KİK Kararı: 2022/UH.II-1626

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/059
Gündem No : 80
Karar Tarihi : 21.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1626
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mega Arena Temizlik Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Oto Kiralama Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1008336 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 25.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mega Arena Temizlik Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Oto Kiralama Ltd. Şti.nin 21.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.11.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.12.2022 tarih ve 64499 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1444 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin, ihale dokümanında yer alan ve aşağıda yer verilen mevzuata aykırılıklar sebebiyle iptal edilmesi gerektiği; şöyle ki;

İhale dokümanında fiyat farkı verileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı ancak fiyat farkına ilişkin katsayıların işin niteliğine ve işte kullanılacak girdilere uygun olarak belirlenmediği, ihale dokümanında yer alan tüm maliyet bileşenlerine rağmen a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı) ve b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı) oranlarının sıfır olarak belirlenerek hesaba katılmadığı, bahse konu katsayıların sıfır olarak belirlenmesinden dolayı sözleşmenin yürütülmesi aşamasında fiyat farkının sağlıklı bir şekilde hesaplanamayacağı ve isteklilere ödenemeyeceği, bu durumun fiyat farkı esaslarına aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3.1’inci maddesinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, mevcut düzenleme ile aykırılık halinin feshi gerektirmesi durumunda hem %2 ceza uygulanması hem de sözleşmenin feshi uygulamasının birlikte yapılmasının mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin “İŞYERİNİN YÜKLENİCİYE TESLİMİ” başlıklı 5’inci maddesinde “1) Yüklenici hizmetin daha verimli yürütülmesi için alacağı tüm demirbaşları işe başlama tarihinde eksiksiz olarak temin etmekle yükümlüdür. Yüklenici temin edilen bu demirbaşları, idarece görevlendirilen komisyona, sayısı ve şartnameye uygunluğu yönünden, muayene ve kontrolünü yaptıracaktır. Uygun bulunması halinde, hastane ve yüklenici arasında İŞ YERİ TESLİM TUTANAĞINI düzenlenerek, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre, yüklenici firmayı işe başlayacaktır. Yüklenici bu demirbaşları iş bitiminden sonra geri alabilecektir.” düzenlemesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 10.2’nci madddesinde “İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 (Üç) gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesinin yer aldığı, Teknik Şartname’nin anılan maddesinde yüklenici tarafından temin edilmesi istenen bütün makine, teçhizat ve ekipmanın en geç işe başlama tarihinde eksiksiz temin etme zorunluluğunun getirildiği, işin 24 ay olduğu, işe başlama tarihinin belirsiz olduğu dikkate alındığında hizmetin ifası bakımından gerekli görülen 9 ayrı hastanenin demirbaşlarının sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 gün içinde işyeri tesliminin yapılarak eksiksiz işe başlanacağın istenmesinin makul ve anlaşılabilir olmadığı, yapılan düzenlemenin Hizmet işleri Genel şartname 33’üncü maddesine ve Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere aykırı olduğu,
Teknik Şartnameler’de yapılan düzenlemelerde idare tarafından yüklenicinin kullanımına verilecek demirbaşların sayma yöntemi ile belirlendiği ve hizmetin ifa süreci içerisinde bu demirbaşların bakım ve onarımlarının yüklenici tarafından yapılacağının belirtildiği ancak bakım periyotlarının belirtilmemesi sebebiyle teklif fiyatlarının sağlıklı bir şekilde oluşturulmasının mümkün olmadığı,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.3’üncü alt maddesinde “4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25. maddesinde belirtilen yasak fiiller”in sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak belirlendiği ve bu halin gerçekleşmesi durumunda protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, sözleşmenin uygulanması aşamasında bahse konu fiillerden birini veya birkaçını işleyen yükleniciye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesi uyarınca anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında mı, Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 25’inci maddesi uyarınca anılan Kanun’un 20 ve 26’ncı maddeleri kapsamında mı yaptırım uygulanacağı hususunda tereddüt oluştuğu, düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye uygun olmadığı,
Teknik Şartname’lerin 8.14’üncü maddesinde “Yemek taşıma işinde kullanılacak araçlar için TS 13075 (İşyerleri-gıda maddeleri taşıma hizmetleri genel kurallar) standardına uygunluk belgesi olacaktır.” düzenlemesine yer verildiği ancak ihaleye katılımda anılan belgenin yeterlik kriteri olarak belirlenmediği, TSE mevzuatı uyarınca belgenin kiralanmasının da mümkün olmadığı, anılan belgeye sahip olmayan bir isteklinin ihale üzerinde kalması durumunda belgenin kiralanmasının mümkün olmadığı, doküman düzenlemesi ile dolaylı yoldan isteklilerin kendi malı araçlara sahip olması şartının getirildiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde kesin teminat mektubunun süresine ilişkin bilgi verilmemesinin Hizmet Alım İhalelerine Yönelik Tip Sözleşme’nin 18 no’lu dipnotunda yer alan hükümlerine ve mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’lerin 8.28’inci maddesinde “Yüklenici pandemi, Sağlık Bakanlığının ya da Dünya Sağlık Örgütünün salgın kabul ettiği gibi durumlarda; Sağlık Bakanlığının ya da Enfeksiyon Kontrol Komitesinin kararları doğrultusunda yemeğin hazırlanmasını, taşınmasını, servis edilmesi ve sonrası hizmetleri sağlar.” düzenlemesinin bulunduğu, düzenlemenin öngörülemeyen durumları tarif ettiği ve yükleniciye ek külfetler getirici nitelikte olduğu, sözleşmenin yürütümü aşamasında gerçekleşen öngörülemeyen durumlarda yapılacak işlemlerin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24’üncü maddesinde belirlendiği, düzenlemenin anılan kanun hükmüne aykırılık teşkil ettiği,
Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “11 Yüklenici son aya ait hakediş ödemesini, işçi ücretlerinin ödendiğine dair belgeyi idareye sunduktan sonra talep edecektir.

