KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/059
Gündem No : 85
Karar Tarihi : 21.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1632
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şark Organizasyon ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/984989 İhale Kayıt Numaralı “Batı ve Güney Katı Atık Aktarma İstasyonlarının ve Keles Katı Atık Aktarma Rampasının İşletilmesi ve Muhtelif İlçelerin Belediye Atıklarının Katı Atık Depolama Alanlarına Nakliyesi Hizmet İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 11.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Batı ve Güney Katı Atık Aktarma İstasyonlarının ve Keles Katı Atık Aktarma Rampasının İşletilmesi ve Muhtelif İlçelerin Belediye Atıklarının Katı Atık Depolama Alanlarına Nakliyesi Hizmet İşi” ihalesine ilişkin olarak Şark Organizasyon Ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti. nin 07.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.11.2022 tarih ve 61918 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1347 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısının “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1- Araçlardan herhangi birinin arıza yapması veya çalışamaması durumunda İşin Teknik Şartnamesinin 5.3. maddesinde belirtilen nitelikteki araç ve ekipmanların yerine konularak işin devamının sağlanması gerekmektedir. 15 takvim günü içerisinde arızanın veya eksiklikliklerin giderilememesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır…” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu maddede belirtilen aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası kesileceği, hem de sözleşmenin feshedileceğinin ifade edildiği, oysa belirtilen aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda uygulanacak olana tek yaptırımın sözleşmenin feshedilmesi olduğu, mevcut düzenlemenin Hizmet Alımlarında Kullanılacak Tip Sözleşme Tasarısına aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İşe Başlama ve İş Bitirme Tarihi

5.1.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 30 (otuz) gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.

İşin süresi yer teslim tarihinden itibaren 674 (AltıYüzYetmişDört) takvim günüdür. İş yeri teslim tarihinden sonra işte gecikmeler olduğu takdirde günlük gecikme cezası uygulanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan düzenlemede iş yeri teslim tarihinden sonra gecikmeler olduğu takdirde uygulanacak olan ceza oranının net olmadığı, bu oranın açık bir şekilde ifade edilmesi gerektiği,

3) Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Genel Teknik Hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3 Genel Teknik Hükümler

…

4.3.6-Başta iş tanıtım levhası olmak üzere gerekli olabilecek tanıtım ve bilgilendirme levhaları, İdare tarafından istenen ölçü ve şekilde yüklenici tarafından yaptırılarak Tesislerde belirlenen uygun yerlere yerleştirilecektir…” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede yüklenici tarafından temin edilecek olan tanıtım ve bilgilendirme levhalarının adet ve ebatının belirsiz olduğu,

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.2.5-İzin ve sağlık problemleri gibi durumlarda işlerin aksaması halinde idarenin talebi doğrultusunda izinli veya raporlu olan personel yerine takviye personel yüklenici tarafından bila bedel görevlendirilecektir. Personelin senelik izinleri İdarenin bilgisi dahilinde verilecektir…” düzenlemesinin yer aldığı, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ve 22 personel çalıştırılması öngörülen söz konusu ihalede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde yer verilen açıklamalar doğrultusunda 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilmesi ve izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerektiği, bununla birlikte, 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca yüklenicinin sağlıkla ilgili nedenlerle veya mazeret izni kullanarak işe devam etmediği ve yıllık ücretli izin hakkı süresinde yüklenicinin işçilere ücretlerini tam olarak ödemekle yükümlü olduğu hususu göz önünde bulundurulduğunda, yapılan bu düzenlemenin 4735 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinde belirtilen sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahip olma ilkesine aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 21.1’inci maddesinde sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği, bu durumun kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin Fiyat farkı başlıklı 46’ncı maddesinde “24.02.2022 tarih ve 37160 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar çerçevesinde fiyat farkı ödenecektir...” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede a1, b2, b3, ve c katsayılarının belirlendiği ancak b1 katsayısına ilişkin bir belirleme yapılmadığı, ihale konusu işin niteliği ve söz konusu işte araçlarda kullanılacak akaryakıtın iş süresi boyunca yükleniciye ait olduğu dikkate alındığında akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden b1 katsayısının belirlenmemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
Teknik şartname düzenlemelerinde ihale konusu iş kapsamında kullanılacak araç ve iş makinelerine ilişkin model yılına ilişkin bir belirleme yapılmamasının sağlıklı bir teklif fiyatı oluşturulmasını engellediği gibi aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında da sorunlara neden olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

….

