KİK Kararı: 2022/UH.II-305 (2 Mart 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/013
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 02.03.2022
Karar No : 2022/UH.II-305
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tuba BULUT,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Erzurum Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/810461 İhale Kayıt Numaralı “Erzurum Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı 11 Aylık Mamul Yemek Alımı Dağıtımı ve Servis Hizmetleri İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Erzurum Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 10.01.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Erzurum Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı 11 Aylık Mamul Yemek Alımı Dağıtımı ve Servis Hizmetleri İşi” ihalesine ilişkin olarak Tuba Bulut’un 09.02.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.02.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.02.2022 tarih ve 6466 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.02.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/174 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin “…geçici teminatına ilişkin bilgi formu Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesi ve ekindeki standart forma göre eksik olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, e-teklifleri kapsamında Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’nci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınan geçici teminat mektubunun ayırt edici numarası belirtilmek suretiyle beyan edilmiş olduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü maddesinde “Teminat olarak kabul edilecek değerler aşağıda gösterilmiştir:

a) Tedavüldeki Türk Parası.

b) Teminat mektupları.

c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler yerine düzenlenen belgeler.

…

Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” hükmü,

“Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir…” hükmü,

“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “…Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36’ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

…

(4) Teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez. İstekli tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın sunulmayacak belgeler tablosunda belirtilmesi yeterlidir.

…

(8) Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “…(6) Geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara; anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Geçici teminatlar” başlıklı 21’inci maddesinde “(1) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir.

(2) Geçici teminat mektupları Kurumla “EKAP Üzerinden Online Bilgi Alışverişine Yönelik İşbirliği Yapılmasına Dair Protokol” imzalamış olan kuruluşlardan alınır. İlgilinin talebi halinde, kuruluş tarafından Ek-1’de yer alan “Geçici Teminat Mektubu Bilgileri Formu” düzenlenerek kendisine verilir. Geçici teminat mektupları, elektronik imza kullanılmak suretiyle elektronik veya ıslak imza kullanılmak suretiyle fiziki ortamda düzenlenebilir. Ancak düzenlenen geçici teminat mektubuna kuruluş tarafından ayırt edici bir numara verilerek mektuba ilişkin bilgilerin EKAP’a aktarılması ve verilen ayırt edici numaranın istekli tarafından e-teklif kapsamında EKAP üzerinden gönderilmesi gerekir. Geçici teminat mektuplarına ilişkin bilgilerin, 6/12/2012 tarihli ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa göre merkezi takas kuruluşu olarak faaliyet gösteren kuruluşlar dâhil yetkilendirilmiş merkezi bir kuruluş tarafından EKAP’a aktarılması durumunda da düzenlenen mektupların bu fıkraya uygun olarak alındığı kabul edilir.

(3) Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin belgeler bilgisayarda taratılarak, istekli tarafından EKAP üzerinden e-teklif kapsamında gönderilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir. Ancak ortaklardan herhangi biri tarafından Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin kullanılması durumunda, belgeyi kullanan ortak tarafından ilgisine göre iş ortaklıklarındaki hissesi oranında veya konsorsiyumlarda işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarının toplam teklif tutarına karşılık gelen oranda geçici teminat verilmesi zorunludur.

26.3. Geçici teminat olarak kullanılan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 08.06.2022 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Geçici teminatı ihalede istenilen katılma şartlarını sağlamayan teklifler degerlendirme dışı birakilacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Geçici teminatın verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “28.1. Geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması halinde, mektuba ilişkin ayırt edici numara; anılan maddeye uygun olarak alınmaması halinde ise düzenlenen mektuba ilişkin bilgiler, yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, 18.01.2022 tarihli 1 no’lu ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuruya konu 1’inci ve 2’nci kısımlarının başvuru sahibi Tuba Bulut üzerinde bırakıldığı, idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine alınan 04.02.2022 tarihli 2 no’lu komisyon kararında ise başvuru sahibinin teklifinin “…geçici teminatına ilişkin bilgi formu Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesi ve ekindeki standart forma göre eksik olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan komisyon kararıyla ihalenin 1’inci kısmının Sümmani Köyli, ihalenin 2’nci kısmının ise Seher Yem. tar. Gıd. Hay. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından 09.02.2022 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, bahse konu şikayet başvurusunun idarece 11.02.2022 tarihli yazıyla reddedildiği, söz konusu yazıda başvuru sahibinin teklifinin reddedimesi gerekçesi olarak “…teminat mektubu her ne suretle olursa olsun haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz ibaresinin idaremize bilgi ve belgelerin tevsiki için verdiğiniz geçici teminat mektubunda bulunmaması sebebiyle geçici teminat mektubunuz uygun bulunmamış…” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdarece 10.01.2022 tarihinde başvuru sahibi istekliye gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması…” konulu yazıda sunulması gereken belgeler kısmında “…“Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınan geçici teminat mektubu (bu mektuba ilişkin bilgiler EKAP’a elektronik ortamda aktarılmalıdır.” iadesinin yer aldığı,