12 Yüklenici iş bitiminde çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlüdür.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale öncesinde yüklenici tarafından istihdam edilecek personelden kaç kişinin kıdem tazminatı hak ederek işten ayrılacağına ilişkin tespitin başlangıçta yapılmasının imkân dahilinde olmadığı, kesin teminatın iadesi için “çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlüdür” ifadesi ile kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı bakımından yüklenicilere mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun ihaleye katılımı engellediği,

Teknik Şartname’nin 7.3’üncü maddesinde “Yemek yiyen personel sayısı, sistemin bilgisayar kayıtlarına göre belirlenecektir. Yemekhanelerde yemek yiyen personel için hakediş ödemeleri, yemek sayısı olarak kart sisteminden çıktı alınan veriler esas alınarak yapılacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, idarenin yükleniciden talep ettiği öğün miktarından daha az miktarda öğün yenmesi durumunda yenen öğün miktarı kadar ödeme yapacağı, idarece talep edilen öğün miktarından daha az öğün miktarı yenilmesi halinde bu durumun sorun ve ihtilaflara yol açacağı,
Teknik Şartname’nin 6.5’inci maddesinde “Yemeklerin Dağıtımı; “Hasta ve refakatçilere normal ve diyet yemekleri servisi;28 cm x 40 cm x 3 cm ebatlarına sahip dikdörtgen, 5 gözlü (4 adet yemek gözü-1 adet çatal-kaşık gözü) çelik tabldot tepsi ile yapılacaktır. Tabldot tepsiler; gıda temasına uygun, paslanmaz çelik, bulaşık makinesinde yıkanabilen, TSE 'de belirtilen tüm hususlar dahilinde olacaktır. Tabldot tepsiler yüklenici tarafından karşılanacaktır. Enfeksiyon Kontrol Komitesi ve Kontrol Teşkilatının talimatları doğrultusunda, Bulaşıcı hastalığı olan ve izolasyon sürecindeki hastaların, ihale sürecinde kullanılacak sarf malzemelerini (3 gözlü kapaklı tabldot köpük, tek kullanımlık kağıt bardak, tek kullanımlık kapaklı 250 mi. plastik kase, tek gözlü kapaklı kahvaltı için köpük kap, tek kullanımlık plastik çatal-bıçak-kaşık, kağıt peçete, poşetli kürdan, ıslak mendil seti vb.) yüklenici ihtiyaç duyulan miktarlarda eksiksiz olarak temin etmek zorundadır.” düzenlemesinin bulunduğu, madde uyarınca kullanılacak sarf malzemelerinin ne kadar miktarda istendiğinin belirsiz olduğu, bu durumun sağlıklı bir teklif sunulabilmesini imkansız hale getirdiği,
İdarece ihale dokümanı ekinde örnek yemek listesi ve yemek türleri ve kullanılacak gramajları tablosuna yer verildiği ancak içecek ve yiyeceklerin gramaj miktarı ve özellikleri olarak hazırlanan yemek iaşe tablosunda yemeklerde kullanılacak yağ olarak “Yağ” tabiri kullanılmış olmasına rağmen Teknik Şartname’nin “Gıda maddeleri evsaf teknik şartnameleri” başlıklı maddesinde riviera zeytinyağı ve ayçiçek yağına yer verildiği, idarece yemeklerde kullanılacak sıvı yağın ayçiçeği yağı mı yoksa zeytinyağı mı olduğunun açıkça belirtilmesi gerektiği,
Teknik Şartname içerisindeki kahvaltılık çeşidi listesinde “100 gr poğaça”ya yer verildiği ancak yine şartnamelerde “poğaça”nın içeriği ve çiğ girdi miktarına ilişkin bir bilginin bulunmadığı, Teknik Şartname düzenlemeleri uyarınca ürünün piyasadan hazır halde alınıp servis edilmesinin de mümkün olmadığı, bu durumun isteklilerce sağlıklı bir teklif oluşturulmasına engel mahiyette bulunduğu,
Teknik Şartname’nin 6.11’inci maddesinde “Günlük Şahit Numune Alımı

Yüklenici tarafından yemeğin hazırlandığı mutfakta her gün servise sunulan yemeklerden numuneler alınacaktır. Ayrıca yemeğin sunum öncesi yüklenici tarafından numuneler alınacaktır. Hastane idareleri gerek gördüğü takdirde yemek numunelerini yetkili kuruluşlara her türlü tahlil için gönderebilecektir. Bu tahliller için gereken tüm masraflar firma tarafından karşılanacaktır. Numuneler hem öğlen hem akşam yemekleri için ayrı ayrı alınacaktır. Yüklenici, sunuma hazır yemek numunesi miktarı kadar steril numune poşetlerini temin edecektir.” düzenlemesinin bulunduğu, numunelerin “gerek görüldüğü takdirde” analizinin yaptırılacağı ifadesinin keyfi, muğlak ve sınırlarının belirsiz olduğu, üretilen yemeklerden alınacak yemek örneklerinin saklanacağının ve tahlil masraflarının yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği, yemek ürünlerine yapılacak tahlillerin birçok sınıfa ayrıldığı, yemeklere ilişkin hangi tahlilinin asgari/azami olarak hangi sıklıkla yapılacağının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında belirsizliğe yol açtığı,

Teknik Şartname’de 15 günlük örnek menülerde Kıymalı Milföy Börek, Bahçevan Kebap, Antep Dolma (yoğ), Misket Köfte, Dana Rosto (seb. garn), Osmanlı Kebabı, Salçalı Et (püre), Tavuk şiş ve Tavuk şiş (piyaz)’a yer verilmiş olmasına rağmen şartnamelerde yemeklerin içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği, iki haftalık örnek menülerde yer verilen bir yemeğin/ürünün içerik ve çiğ girdi bilgisine ye verilmemesinin isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

(2) Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak ihalelerin ön yeterlik dokümanında; adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir. Ayrıca, yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın ihaleye davet edilmesinin öngörüldüğü hallerde, sıralama kriterleri ve puanlama yöntemi ile beşten az olmamak üzere listeye alınacak aday sayısı da ön yeterlik dokümanında belirtilir.

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipmanın teknik özellikleri, öncelikle yerli malının da kullanılmasını sağlayacak şekilde belirlenir. Bunlara ilişkin kullanım kılavuzlarına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: MÜDÜRLÜĞÜMÜZE BAĞLI SAĞLIK TESİSLERİ İÇİN MALZEMELİ YEMEK HAZIRLAMA, DAĞITIMI VE SONRASI HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 1. KISIM KUZEY: 11.612.790 ÖĞÜN, 2. KISIM GÜNEY: 12.678.742 ÖĞÜN, TOPLAM: 24.291.532 ÖĞÜN

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik şartnamede belirtilen Müdürlüğümüze bağlı sağlık tesislerinin mutfağında yemek pişirilecek olup; sağlık tesislerine bağlı bulunan semt polikliniklerine, ek binalarına ve teknik şartnamede belirtilen yemek pişirilmeyen sağlık tesislerine yemek hizmeti taşıma ile yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat Farkı Hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.” düzenlemesi,

Anılan Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

(2) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

(4) Bu Esasların uygulanması sonucu ilave olarak ödenecek ya da kesilecek tutarlar fiyat farkı olup, yüklenici ile idare arasında imzalanan sözleşme bedelini değiştirmez.