16.1.3.1…26.5” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan tasarının 26.4 numaralı dipnotunda “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.” açıklaması,

26.5 numaralı dipnotunda “1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1-Araçlardan herhangi birinin arıza yapması veya çalışamaması durumunda İşin Teknik Şartnamesinin 5.3. maddesinde belirtilen nitelikteki araç ve ekipmanların yerine konularak işin devamının sağlanması gerekmektedir. 15 takvim günü içerisinde arızanın veya eksiklikliklerin giderilememesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1.3.1’inci maddesine ilişkin açıklamalara yer verilen 26.5 numaralı dipnotta 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde söz konusu maddenin “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenlenmesi gerektiği, 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde bu maddenin boş bırakılması gerektiği açıklanmıştır.

Bu çerçevede, İhale konusu işe ait sözleşme tasarısının itirazen şikâyete konu 16.1.3’üncü maddesi incelendiğinde, 16.1.3’üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörüldüğü, bu doğrultuda anılan maddenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısına uygun olarak “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenlendiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin aksi yöndeki iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 3'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İşe Başlama ve İş Bitirme Tarihi

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “Cezalar ve Kesintiler” başlıklı 5.12’nci maddesinde “Yüklenici yapmış olduğu iş ile ilgili, personel ve makine ekipman bulundurulması ve aşağıda belirtilen aykırılık ve ağır aykırılık halleri ile ilgili durum haricinde bu şartname veya eklerinde yazılı olan kurallardan bir veya birkaçına uymayarak işi aksatması halinde aykırılık hali ortadan kalkana kadar sözleşme bedelinin 0,0003’ü (Onbindeüç) kadar günlük ceza uygulanır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartnamenin 5.1.1’inci maddesinde işin süresinin yer teslim tarihinden itibaren 674 (AltıYüzYetmişDört) takvim günü olduğu, iş yeri teslim tarihinden sonra işte gecikmeler olduğu takdirde günlük gecikme cezası uygulanacağı ifade edilmekle birlikte anılan maddede gecikme halinde uygulanacak ceza oranına yer verilmediği, ancak Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin On Binde 3 olduğunun, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağının açıkça ifade edildiği, bu çerçevede bakıldığında İş yeri teslim tarihinden sonra işte gecikmeler olduğu takdirde uygulanacak olan günlük ceza oranına ilişkin herhangi bir belirsizlik bulunmadığı, kaldı ki Teknik Şartname’nin “Cezalar ve Kesintiler” başlıklı 5.12’nci maddesinde aynı düzenlemeye yer verildiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Adı, Yeri, Amacı” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1- İşin Adı: “ Batı ve Güney Katı Atık Aktarma İstasyonlarının ve Keles Katı Atık Aktarma Rampasının İşletilmesi ve Muhtelif İlçelerin Belediye Atıklarının Katı Atık Depolama Alanlarına Nakliyesi Hizmet İşi

1.2 Yeri:

1.2.1. Batı Katı Atık Aktarma İstasyonu Adresi: Batı Katı Atık Aktarma İstasyonu Mustafakemalpaşa İlçesi Fevzidede Mahallesi Ayazma Mevkii Mustafakemalpaşa / BURSA

Nakliye adresi: Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı Yenikent Mahallesi 2. Gündoğdu Sok. No: Bila Osmangazi/BURSA

Nakliye Güzergâhı: Batı Katı Atık Aktarma İstasyonu -Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı - Batı Katı Atık Aktarma İstasyonu

Mesafesi: Gidiş dönüş yaklaşık 170 km.

1.2.2. Güney Katı Atık Aktarma İstasyonu Adresi: Güney Katı Atık Aktarma İstasyonu Orhaneli İlçesi Gazipaşa Mahallesi Banlakaltı Mevkii 89 Ada 16 Parsel Orhaneli / BURSA

Nakliye adresi: Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı Yenikent Mahallesi 2. Gündoğdu Sok. No: Bila Osmangazi/BURSA

Nakliye Güzergâhı: Güney Katı Atık Aktarma İstasyonu -Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı – Güney Katı Atık Aktarma İstasyonu

Mesafesi: Gidiş dönüş yaklaşık 120 km.

