KİK Kararı: 2022/UH.II-1625

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/059
Gündem No : 79
Karar Tarihi : 21.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1625
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hns İnsan Kaynakları Özel Sağlık ve Tem. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1008336 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 25.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 28.11.2022 tarih ve 63235 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1390 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; 28.10.2022 tarihinde yayınlanan 1 no’lu zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinin ve 01.11.2022 tarihinde yayınlanan Düzeltme İlanı ile ihale ilanının 4.3.2 maddesinin “4.3.2. Kapasite raporuna ait bilgiler:

KAPASİTE RAPORU: İstekliler; ilgili mevzuat gereği yetkili olan kurum veya kuruluşlardan alınan (Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Meslek Odasından) mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihi itibarı ile geçerliliği olan ve aşağıda belirtilen şekilde kapasite raporunu Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edecekler idare tarafından sunulması istenildiğinde sunacaklardır. (Yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriterini ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilecektir.)

1. KISIM KUZEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 6.100 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 1.750 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu

2. KISIM GÜNEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 6.800 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 1.750 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu” şeklinde değiştirildiği,

Kapasite raporlarında istenilen günlük üretim miktarlarının normal yemek ve diyet yemeğin ve normal kahvaltı ve diyet kahvaltıların toplamı üzerinden hesaplandığı, ancak kapasite raporlarında normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı ve ara kahvaltı miktarları ayrı olarak belirlendiğinden tüm yemeklerin ve kahvaltıların toplanarak miktarların belirlenmesinin mümkün olmadığı,

Kapasite raporlarının Ticaret/Sanayi odaları tarafından verilirken sadece normal yemek üretiminin hesaplandığı, firmaların diyet yemek, ara öğün üretimi olması halinde talep üzerine kapasite raporunda ayrıca diyet yemek ve ara öğün olarak ayrıca yazıldığı, bu şekilde kapasite raporunda olması istenilen yemek üretim miktarlarının diyet yemek ve ara öğünler dahil edilerek Tebliğe aykırı olarak hatalı şekilde belirlendiği, kaldı ki diyet yemek, diyet kahvaltı ve ara öğünlerin sağlık kurumlarında verilmekte olan yemekler olduğu ve ihalede sağlık kurumu ayrımı yapılmadan tüm kamu ve özel sektörde yapılan her türlü yemek hazırlama işinin benzer iş olarak belirlendiği, dolayısıyla ihalede sadece normal yemek ve normal kahvaltı miktarlarının günlük yemek ihtiyacının yarısının hesaplanması suretiyle kapasite miktarlarının yeniden belirlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikâyet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

…

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini… izleyen günden itibaren başlar…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale dokümanında değişiklik yapılması” başlıklı 14’üncü maddesinde “14. 1. İlan yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Ancak, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin İdarece tespit edilmesi veya İdareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle ihale dokümanında değişiklik yapılabilir. Zeyilname, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olarak ihale dokümanına eklenir.

14.2. Zeyilname, ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir.

14.3. Zeyilname düzenlenmesi nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde İdare, ihale tarihini bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün süreyle zeyilname ile erteleyebilir. Erteleme süresince, ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesine ve teklif alınmasına devam edilecektir.

14.4. Zeyilname düzenlenmesi halinde, tekliflerini bu düzenlemeden önce vermiş olan istekliler tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verebilirler.

14.5. 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve İdarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale tarihinden önce gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür. Düzeltme ilanı için Kanunda öngörülen sürenin sona erdiğinin anlaşılması halinde ihale iptal edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendindeki düzenlemesinden ilana yansıyan hükümler için şikayet başvuru süresinin ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede ihalenin ilk ilan tarihinin 18.10.2022 olduğu ve yayınlanan ilk ilanda “4.3.2. Kapasite raporuna ait bilgiler:

KAPASİTE RAPORU: İstekliler; ilgili mevzuat gereği yetkili olan kurum veya kuruluşlardan alınan (Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Meslek Odasından) mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihi itibarı ile geçerliliği olan ve aşağıda belirtilen şekilde kapasite raporunu Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edecekler idare tarafından sunulması istenildiğinde sunacaklardır. (Yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriterini ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilecektir)

1. KISIM KUZEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 5.301 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 2.641 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu

2. KISIM GÜNEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 5.551 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 3.120 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu” düzenlemelerinin bulunduğu,

01.11.2022 tarihinde ise düzeltme ilanının yayınlandığı ve bu ilanda söz konusu maddenin “4.3.2. Kapasite raporuna ait bilgiler:

KAPASİTE RAPORU: İstekliler; ilgili mevzuat gereği yetkili olan kurum veya kuruluşlardan alınan (Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Meslek Odasından) mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihi itibarı ile geçerliliği olan ve aşağıda belirtilen şekilde kapasite raporunu Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edecekler idare tarafından sunulması istenildiğinde sunacaklardır. (Yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriterini ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilecektir.)

1. KISIM KUZEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 6.100 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 1.750 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu

2. KISIM GÜNEY İÇİN; Günlük Yemek üretim miktarı en az 6.800 Öğün/gün ve Kahvaltı üretim miktarı en az 1.750 Öğün/gün tabldot kapasiteli kapasite raporu” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından idareye 07.11.2022 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede ilk ihale ilanında yer alan kapasite raporlarına ilişkin bilgiler ile düzeltme ilanında yer alan kapasite raporuna ilişkin bilgiler karşılaştırıldığında her iki ilanda da kapasite miktarlarının yemek üretimi ve kahvaltı üretimi şeklinde belirlendiği, sadece kapasite miktarlarının düzeltme ilanında arttırıldığı anlaşılmıştır. Diğer bir deyişle her iki ilan bakımından da kapasite miktarlarının toplam yemek ve toplam kahvaltı üzerinden belirlendiği, düzeltme ilanında normal yemek, diyet yemek, ara öğün kapasite miktarları şeklinde ayrı ayrı bir belirlemenin yapılmadığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede başvuru sahibinin iddiasının istekliler tarafından sunulacak kapasite raporlarında yer alacak kapasite miktarlarının belirlenme şeklinin mevzuata uygun olmadığı yönünde olduğu ancak her iki ilanda da kapasite miktarlarının belirlenme şeklinin aynı olduğu, düzeltme ilanında kapasite miktarının belirlenmesine ilişkin yöntemin değiştirilmediği, sadece istenen kapasite miktarının arttırıldığı dikkate alındığında başvuru sahibinin ilk ilanda da yer alan kapasite miktarlarının belirlenme şeklinin yanlış olduğuna dönük iddiasına ilişkin başvuru süresinin ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başladığı anlaşılmıştır.

Bu kapsamda başvuru sahibinin ilk ilan tarihi olan 18.10.2022 tarihinden itibaren on gün içinde şikayet başvurusunda bulunmadığı, bu süre geçtikten sonra 07.11.2022 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre bakımından reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.