(5) Bedeli yabancı para birimi cinsinden veya kur farkları ayrıca hesaplanmak suretiyle yabancı para birimi karşılığı Türk parası ile ödenen işler için bu Esaslar uygulanmaz.

(6) Bu Esaslara göre hesaplanan fiyat farkları, fiyat farkı ödenmesine konu olabilecek tüm fiyat artışlarını kapsar. Ancak, yüklenicinin kullandığı usuller, makine, ekipman, malzeme ve işçiliğin cins ve miktarı, Türk parasının yabancı paralar karşısında değer kaybetmesi veya kazanması, yurtdışından temin edilen malzemenin menşei ülkede fiyatının değişmesi veya bu Esaslarda düzenlenmeyen benzeri diğer nedenlerle fiyat farkı hesaplanamaz.

(7) Avans ödenen işlerde, hakedişden mahsup edilen avans tutarı, formüldeki (An) tutarından düşüldükten sonra fiyat farkı hesaplanır. Fiyat farkı hesaplamasına esas olan katsayının (Pn) ya da oranların (Sn/S0, En/E0) birden küçük olması halinde, (An) tutarından avans miktarı düşülmez.

(8) Birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde, sözleşmede birim fiyatı bulunmayan ve yapılması idarece istenen bir iş kalemi için işin devamı sırasında yeni birim fiyat yapılması halinde, bu fiyat, hazırlandığı uygulama ayının rayiçlerine ve şartlarına göre tespit edilir. Belirlenen bu yeni birim fiyatın uygulama ayı fiyat farkı katsayısına (Pn) bölünerek bulunan fiyatı, iş kaleminin miktarı ile çarpılır ve bulunan tutar hakedişteki sözleşme birim fiyatları ile yapılan işler sütununa dahil edilerek yeni iş kaleminin sözleşme bazında bedeli yükleniciye ödenir. Bu iş kalemine ait fiyat farkı ise uygulama ayının endeksleri üzerinden hesaplanarak bulunur.

(9) Birim fiyat sözleşmelerde, hizmetin miktarında artma ya da azalma tespit edildiği takdirde, artan ya da azalan miktar (hizmet hangi ayda yapılmış olursa olsun) işin bitiş tarihini geçmemek üzere, artış ya da azalışın kesinleştiği ayın fiyat farkı katsayısı (Pn) esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(10) Sözleşme süresi bitmiş ve idarenin izni ile cezalı çalışılan işlerde fiyat farkı hesaplanırken sözleşmede öngörülen iş bitim tarihi ile işin fiilen bitirildiği tarihteki endeks, fiyat veya ortalama fiyatlardan düşük olanı esas alınır.

(11) Teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında puan birimi üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde bir hizmetin puanının artırılmasından veya azaltılmasından kaynaklanan fiyat değişimleri için fiyat farkı hesaplanamaz.

(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanacağına dair hüküm konulabilir.

(13) Yükleniciye, 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebeplerle veya sözleşmenin ifasının gecikmesine idarenin kusurunun sebep olduğu durumlarda süre uzatımı verilmesi halinde, uzatılan süreye göre yüklenici tarafından hazırlanan ve idarece onaylanan revize iş programına uygun olarak yapılan işler için fiyat farkı hesaplanır.

(14)

(15) Herhangi bir aya ait iş programına yüklenicinin kusuru nedeniyle uyulmadığı takdirde, daha sonraki aylarda gerçekleştirilecek işlerde, iş miktarı iş programına uygun hale gelinceye kadar, fiyat farkı hesaplanırken, iş programına göre gerçekleştirilmesi gereken ayın endeksi ile işin fiilen gerçekleştirildiği ayın endeksinden düşük olanı esas alınır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 1. KISIM KUZEY (DR SUAT SEREN GÖĞÜS HST VE CER EAH-ALSANCAK ADSM-BORNOVA ADSM-MENEMEN DH-ALİAĞA DH-MENEMEN ADSM-KEMALPAŞA DH-BERGAMA DH-KINIK DH-DİKİLİ DH-FOÇA DH- ÇİĞLİ EAH-KARŞIYAKA ADSM-BUCA SEYFİ DEMİRSOY EAH BORNOVA DH) için:Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını, ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı

Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,1515

Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)

0,0012

AYo, AYn

Motorin(Diğer)

b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,8373

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı 'Gıda Ürünleri' sütunundaki sayı

c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

0,01

Mo, Mn

Endeks tablosunun 28 numaralı 'Makine ve ekipmanlar b.y.s.' sütunundaki sayı

2. KISIM GÜNEY (ATATÜRK EAH VE HATAY EK BİNASI-GAZİEMİR DH-NARLIDERE ADSM-EĞİTİM DİŞ-ÇEŞME DH SEFERİHİSAR DH URLA DH-KARABURUN DH-DR.BEHÇET UZ EAH-ALSANCAK DH-TİRE DH-TORBALI DH-TORBALI ADSM-ÖDEMİŞ DH-BAYINDIR DH-KİRAZ DH-BEYDAĞ DH-SELÇUK DH) için:

Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı

Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,1626

Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)

0,0012

AYo, AYn

Motorin(Diğer)

b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,8262

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı 'Gıda Ürünleri' sütunundaki sayı