1.2.3. Karacabey Katı Atık Aktarma Rampası Adresi: Karacabey İlçesi Sırabademler Mahallesi Bayırlar Mevkii Karacabey/BURSA

Nakliye adresi: Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı Yenikent Mahallesi 2. Gündoğdu Sok. No: Bila Osmangazi/BURSA

Nakliye Güzergâhı: Karacabey Katı Atık Aktarma Rampası - Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı - Karacabey Katı Atık Aktarma Rampası

Mesafesi: Gidiş dönüş yaklaşık 130 km.

1.2.4. İznik Katı Atık Aktarma Rampası Adresi: Eski Elbeyli yolu Mezarlık boğazı, 2433 nolu parsel Yanı İznik Katı Atık Aktarma Rampası.

Nakliye Güzergahı: İznik Katı Atık Aktarma Rampası – Doğu Bölgesi Entegre Katı Atık Bertaraf Tesisi – İznik Katı Atık Aktarma Rampası.

Mesafesi: Gidiş - dönüş 100 Km.

1.2.5. Keles Katı Atık Aktarma Rampası Adresi: Keles İlçesi Kirazlı Mahallesi 105 Ada 1 Parsel Keles/BURSA

Nakliye adresi: Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı Yenikent Mahallesi 2. Gündoğdu Sok. No: Bila Osmangazi/BURSA

Nakliye Güzergâhı: Keles Katı Atık Aktarma Rampası - Yenikent Katı Atık Düzenli Depolama Alanı – Keles Katı Atık Aktarma Rampası

Mesafesi: Gidiş dönüş yaklaşık 144 km.

1.2.6. Keles Katı Atık Aktarma Rampası Adresi: Keles İlçesi Kirazlı Mahallesi 105 Ada 1 Parsel Keles/BURSA

Nakliye adresi: BUSKİ Doğu Atıksu Arıtma Tesisi Küçükbalıklı Mahallesi İnönü Cad. No: 597 Osmangazi/BURSA

Nakliye Güzergâhı: Keles Katı Atık Aktarma Rampası – BUSKİ Doğu Atıksu Arıtma Tesisi – Keles Katı Atık Aktarma Rampası

Mesafesi: Gidiş dönüş yaklaşık 138 km.

…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Genel Teknik Hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.3.6 Başta iş tanıtım levhası olmak üzere gerekli olabilecek tanıtım ve bilgilendirme levhaları, İdare tarafından istenen ölçü ve şekilde yüklenici tarafından yaptırılarak Tesislerde belirlenen uygun yerlere yerleştirilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartnamenin itirazen şikâyete konu 4.3.6’ncı maddesinde başta iş tanıtım levhası olmak üzere gerekli olabilecek tanıtım ve bilgilendirme levhalarının, İdare tarafından istenen ölçü ve şekilde yüklenici tarafından yaptırılarak tesislerde belirlenen uygun yerlere yerleştirileceğinin ifade edildiği, başvuru sahibinin iddia ettiği üzere söz konusu düzenlemede yüklenici tarafından temin edilecek olan tanıtım ve bilgilendirme levhalarının adet ve ebatlarına ilişkin bir belirleme yapılmadığı, ancak ihale dokümanı düzenlemelerinde işin gerçekleştirileceği tesislerin belirli olduğu, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olmaları beklenen isteklilerin iddia konusu olan tanıtım ve bilgilendirme levhalarının standartlarına ilişkin de bir öngörüde bulunabilecekleri, dolayısıyla mevcut düzenlemenin isteklilerin teklif fiyatı oluşturmalarına engel nitelikte olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde “İşçilere geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi gerektiği zamanlarda geçici iş göremezlik süresine rastlayan ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatilleri, ödeme yapılan kurum veya sandıklar tarafından geçici iş göremezlik ölçüsü üzerinden ödenir.

Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir.

Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti, ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle hesaplanır.

Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedi buçuk katıdır.

Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz. Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü,

Bahse konu Kanun’un “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu iş yerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan yönetmeliğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri,

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi.” Hükmü yer almaktadır.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “İş kazası, meslek hastalığı, hastalık ve analık sigortasından sağlanan haklar” başlıklı 16’ncı maddesinde “İş kazası veya meslek hastalığı sigortasından sağlanan haklar şunlardır:

a) Sigortalıya, geçici iş göremezlik süresince günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi.

b) Sigortalıya sürekli iş göremezlik geliri bağlanması.

c) İş kazası veya meslek hastalığı sonucu ölen sigortalının hak sahiplerine, gelir bağlanması.

d) Gelir bağlanmış olan kız çocuklarına evlenme ödeneği verilmesi.

e) İş kazası ve meslek hastalığı sonucu ölen sigortalı için cenaze ödeneği verilmesi.