Başvuru sahibi Tuba Bulut tarafından söz konusu yazıya istinaden yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgileri tevsiken sunulan belgeler kapsamında Türkiye Halk Bankası A.Ş. Atatürk Mahallesi Şubesi taarfından düzenlenen “Geçici teminat bilgileri (Müşterinin talebi üzerine düzenlenen kopyadır.” ifadesinin yer aldığı, ayırt edici numarası “G0012-01573-MW000798” olan, 10.06.2022 geçerlilik tarihli, teminat tutarı 165.000,00 TL olarak belirtilen KİK051.2 no’lu “Geçici Teminat Mektubu Bilgileri Formu”nun sunulduğu,

Söz konusu belge üzerinde “Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” ibaresinin bulunmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekliye ait yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, söz konusu tablonun “Teminata ilişkin bilgiler” sütununun “Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınan geçici teminat mektubu” bölümünün doldurulduğu, bu kapsamda “Geçici teminat mektubunun ayırt edici numarasının” “G0012-01573-MW000798” olarak beyan edildiği tespit edilmiştir.

EKAP üzerinden yapılan sorgulamada ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından beyan edilen ayırt edici numarası “G0012-01573-MW000798” olan e-geçici teminat mektubunun geçerlilik tarihinin 10.06.2022, teminat tutarının ise 165.000,00 TL olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemelerinden ihalelerde teklif bedelinin %3’ünden az olmamak üzere geçici teminat alınacağı, teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan standart formlara uygun olması gerektiği, standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektuplarının geçerli kabul edilmeyeceği, ancak istekliler tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın yeterlilik bilgileri tablosunda belirtilmesinin yeterli olduğu, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektuplarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin talebi üzerine sunulması gerektiği, bu zorunluluğa uymayanlar hakkında Kanun’un 17’nci maddesi uyarınca işlem yapılacağı, diğer taraftan ilanı ve duyurusu 08.06.2021 tarihinden sonra yapılacak olan ihalelerde Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları geçerli kabul edilemeyeceği, geçici teminat mektubu dışındaki teminatların ise saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgilerin de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtileceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede yapılan değerlendirmede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda elektronik ortamda alınmış geçici teminat mektubuna ait ayırt edici numaranın beyan edildiği, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada söz konusu e-geçici teminatın geçerlilik süresinin ihale dokümanı düzenlemelerine uygun olduğu, anılan istekliye ait teklif tutarı dikkate alındığında teklif edilen tutarın %3’ünü karşıladığı, ayrıca elektronik geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak ilgili bankalarla EKAP arasındaki protokol kuralları uyarınca mevzuatta aranan koşulları sağlar şekilde elektronik olarak düzenlendiği, bu sebeple anılan Yönetmelik’in 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan mektuplar gibi mevzuatta aranan tüm zorunlu unsurları ihtiva ettiği ve standart forma uygun şekilde düzenlendiğinin kabulünün gerektiği, bu itibarla Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınan geçici teminat mektubuna idarece isteklilere gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması…” konulu yazı kapsamında yer verilmesinin ve isteklilerden geçici teminat hususunda tevsik edici belge istenilmesinin yerinde olmadığı, bu kapsamda idarece elektronik ortamda düzenlenen geçici teminat mektubunun isteklilerden talep edilmesi üzerine başvuru sahibi tarafından sunulan geçici teminat mektubu bilgileri formunun standart forma aykırı olduğu gerekçesiyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Tuba Bulut’un teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.