c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

0,01

Mo, Mn

Endeks tablosunun 28 numaralı 'Makine ve ekipmanlar b.y.s.' sütunundaki sayı

Fiyat Farkı Açıklamaları 2013/5215 Sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile 31.08.2013 Tarihli, 28751 Sayılı Resmî Gazetede yayımlanan ve 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar, 2022/5202 Sayılı Cumhurbaşkanı Kararı ile 24.02.2022 Tarihli, 31760 sayılı Resmî Gazetede yayımlanan ve 26.03.2022 tarihinde yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar ile değişikliğe gidilmiş ve sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanması zorunluluğu getirilmesi nedeniyle İlgili mevzuat doğrultusunda fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde de aynı düzenlemenin yapıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması ve fiyat farkı hesabında uygulanacak katsayılara ve uygulanacak endekslere yer verilmesi gerektiği, ağırlık oranlarına ilişkin katsayıların işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayılarının toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde idare tarafından belirlenmesi ve ihale dokümanında gösterilmesi gerektiği düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen inceleme ve tespitler neticesinde, ihale dokümanında fiyat farkı verilecek unsurların a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı), b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı), b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı) ve c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı) olduğu ve a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı) ve b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı) için fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenleme altına alındığı görülmüştür. Fiyat farkı verilmesinin zorunlu olduğu ve fiyat farkı verilemeyeceğinin belirtildiği durumlar dışında fiyat farkı verilip verilmeyeceği hususunun idarenin takdirinde olduğu, fiyat farkı verileceğinin öngörülmesi durumunda, ihale dokümanında bu hususa ilişkin düzenlemeye yer verilmesi ve fiyat farkı hesabında anılan Esaslar’da belirtilen formülün kullanılması gerektiği anlaşılmış, fiyat farkı verilmesine ilişkin idarenin sahip olduğu takdir yetkisinin, fiyat farkı formülünde yer alan her bir bileşene yönelik fiyat farkı öngörülmesini zorunlu tutmadığı, ihale konusu işin kapsam ve niteliği dikkate alınarak bu formülde kullanılacak bileşenlerden hangilerine fiyat farkı verileceğini de kapsadığı anlaşılmıştır. Bu bağlamda, idare tarafından yapılan fiyat farkı düzenlemesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1.İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

….

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

….

…16.1.3.1.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 150 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

Düzenlenen yemek listesinde kontrol teşkilatının izni ve onayı olmadan değişiklik yapıldığında,

On Binde
6

Yemeklerin üretiminde kullanılan çiğ girdilerin teknik şartnamede belirtilen evsafta ve gramajda olmaması, pişirilen yemeğin yanmış, pişmemiş vs. durumların tespit edilmesi halinde,

On Binde
6

Yemekten çıkan her türlü yabancı maddeler (böcek, sinek, taş, kıl, kurt, eldiven vb.) ile ilgili tutulan tutanaklar değerlendirilip firmanın hatalı olduğunun tespit edilmesi,

On Binde
6

Yüklenicinin son kullanma tarihi geçmiş, raf ömrü bitmiş ürünleri deposunda bulundurması ve/veya bu tür ürünleri yemek yapımında kullanması veya bunların servis edilmesi durumlarında,

On Binde
6

Tüm sağlık tesisleri için Yemek servisinde masalarda ve/veya hasta tabldotlarında eksik malzeme ile servis yapıldığının tespiti halinde,

On Binde
6

Yemek öğünlerinde kullanılan yiyecek maddelerinin gerekli sağlık ve hijyenik koşulları sağlamadığının ya da gıda ile ilgili mevzuat hükümlerine uyulmadığının tespiti halinde,

On Binde
6

Depo ve soğuk hava depolarının, şartname ve ilgili mevzuatlara göre saklama, muhafaza ve istiflemeye uyulmaması halinde,

On Binde
6

Yüklenici tarafından satın alınan mamul gıda maddelerinin veya pişirilen yiyeceklerin, gıda analizine gönderilmesi sonucu, Türk Gıda Kodeksine uygunsuzluğunun tespiti halinde

On Binde
6

Belirtilen özellikte numune kabı kullanılmadığı ve numune alınmaması durumunda.

On Binde
6

Yemek/malzeme teslimlerinin zamanında ve teknik şartnamede belirtilen periyotlarda yapılmadığının tespiti halinde,

On Binde
6

Tüm sağlık tesislerinde Yüklenici tarafından pişirilen yemek idarenin onayı olmadan hastane dışına çıkarılamaz. Bu durumun tespit edilmesi halinde,

On Binde
6

Teknik şartnamede belirtilen vasıfta ve sayıda personel bulundurulmaması (Rapor ve izinler hariç)

On Binde
6

Yüklenici tarafından İlgili mevzuatlarla istenen ve şartnamede belirtilen sağlık kontrollerinin yapılmaması ve iş güvenliği tedbirlerinin alınmaması halinde,

On Binde
6

Yüklenicinin işçi maaşlarını sözleşmede belirlenen süre içerisinde ödememesi durumunda,

On Binde
6

Tüm sağlık tesisleri için teknik şartnamede belirtilen diğer tüketim sarf malzemeleri ile demirbaş malzemelerinin istenilen zamanda, nitelikte, miktarda ve kalitede temin edilmediğinin tespiti halinde,

On Binde
6

Yüklenici çalışanlarının; Personel, Stajyer Öğrenci ve Misafirlere karşı aykırı fiil ve sözlü eylemlerin sergilenmesi, İdare ve kolluk kuvvetleri tarafından yapılan kontrollerde, alkollü olduğu, uyuşturucu benzeri keyif verici maddeler kullandıkları tespit edilmesi, kuruma yabancı ve yasaklı malzeme sokması durumunda,

On Binde
6

Soğutucu, havalandırma, fırın, bulaşık makinesi vb. demirbaş malzemelerin arızalarının tespit edilip, 3 iş günü içerisinde arızanın giderilmediği, periyodik bakım ve onarımlarının yapılmadığının tespit edilmesi durumunda,

On Binde
6

Hizmetin üretildiği ve sunulduğu alanların teknik şartnamede belirtilen standart hijyen, kalite ve sağlık standartlarına uygun olmaması durumunda,

On Binde
6

Tüm sağlık tesisleri için Teknik şartnamede belirtilen alanların ilaçlamalarının teknik şartname hükümlerine göre ve/veya yapılmadığının tespiti halinde,

On Binde
6

Çalışan personelin kılık kıyafetinde Teknik Şartnamede belirtilen esaslara uyulmaması ve temizlik esaslarının yerine getirilmemesinin tespit edilmesi halinde,

On Binde
6

Yüklenici firmanın kurumumuz tesislerinde her ne ad adı altında olursa olsun kendine menfaat sağlayacak herhangi bir iş yaptığının tespiti halinde,

On Binde
6

Günün menüsündeki yemeklerden/öğün çeşitlerinden herhangi birisinin (personel, hasta refakatçi, v.b.) eksik verilmesinin tespit edilmesi durumunda,

On Binde
6

Ağır Aykırılık Halleri

Her hangi bir Sağlık Tesisinde 1 (Bir) öğün hiç yemek çıkmaması,

İhale dokümanında belirtilen işin yürütüleceği yerlerden herhangi birisinde; yemek yiyen kişilerin (personel, hasta, refakatçi, vb.) toplu gıda zehirlenmesi yaşaması ve gıda zehirlenmesinin yüklenici kusurundan kaynaklı olması ve bu durumun laboratuvar bulguları, klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespitinin yapılması halinde,

4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25. maddesinde belirtilen yasak fiiller

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede Sözleşme Tasarısı’nda “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” şeklinde bir düzenlemenin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Hizmet işleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin bakım ve düzeltme sorumlulukları” başlıklı 33’üncü maddesinde “Yapılan işlerin her türlü sorumluluğu, kabul işlemlerinin idarece onaylanması tarihine kadar, tümüyle yükleniciye aittir. Bu nedenle yüklenici, gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi hesabına derhal yapmak zorundadır.