Hastalık ve analık sigortasından sigortalıya hastalık veya analık hallerine bağlı olarak ortaya çıkan iş göremezlik süresince, günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilir. Analık sigortasından sigortalı kadına veya sigortalı olmayan karısının doğum yapması nedeniyle sigortalı erkeğe, bu Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamındaki sigortalılardan; kendi çalışmalarından dolayı gelir veya aylık alan kadına ya da gelir veya aylık alan erkeğin sigortalı olmayan eşine, her çocuk için yaşaması şartıyla doğum tarihinde geçerli olan ve Kurum Yönetim Kurulunca belirlenip Bakan tarafından onaylanan tarife üzerinden emzirme ödeneği verilir.

Sigortalı kadına veya sigortalı olmayan eşinin doğum yapması nedeniyle sigortalı erkeğe emzirme ödeneği verilebilmesi için, Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının;

a) (a) bendi kapsamında olanlar için doğumdan önceki bir yıl içinde en az 120 gün kısa vadeli sigorta kolları primi bildirilmiş olması,

b) (b) bendi kapsamında olanlar için doğumdan önceki bir yıl içinde en az 120 gün kısa vadeli sigorta kolları primi yatırılmış ve genel sağlık sigortası primi dahil prim ve prime ilişkin her türlü borçlarının ödenmiş olması,

şarttır.

Emzirme ödeneğine hak kazanan sigortalılardan 9 uncu maddeye göre sigortalılığı sona erenlerin, bu tarihten başlamak üzere üçyüz gün içinde çocukları doğarsa, sigortalı kadın veya eşi analık sigortası haklarından yararlanacak sigortalı erkek, doğum tarihinden önceki onbeş ay içinde en az 120 gün prim ödenmiş olması şartıyla emzirme ödeneğinden yararlandırılır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Geçici iş göremezlik ödeneği” başlıklı 18’inci maddesinde “Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla

İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her gün için,

b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 inci madde kapsamındaki sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere her gün için,

c) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının analığı halinde, doğumdan önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla, doğumdan önceki ve sonraki sekizer haftalık sürede, çoğul gebelik halinde ise doğumdan önceki sekiz haftalık süreye iki haftalık süre ilâve edilerek çalışmadığı her gün için,

d) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının, erken doğum yapması halinde doğumdan önce kullanamadığı çalıştırılamayacak süreler ile isteği ve hekimin onayıyla doğuma üç hafta kalıncaya kadar çalışması halinde, doğum sonrası istirahat süresine eklenen süreler için,

geçici iş göremezlik ödeneği verilir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.25 İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Teknik Şartnamede Yükleniciye ait olduğu belirtilen diğer giderler” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Personel İstihdamı” başlıklı 5.2’nci maddesinde “5.2.1. Yüklenici iş yerinde aşağıda listesi verilen teknik ve teknik olmayan personelleri bulunduracaktır. Şantiye şefi sürekli iş yerinde bulunacaktır. Teknik personel iş başında bulundurulmadığı takdirde günlük ceza uygulanacaktır.

5.2.2. İdare, işin bu şartname dokümanında tariflendiği şekilde yüklenici tarafından gereğince yerine getirilmesini sağlamak üzere kontrol görevlisi görevlendirecektir.

TEKNİK PERSONEL

ÜNVANI

Toplam (Adet)

Asgari Ücret

% Fazlası

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Günlük Ceza Tutarı

Şantiye şefi

Çevre, Makine veya İnşaat Müh. veya teknikerleri

0,0002 (Onbindeiki)

5.2.3. Yüklenici, bu işin gerçekleştirilmesinde asgari aşağıda belirtilen personeli bulundurmak ve brüt asgari ücretin belirtilen oranda fazlasını personele maaş olarak ödemek zorundadır.

TEKNİK OLMAYAN PERSONEL

Toplam

(Adet)

Asgari Ücret % Fazlası

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Günlük Ceza Tutarı

İstasyon çavuşu

0,0002 (Onbindeiki)

Çekici şoförü

0,0002 (Onbindeiki)

Kantar tartım görevlisi

0,0001 (Onbindebir)

Düz işçi

0,0001 (Onbindebir)

Temizlik görevlisi

0,0001 (Onbindebir)

TOPLAM

5.2.4. Şoförler kullanacağı taşıt tipine uygun belge sahibi olacaktır. Belgeler İdareye işin başında ve personel değişiklikleri oldukça sunulacaktır.

5.2.5. İzin ve sağlık problemleri gibi durumlarda işlerin aksaması halinde idarenin talebi doğrultusunda izinli veya raporlu olan personel yerine takviye personel yüklenici tarafından bila bedel görevlendirilecektir. Personelin senelik izinleri İdarenin bilgisi dahilinde verilecektir...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından ihale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanun 55’inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin haklarının idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacağı ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmeyeceği anlaşılmaktadır.

5510 Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 16’ncı maddesinde iş kazası, meslek hastalığı, hastalık ve analık sigortasından sağlanan hakların sayıldığı, anılan Kanun’un 18’inci maddesinde ise geçici iş göremezlik ödeneği verilmesine ilişkin şartların belirtildiği görülmüştür. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 48’inci maddesinde de hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından geçici iş göremezlik ödeneği verileceği ve bu ödeneğin aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edileceği hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’in itirazen şikâyete konu olan 5.2.5’inci maddesinden izin ve sağlık problemleri gibi durumlarda işlerin aksaması halinde idarenin talebi doğrultusunda izinli veya raporlu olan personel yerine yüklenici tarafından takviye personel görevlendirileceği, personelin senelik izinlerinin idarenin bilgisi dahilinde kullandırılacağı yönündeki düzenlemenin yükleniciye yedek personel çalıştırma zorunluluğu getirmediği, sadece hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından işlerin aksama durumuna istinaden yapılan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde ilgili şartların karşılanması halinde, hastalık nedeniyle istirahat raporu alınması durumunda geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere geçici iş göremezlik ödeneği verileceği ve bu tutarın aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edileceği, sonuç olarak hastalık halleri nedeniyle istirahat raporu alan işçiler için geçici iş göremezliğin üçüncü gününden itibaren herhangi bir külfetin oluşmayacağı, kaldı ki bu düzenlemelerin sadece işlerin aksama durumuna ilişkin olarak yapıldığı, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olması, büyüklüğü ve söz konu işte çalıştırılacak olan personel sayısı da dikkate alındığında mevcut düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine aykırılık teşkil etmediği gibi teklif fiyatı oluşturulmasına da engel olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek … sigorta … teklif fiyatına dahildir.” ifadesine yer verilmiştir.

76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.

Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5 İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Teknik şartnamede belirtilen hükümler geçerlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.8. Sigorta İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur. Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır. Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir. Mustafakemalpaşa (Batı) Katı Atık Aktarma İstasyonu için 12.500.000 TL ve Orhaneli (Güney) Katı Atık Aktarma İstasyonu için 12.500.000 TL. Keles Katı Atık Aktarma Rampası için 3.800.000 TL teminat limitli bütün riskler (All Risk) sigortası yaptırılacaktır. Düzenlenen sigorta poliçelerinde, idare işveren sıfatıyla, yüklenici ise işi gerçekleştiren sıfatıyla yer alacaktır. Sigorta yükümlülüğü kabul süresinin sonuna kadar devam edecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısının “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalatılmasına ilişkin sorumluluğun Genel Şartnamenin 19’uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye ait olduğu, sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitlerine ilişkin olarak teknik şartnamede belirtilen hükümlerin geçerli olduğu belirtilmiştir.

Diğer taraftan Teknik Şartname’nin 5.8’inci maddesinde Mustafakemalpaşa (Batı) Katı Atık Aktarma İstasyonu için 12.500.000 TL, Orhaneli (Güney) Katı Atık Aktarma İstasyonu için 12.500.000 TL, Keles Katı Atık Aktarma Rampası için 3.800.000 TL teminat limitli bütün riskler (All Risk) sigortası yaptırılacağı açık bir şekilde ifade edilmiştir.

Bu itibarla, ihale dokümanı düzenlemeleri bir bütün olarak değerlendirildiğinde Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine ilişkin bir belirsizliğin bulunmadığı, sözleşme tasarısının ilgili maddesinde Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine ilişkin olarak Teknik Şartnamede belirtilen hükümlerin geçerli olduğunun ifade edildiği, Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde de sigorta kapsam ve limitlerine açıkça yer verildiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ı) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

i) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Teknik Şartnamede Yükleniciye ait olduğu belirtilen diğer giderler” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat Farkı Açıklamaları

24.02.2022 tarih ve 37160 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan ?4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar? çerçevesinde fiyat farkı ödenecektir. Koşulları şöyledir:

F = An x B x ( Pn - 1 )

Pn= a1+a2 İn/İ0+b1 AYn/AY0+b2 Yn/Y0+b3 Gn/G0+c Mn/M0

Formülde ;

F: Fiyat farkını (TL),

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, teklif birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL)

B: 0,90 sabit katsayısını,

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel indeksler ve güncel indeksler ile a1, a2, b1, ve c değerlerinin ağırlık oranları temsil katsayılarının yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ifade etmektedir.

Fiyat farkı hesaplamasında a1= 0,19033, b2=0,59345, b3=0,00214, c=0,21408 olarak alınacaktır.

İhale dokümanında gösterilen sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçe ile değiştirilemez.

Formüldeki temel indeksler (o) ve güncel indeksler (n)den;

İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

AY0: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

Yo, Yn: Diğer katı ve Sıvı yakıtlar için, Endeks tablosunun 19 numaralı Kok ve Rafine Petrol Ürünleri, 19.1 numaralı Kok Fırını Ürünleri, 19.2 numaralı Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri, sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks tablosunun 28 numaralı Makine ve Ekipmanlar b.y.s., 28.1 numaralı Genel amaçlı Makineler, 28.2 numaralı Diğer genel amaçlı makineler, 28.3 numaralı Tarım ve Ormancılık makineleri, 28.4 numaralı metal işleme makineleri ve takım tezgahları, 28.9 numaralı Diğer özel amaçlı makineler sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını, ifade eder.

Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun ÜFE Genel sütunundaki sayılar esas alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Giderler ve Bedelsiz İşler” başlıklı 5.10’uncu maddesinde “Madde 5.3.’te belirtilen taşıt ve ekipmana ait tamir, bakım, yedek parça, akaryakıt, yağ, hidrolik, antifriz, vb. sarf malzeme giderleri ile sigorta ve vergi giderleri, personel giderleri, elektrik, su, İş sağlığı ve güvenliği ile ilgili harcamalar, personel koruyucu ekipmanları satın alınmasına ait giderler, kırtasiye ve temizlik malzemeleri satın alınmasına ait giderler, yemek ve yol masrafları, bütün riskler sigorta gideri, trafik cezaları vb. tüm giderler yükleniciye ait olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’nin aktarılan maddelerinden aynı Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde belirtilen taşıt ve ekipmana ait tamir, bakım, yedek parça, akaryakıt, yağ, hidrolik, antifriz, vb. sarf malzeme giderleri ile sigorta ve vergi giderleri, personel giderleri, elektrik, su, iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili harcamalar, personel koruyucu ekipmanları satın alınmasına ait giderler, kırtasiye ve temizlik malzemeleri satın alınmasına ait giderler, yemek ve yol masrafları, bütün riskler sigorta gideri, trafik cezaları vb. tüm giderlerin yükleniciye ait olduğu ifade edilmiştir.

İdari Şartname’nin Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde 24.02.2022 tarih ve 37160 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar çerçevesinde fiyat farkı ödeneceğinin düzenlendiği, bu çerçevede Fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak a1 katsayısının 0,19033, b2 katsayısının 0,59345, b3 katsayısın 0,00214 ve c katsayısının 0,21408 olarak belirlendiği, anılan katsayılar toplamının 1’e eşit olduğu, ancak mevcut düzenlemede akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden b1 katsayısının belirlenmediği tespit edilmiştir.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde ihale konuşu işin “Batı ve Güney Katı Atık Aktarma İstasyonlarının ve Keles Katı Atık Aktarma Rampasının İşletilmesi ve Muhtelif İlçelerin Belediye Atıklarının Katı Atık Depolama Alanlarına Nakliyesi Hizmet İşi ” olduğu, ihale konusu iş kapsamında, belirtilen ilçelerde oluşan ve ilçe belediyeleri tarafından toplanan evsel katı atıkların belirlenen mesafelerdeki katı atık düzenli depolama alanlarına naklinin yapılacağı anlaşılmıştır.

İhale konusu işin niteliği dikkate alındığında akaryakıt giderinin önemli bir maliyet bileşeni olduğu ve akaryakıt giderinin yüklenici tarafından karşılanacağı, buna karşılık akaryakıta ilişkin ağırlık oranını temsil eden b1 katsayısının belirtilmediği, mevcut ihale dokümanı düzenlemelerinden akaryakıta ilişkin fiyat farkı verilmeyeceği sonucu çıktığı, diğer yandan idare tarafından şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında her ne kadar 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında b1 katsayısı yerine b2 katsayısının kullanıldığı, bu durumun mevzuata bir aykırılık teşkil etmediği belirtilse de anılan Esaslar ve ihale dokümanı düzenlemeleri dikkate alındığında ihale konusu işteki fiyat farkı hesaplamasında;

F = An x B x ( Pn - 1 )

Pn= a1+a2 İn/İ0+b1 AYn/AY0+b2 Yn/Y0+b3 Gn/G0+c Mn/M0

formülünün kullanılacağı formülde yer alan hesaplamaya esas AY0 endeksinin akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını, AYn endeksinin akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını temsil ederken, Yo, Yn endeksinin ise Diğer katı ve Sıvı yakıtlar için, Endeks tablosunun 19 numaralı Kok ve Rafine Petrol Ürünleri, 19.1 numaralı Kok Fırını Ürünleri, 19.2 numaralı Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri, sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını temsil ettiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, idarenin şikâyet başvuruşuna verdiği cevap yazısında belirtildiği üzere b1 katsayısı yerine b2 katsayısın kullanılmasının mümkün olmadığı, şöyle ki belirtilen formülde yer verilen b1 katsayının akaryakıt ürünlerine ilişkin ihale tarihindeki satış fiyatı ile uygulama ayına ait ortalama satış fiyatı ile çarpılırken b2 katsayısın diğer katı ve sıvı yakıtlar için belirtilen endekslerden uygun olan biri veya birkaçı ile çarpılacağı, bu anlamda bakıldığında fiyat farkı hesaplamalarında kullanılacak olan katsayıların 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar çerçevesinde işin niteliğine uygun olarak belirlendiğinin söylenemeyeceği sonucuna varılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Makine ve Ekipmana İlişkin Bilgiler” başlıklı 5.3’üncü maddesinde “Yüklenici, aşağıda listesi verilen araç ve ekipmanları idarenin isteği doğrultusunda iş yerinde bulundurmak zorundadır.

Araç ve Ekipmanlar

Niteliği

(En az))

Toplam

( Adet )

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Günlük Ceza Tutarı

Azami Yaşı

( Yıl )

Çift çeker 3 dingilli çekici tır (6*4)

353 kw

(470 HP)

0,0006 (Onbindealtı)

Tek çeker 2 dingilli çekici tır (4*2)

353 kw

(470 HP)

0,0006 (Onbindealtı)

Semi treyler (Yarı römork araç)

(çekici araçlara uyumlu, sıkıştırmalı veya kaydırmalı, motorlu, sızdırmaz)

55-60 m3 net hacimli

0,0006 (Onbindealtı)

Manlift

5m çalışma yüksekliği, 300 kg kaldırma kapasiteli

0,0001 (Onbindebir)

Arazöz (Sızdırmaz)

20 ton

0,0006 (Onbindealtı)

5.3.1. (Batı) Mustafakemalpaşa Katı Atık Aktarma İstasyonunda 3 adet çekici tır ile 4 adet semitreyler, (Güney) Orhaneli Katı Atık Aktarma İstasyonunda 1 adet çekici tır ile 2 adet semitreyler, Karacabey Katı Atık Aktarma Rampasında 2 adet çekici tır ile 2 adet semitreyler, Keles Katı Atık Aktarma Rampasında 1 adet çekici ile 1 adet semitreyler, İznik Katı Atık Aktarma Rampasında 1 adet çekici tır ile 2 adet semitreyler faaliyet gösterecektir.

5.3.2.Yukarıdaki tabloda yer alan araç ve ekipmanların azami yaş şartı iş yeri teslim tarihi itibariyle aranacak olup, işin devamı sırasında araç değişikliği olması halinde yeniden tabloda belirtilen yaş şartları aranacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik şartname düzenlemelerinde ihale konusu iş kapsamında kullanılacak araç ve iş makinelerine ilişkin model yılın azami 3 yaş olarak belirlendiği, bu hususta bir belirsizlik bulunmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.II-1632

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

3) Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Genel Teknik Hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3 Genel Teknik Hükümler

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin