilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, başvuruya konu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde asgari ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 2,00 ve 16.1.2’nci maddesinde sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının on binde 3,00 belirlenmesinin Tip Sözleşme düzenlemesine aykırılık teşkil etmediği, diğer yandan anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesi içerisinde sözleşmenin yükleniciye ihtar verilmeksizin sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık halinin belirtildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki söz konusu düzenlemenin sadece fesih yaptırımı şeklinde öngörülmüş olması hususunun da Tip Sözleşme düzenlemesine aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.