Yüklenici bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare kendisinden bir yazı ile yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Bu talimatın yükleniciye tebliği tarihinden başlamak üzere işin özelliğine göre, talimat yazısında idarece daha uzun bir süre verilmemişse, yüklenici on (10) gün içinde yükümlülüklerini yerine getirmeye fiilen başlamadığı veya başlayıp da belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini bir başkasına yaptırarak bu yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme yapmaya yetkilidir.

Yüklenicinin yaptığı işlerde, kabul tarihine kadar geçen zaman içinde, herhangi bir aksaklık görüldüğü takdirde, bu aksaklıklar yukarıda belirtildiği şekilde düzeltilip onarılmakla birlikte idare, işin niteliğine göre, aksaklığı tespit edilen bu gibi işlerin kabul işlemlerini uygun bir tarihe erteleyebilir. Bu takdirde kabulü ertelenen kısım için, idarenin uygun göreceği bir miktarda teminat alıkonulur. Yapılan işlerde, yüklenicinin kusurundan kaynaklanan ve ivedilikle ele alınması gereken aksaklıklar meydana geldiğinde, yüklenicinin o anda işle ilgilenip konuyu ele alma imkanı yoksa bu takdirde idare, yazılı olarak haber vermek suretiyle yüklenici adına bu aksaklığı giderir.

Yüklenici, taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre yükleniciye ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca hakkında 4735 sayılı Kanunun 27 nci madde hükümleri uygulanır.” düzenlemeleri,

Teknik Şartname’nin “İşyerinin yükleniciye teslimi” başlıklı 5’inci maddesinde “2) Yüklenici hizmetin daha verimli yürütülmesi için alacağı tüm demirbaşları işe başlama tarihinde eksiksiz olarak temin etmekle yükümlüdür. Yüklenici temin edilen bu demirbaşları, idarece görevlendirilen komisyona, sayısı ve şartnameye uygunluğu yönünden, muayene ve kontrolünü yaptıracaktır. Uygun bulunması halinde, hastane ve yüklenici arasında iş yeri teslim tutanağını düzenlenerek, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre, yüklenici firmayı işe başlayacaktır. Yüklenici bu demirbaşları iş bitiminden sonra geri alabilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 10.2’nci maddesinde “İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 (Üç) gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede yukarıda yer verilen düzenlemeler kapsamında sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 gün içinde işyeri tesliminin yapılarak eksiksiz işe başlanacağı ve Teknik Şartname’nin anılan maddesinde yükleniciye ihale kapsamında kullanılacak bütün makine, teçhizat ve ekipmanın en geç işe başlama tarihinde eksiksiz temin etme zorunluluğunun getirildiği anlaşılmış olup, ihale tarihinden sözleşmenin imzalanmasına kadar geçecek sürede yüklenici olarak belirlenen isteklinin sözleşmenin yürütümüne hazırlanabileceği bir sürenin bulunduğu ve ihale konusu iş alanında faaliyet gösteren isteklilerin sözleşme sürecine hazırlanmasının çok daha kolay olacağı ve idarenin şikayet başvurusuna verdiği cevaptan da anlaşıldığı üzere hazırlık aşaması için ihale komisyonundan ek süre de istenebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartnamelerde idare tarafından her hastane bazında yükleniciye teslim edilecek demirbaşlar listelerine ve yüklenici tarafından getirilecek demirbaş listelerine ayrı ayrı yer verildiği ve yine Teknik Şartnameler’de “Yükleniciye teslim edilen tüm cihazlar çalışır ve bakımları yapılmış şekilde teslim edilecek olup, 24 ay kullanım süresince her türlü bakım, onarım, tamirat işlemi yükleniciye ait olup iş bitiminde eksiksiz ve çalışır teslim edilecektir.” düzenlemesinin yapıldığı görülmüş olup, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak demirbaşların tamire ya da rutin bakıma ihtiyacının olup olmadığı, ihtiyacı varsa bunun süresinin ne olması gerektiğine ilişkin piyasada ihale konusu iş alanında faaliyet gösteren tacirler tarafından bilinebileceği dikkate alındığında başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

…

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

c) Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

e) Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 29 uncu madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

g) Sözleşmenin 16 ncı madde hükmüne aykırı olarak devredilmesi veya devir alınması.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde “25 inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, sözleşmeyi uygulayan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

Bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İdareler, 25 inci maddede belirtilen yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
İdari Şartname,
Sözleşme Tasarısı,
Birim fiyat tarifleri (varsa),
Özel Teknik Şartname (varsa),
Teknik Şartname,
Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25. maddesinde belirtilen yasak fiiller”in sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak belirlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25. maddesinde belirtilen yasak fiillerin işlenmesi durumunun sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak belirlendiği ve yine aynı maddede bu durumda protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin açıkça düzenlendiği ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25. Maddesi kapsamında gerçekleştirilen herhangi bir fiil durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin uygulanamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartnameler’in 8.14’üncü maddesinde “Yemek taşıma işinde kullanılacak araçlar için TS 13075 (işyerleri-gıda maddeleri taşıma hizmetleri genel kurallar) standardına uygunluk belgesi olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartnamelerde bazı hastanelerde yemek pişirileceği ve burada pişirilen yemeklerin bazı hastane, ağız ve diş sağlığı merkezi, ek binalara taşıma yoluyla gönderiminin yapılacağı ve bu taşımalar için öngörülen mesafelerin de belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede ihale kapsamında yükleniciye bazı sağlık merkezlerine yemek taşıma işinin de yaptırılacağı ve yemek taşıma araçları için TS 13075 (işyerleri-gıda maddeleri taşıma hizmetleri genel kurallar) standardına uygunluk belgesinin istendiği görülmekle birlikte bu belgenin ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği, yüklenicinin sözleşmenin yürütümü aşamasında bu belgeyi sunmasının yeterli olduğu, düzenlemenin bu haliyle ihalede kendi malı araç istendiği şeklinde yorumlanamayacağı gibi bu aşamada ihaleye katılımı ve teklif sunmayı da engellemediği dikkate alındığında başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sözleşme Tasarısının 9.1’inci maddesinde, işin süresinin, işe başlama tarihinden itibaren 24 (yirmi dört) ay olduğu belirtilmiştir.

Aynı Tasarı’nın 11.1.2’nci maddesinde “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

İhale dokümanında yer alan Kesin Teminat Mektubu’na ait standart formun 2 no’lu dip notunda “Bu süre, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesine göre Yapım İşleri İhalelerinde kesin kabul tutanağının onaylandığı tarih, yapım işleri dışındaki işlerde, alınan mal veya yapılan iş için garanti süresi öngörülmesi halinde, garanti süresinin dolduğu tarih, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise 4734 sayılı Kanunun 35 inci maddesine göre işin bitiş tarihi dikkate alınarak idare tarafından belirlenen süreden daha kısa olamaz.” açıklamaları yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat Mektupları” başlıklı 35’inci maddesinin ikinci fıkrasında, teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği hüküm altına alınmıştır.

İhale dokümanında işin başlangıç ve bitiş tarihleri belirtilmeyip işin süresinin yirmi dört ay olduğu belirtilmiştir. İhale sürecinde; yeterlik değerlendirmesi, tekliflerden aşırı düşük olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin değerlendirilmesi, şikayet ve itirazen şikayet süreleri ihale sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden tam olarak öngörülemediği için de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması planlanan tarihten daha ileri bir tarihte gerçekleşebilmektedir. Başlangıç ve bitiş tarihleri belirtilmeyen işlerde; kesin teminat mektubu süresinin, iş yerinin teslim tarihi ve işin süresi de dikkate alınarak sözleşme imzalanması aşamasında idare tarafından belirlenmesi mümkün olduğundan, başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, Cumhurbaşkanı bu oranı sözleşme bazında % 40 'a kadar artırmaya yetkilidir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü,

Teknik Şartname’lerin 8.28’inci maddesinde “Yüklenici pandemi, Sağlık Bakanlığının ya da Dünya Sağlık Örgütünün salgın kabul ettiği gibi durumlarda; Sağlık Bakanlığının ya da Enfeksiyon Kontrol Komitesinin kararları doğrultusunda yemeğin hazırlanmasını, taşınmasını, servis edilmesi ve sonrası hizmetleri sağlar.” düzenlemesinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede Teknik Şartname’de yapılan düzenleme ile Sağlık Bakanlığı ya da Dünya Sağlık Örgütü tarafından pandemi ya da salgın olarak kabul edilen durumlarda da yüklenici tarafından Sağlık Bakanlığının ya da Enfeksiyon Kontrol Komitesinin kararları doğrultusunda yemeğin hazırlanmasını, taşınmasını, servis edilmesi ve sonrası hizmetlerin sağlanması düzenleme altına alınmıştır. Düzenleme anılan mevzuat maddesine aykırı olmadığı gibi pandemi ve salgın gibi süreçlerin idare tarafından da öngörülmesinin mümkün bulunmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 3’üncü maddesinde “4857 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin beşinci fıkrası aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

İşverenler, alt işverene iş vermeleri hâlinde, bunların işçilerinin ücretlerinin ödenip ödenmediğini işçinin başvurusu üzerine veya aylık olarak resen kontrol etmekle ve varsa ödenmeyen ücretleri hak edişlerinden keserek işçilerin banka hesabına yatırmakla yükümlüdür.” hükmü,

Anılan Kanun’un 8’inci maddesinde “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “c) Yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılamaz. İhale konusu yapım işinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Uygulama projesi bulunan yapım işlerinde anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale yapılması zorunludur. Ancak, doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan yapım işlerinde ön veya kesin proje üzerinden, her türlü onarım işleri ile işin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi ve zemin etütleri gerekmesi veya uygulamada imar ve güzergâh değişikliklerinin muhtemel olması nedenleriyle ihaleden önce uygulama projesi yapılamayan, bina işleri hariç, yapım işlerinde ise kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Bu işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımlar için anahtar teslimi götürü bedel, uygulama projesi yapılamayan kısımlarda ise her bir kalem iş için birim fiyat teklif almak suretiyle ihale yapılabilir. Arsa temini, mülkiyet ve kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması şartı, baraj ve büyük sulama, içmesuyu isale hattı, enerji nakil hattı, trafo, trafo merkezleri, şalt tesisleri, kaptajlar, su depoları, karayolu, liman ve havaalanı, demiryolu, petrol ve doğalgaz boru hattı projelerinde aranmaz.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ““25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1. KISIM KUZEY PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

İşletme Müdürü (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 7 Kişi

Diyetisyen/Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 4 Kişi

Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 8 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin %80 Fazlası) : 7 Kişi

Aşçı: (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 25 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) : 24 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret) : 107 Kişi

Ambar/Depo Sorumlusu (Brüt Asgari Ücret) : 6 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret) : 12 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret) : 31 Kişi

Şoför (Brüt Asgari Ücret) : 7 Kişi

Garson (Engelli) (Brüt Asgari Ücret) : 2 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli) (Brüt Asgari Ücret) : 5 Kişi

1. KISIM KUZEY RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, İşletme Müdürü (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 67 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Diyetisyen/Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 38 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Gıda Teknikeri (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 111 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin %80 Fazlası) : 82 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 372 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) : 309 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Garson (Brüt Asgari Ücret) : 1643 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Ambar/Depo Sorumlusu (Brüt Asgari Ücret) : 62 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Meydancı (Brüt Asgari Ücret) : 185 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret) : 450 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Şoför (Brüt Asgari Ücret) : 78 Gün

2. KISIM GÜNEY PERSONELE ÖDENECEK ÜCRETLER;

İşletme Müdürü (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 4 Kişi

Diyetisyen/Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 6 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin %80 Fazlası) : 8 Kişi

Aşçı: (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 29 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) : 25 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret) : 146 Kişi

Ambar/Depo Sorumlusu (Brüt Asgari Ücret) : 4 Kişi

Meydancı (Brüt Asgari Ücret) : 17 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret) : 33 Kişi

Şoför (Brüt Asgari Ücret) : 9 Kişi

Garson (Engelli) (Brüt Asgari Ücret) : 3 Kişi

Meydancı (Engelli) (Brüt Asgari Ücret) : 2 Kişi

Bulaşıkçı (Engelli) (Brüt Asgari Ücret) : 4 Kişi

2. KISIM GÜNEY RESMİ TATİLDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONELLER;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, İşletme Müdürü (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 45 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Diyetisyen/Gıda Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası) : 61 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin %80 Fazlası) : 137 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) : 525 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) : 416 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Garson (Brüt Asgari Ücret) : 2467 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Ambar/Depo Sorumlusu (Brüt Asgari Ücret) : 46 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Meydancı (Brüt Asgari Ücret) : 293 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret) : 646 Gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Şoför (Brüt Asgari Ücret) : 185 Gün

YEMEK BEDELİ: İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecektir.

YOL BEDELİ: İstihdam edilecek personeller için bir (-1-) günlük (gidiş-dönüş) 18,19-TL brüt yol bedeli öngörülmüştür. Yol bedeli 26 gün üzerinden nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

İŞ YERİNİN SİGORTALANMASI: İş ve İş yerinin korunması için 1. Kısım Kuzey Hastaneleri; Toplam 9.935,00 m2 kapalı alan için 30.000.000,00-TL teminat limitli, 2. Kısım Güney Hastaneleri; Toplam 9.124,00 m2 kapalı alan için 30.000.000,00-TL teminat limitli Teknik Şartnamede muhteviyatı belirtilen ve bu yerler içinde bulunan tüm demirbaşlar ve yangın, su basması, deprem, hırsızlık, mali mesuliyet ve besin zehirlenmeleri gibi durumlara karşı ihale hizmet süresini kapsayan sigorta yaptıracaktır. Yüklenici yaptıracağı sigorta poliçesini ve ödeme makbuzunu sözleşme imzalandığı tarihten itibaren 3 (üç) gün içinde işyeri tesliminde İdareye ibraz edecektir.

SÖZLEŞMENİN UYGULANMASI SIRASINDA; teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, muayeneler, her türlü tahlil giderleri, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Kahvaltılar, Diyet Kahvaltılar, Ara Öğünler, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Çocuk Normal Kahvaltılar, Çocuk Diyet Kahvaltılar, Çocuk Ara Öğünler, Çocuk Normal Yemekler, Çocuk Diyet Yemekler ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (Sigorta Giderleri, Giyim Giderleri, Personel Ücretleri, yemek giderleri, maaş, tüm hak ve alacaklar, tazminatlar, vb.) ile Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı %2 olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “…11 Yüklenici son aya ait hakediş ödemesini, işçi ücretlerinin ödendiğine dair belgeyi idareye sunduktan sonra talep edecektir.

12 Yüklenici iş bitiminde çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, şikayete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, yüklenicinin çalıştıracağı personel için ödeyeceği ücretlerin teklif fiyatına dahil olduğu düzenlenmiştir. Ancak ihale dokümanı kapsamında personelin kıdem tazminatının ödenmesi hususunda yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik açık bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğunun açık olduğu, diğer taraftan, 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesinde yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır.

Öte yandan, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu ihaleye ilişkin ihale dokümanı kapsamında işçinin kıdem tazminatının ödenmesi hususunda yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik açık bir düzenlemenin bulunmadığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı, anılan belirsizliğin bu tür hizmet alımlarının tümü için geçerli olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda hukuka aykırılık bulunmadığı ve isteklilerin tekliflerini sunmasına engel bir durumun bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın “ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İlgili Sağlık Tesisinin Bağlı Bulunduğu Döner Sermaye Saymanlığınca Ve/Veya İlgili Sağlık Tesisinin Bağlı Bulunduğu Mal Müdürlüğünce ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

1-) Yüklenici her ay aylık istihkakını talep ederken;

a- Evrak kayıttan gaçirilmiş hakediş talep dilekçesi

b- Banka hesap numarası

c- Fatura

d- Vergi borcu olmadığına dair yazı (her ay)

e- Aylık sigorta primleri bildirgesi (her ay)

f- Çalışan varsa aylık sigorta güvenlik destek primi bordrosu (her ay)

g- SGK primleri tahakkuk fişleri (her ay)

h- SGK primleri ödendi makbuzu (bir önceki aya ait)

ı- Maaş listesi (her ay)

j- Puantaj çizelgesi (her ay)

k- İşyeri sigorta sicil numarası (ilk hak edişte)

l- İmzalı iş kıyafeti teslim tutanağı (sözleşme süresince 4 kez)

2-) 1 (bir) 'er aylık dönemler halinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Hakedişler ve Ödeme başlıklı yedinci bölümünde birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde ve Maliye Bakanlığı Muhasebat Genel Müdürlüğü'nün "Nakit Sıkıntısı Bulunan Döner sermaye saymanlıklarında Ödemelerde Öncelik Sırası" konulu yazısına göre, Hakediş raporu tahakkuka bağlandığı tarihten itibaren 30 gün içerisinde ödeme yapılacaktır.

3-) İlgili aya ait hak ediş ödemesi yapılmadan ödemesi yapılan bir önceki aya ait belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü banka dekontu gibi belgeler) ile bu ücretlere ilişkin primler ve vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler hak edişle beraber yüklenici tarafından idareye teslim edilecektir. İstenilen bu belgelerin teyidi idare tarafından yapılacaktır.

4-) İdare tarafından Yükleniciye hakediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde yüklenici tarafından işçi ücretleri işçiler adına açılmış olan banka hesaplarına aktarılacaktır. Yüklenicinin çalıştırdığı işçilerin maaşlarını zamanında ödememesi halinde, İdare yüklenicinin hak edişinden keserek bordro karşılığı işçilerin maaşlarını banka hesaplarına ödeyecektir.

5-) İlgili ay içerinde yemek tüketim sayılarını gösteren belgeler; rasyon, kartlı geçiş ve imza ile kayıt altına alınan sayılar esas alınacaktır.

6-) İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

7-) Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

8-) Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakkedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

9-) Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikâyet ve istekte bulunamaz.

Mutfak ve yemekhanede kullanılan elektrik, su ve doğalgaz kullanım miktarları süzme saatten ödeme dönemleri halinde kontrol edilip yürürlükteki fiyat tarifesine göre Yüklenicinin, takip eden ilk hak edişinden kesilecektir.
Hakediş ödemesi için Yüklenici hizmetin tamamlandığı aya ait faturayı takip eden ayın ilk 2 iş günü içerisinde keserek idareye teslim edecektir.
Yüklenici iş bitiminde çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlüdür.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur. “ düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 7.3’üncü maddesinde “Yemek yiyen personel sayısı, sistemin bilgisayar kayıtlarına göre belirlenecektir. Yemekhanelerde yemek yiyen personel için hakediş ödemeleri, yemek sayısı olarak kart sisteminden çıktı alınan veriler esas alınarak yapılacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından şikâyete konu edilen düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinin (5) numaralı bendi ve Teknik Şartname’nin 7.3’üncü maddesi olduğu, söz konusu düzenlemelerin idarenin hakediş hesabı kapsamında hastanelerde yemek yiyecek olan personel sayılarına ilişkin olduğu, söz konusu düzenlemelerde herhangi bir çelişki bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin “idarenin talep ettiği yemek miktarlarından daha az miktarda yemek yenmesi durumunda yüklenici ile idare arasında ihtilaf yaşanacağı” şeklindeki iddiası kapsamında yapılan incelemede;

Teknik Şartname’nin muhtelif maddelerinde yer alan düzenlemelere göre yemek yiyecek olan personel, hasta ve refakatçi sayılarının hastane idaresi tarafından bir gün önceden yükleniciye bildirileceği, hizmetin niteliği gereği bu sayılardaki olası artış veya azalış olması durumunda idarece söz konusu durumun yükleniciye bildirileceği ve sonuçta yemek sayısı olarak kart sisteminden çıktı alınan veriler esas alınarak ödeme yapılacağı, söz konusu düzenlemelerde isteklilerin tekliflerini oluşturmasına engel bir durumun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartname’nin 6.5’inci maddesinde “5. Yemeklerin Dağıtımı; Hasta ve refakatçilere normal ve diyet yemekleri servisi;28 cm x 40 cm x 3 cm ebatlarına sahip dikdörtgen, 5 gözlü (4 adet yemek gözü-1 adet çatal-kaşık gözü) çelik tabldot tepsi ile yapılacaktır. Tabldot tepsiler; gıda temasına uygun, paslanmaz çelik, bulaşık makinesinde yıkanabilen, TSE'de belirtilen tüm hususlar dahilinde olacaktır. Tabldot tepsiler yüklenici tarafından karşılanacaktır. Enfeksiyon Kontrol Komitesi ve Kontrol Teşkilatının talimatları doğrultusunda, Bulaşıcı hastalığı olan ve izolasyon sürecindeki hastaların, ihale sürecinde kullanılacak sarf malzemelerini (3 gözlü kapaklı tabldot köpük, tek kullanımlık kağıt bardak, tek kullanımlık kapaklı 250 mi. plastik kase, tek gözlü kapaklı kahvaltı için köpük kap, tek kullanımlık plastik çatal-bıçak-kaşık, kağıt peçete, poşetli kürdan, ıslak mendil seti vb.) yüklenici ihtiyaç duyulan miktarlarda eksiksiz olarak temin etmek zorundadır.” düzenlemesinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede Sartname’nin anılan maddesinde bulaşıcı hastalığı olan ve izolasyon sürecindeki hastalara yemek dağıtımı için ihale sürecinde kullanılacak sarf malzemelerinin tek kullanımlık malzemeler olduğunun düzenleme altına alındığı görülmüş olup, bu aşamada idare tarafından da ne miktarda tek kullanımlık malzemeye ihtiyaç duyulacağının öngörülemeyeceği dikkate alındığında teklif vermeye engel bir hususun bulunmadığı, bu sebeple başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartname’lerde yapılan incelemede yemeklerin gramaj listelerinde yemeklerde kullanılacak yağın “yağ” ve “zeytinyağı” şeklinde ayrı ayrı olarak belirlendiği ve “Gıda maddeleri evsaf teknik şartnameleri”nde ayçiçek yağının ve zeytinyağının evsafının belirlendiği görülmüş olup, zeytinyağlı yemeklerin gramaj listelerinde kullanılacak yağın açıkça “zeytinyağı” olarak belirlendiği dikkate alındığında diğer yemeklerin içeriğinde bulunan “yağ” girdisinin ayçiçek yağı olarak değerlendirilebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Yapılan incelemede Güney ve Kuzey Teknik Şartnamesi’nin normal ve diyet yemek örnek menülerinde “poğaça” çeşidinin yer aldığı görülmüş olup, teknik şartnamelerin kahvaltılık çeşidi gramaj listelerinde poğaça içeriği “Sade Poğaça-100 gr” olarak olarak belirtildiği tespit edilmiştir. “Poğaça” yemeğinin verilecek gramının belirli olması ancak içeriğinde bulunacak malzemelerin gramajlarının belirli olmaması durumunda, bu ürünlerin basiretli bir tacir olarak piyasada bulunan sade içerikleri ile üretilmesinin mümkün olduğu gibi piyasadan da gramajına uygun olarak temin edilmesi bakımından ihale dokümanında bir engel bulunmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Teknik Şartname’nin 6.11’inci maddesinde “Günlük Şahit Numune Alımı

Teknik Şartname’lerde yemeklerden düzenli olarak numunelerin alınacağı ve hastane idareleri tarafından gerek görüldüğü takdirde yemek numunelerinin yetkili kuruluşlara her türlü tahlil için gönderilebileceği, bu tahliller için gerekli tüm masrafların yüklenici tarafından karşılanacağı düzenlenmiş olup düzenleme kapsamında hangi analizlerin yapılacağının analiz adı veya kodu ile ayrıntılı şekilde belirtilmese de, isteklilerin piyasada ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli bir tacirden beklendiği şekilde iş kapsamında hangi analizlere gerek duyulabileceği hakkında bilgi sahibi olmaları gerektiği, tekliflerin hazırlanması aşamasında tereddüt yaratacak bir durumun bulunmadığı, bu giderlerin ihale konusu işin ve yaklaşık maliyetinin büyüklüğü göz önünde bulundurulduğunda genel giderler arasında ele alınabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartnameler’de yapılan incelemede 15 günlük örnek menülerde Kıymalı Milföy Börek yemeğinin bulunduğu, Bahçevan Kebap, Antep Dolma (yoğ), Misket Köfte, Dana Rosto (seb. garn), Osmanlı Kebabı, Salçalı Et (püre), Tavuk şiş ve Tavuk şiş (piyaz)’a ise yer verilmediği görülmüştür. Yemek içeriklerinin bulunduğu listeler üzerinde yapılan incelemede Kıymalı Milföy Börek yemeğine ilişkin içerik ve gramaj listelerinin bulunduğu ve diğer yemeklere ilişkin gramaj listelerinin bulunmasına gerek bulunmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.II-1626

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin