KİK Kararı: 2022/UH.II-1623

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/059
Gündem No : 96
Karar Tarihi : 21.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1623 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İlik İnşaat Taş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1104272 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü'ne Bağlı Kuruluşların 2023 Yılı Malzeme Dâhil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 05.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü'ne Bağlı Kuruluşların 2023 Yılı Malzeme Dâhil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 12.12.2022 tarih ve 66051 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1503 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; Sözleşme Tasarısı’nın 36.5’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı olmayan işe ilişkin personel sayısı ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak personel sayısının net açıkça belirtilmesine rağmen işçilik maliyetinin net olarak hesaplanamadığı,

İdare tarafından şikayete verilen cevapta Sözleşme Tasarısı’nın 36.5’inci maddesinde gündüz çalışacak personel yerine gece personel çalıştırılacağının açık olduğu ileri sürülerek şikayet başvurularının reddedildiği, anılan düzenlemede gündüz yerine gece ifadesinin bulunmadığı,

Ayrıca, Teknik Şartname’nin j bölümünde, kuruluşlarda tam zamanlı çalıştırılacak personel sayılarının net olarak belirtildiği, dolayısıyla tam zamanlı personelden hangilerinin ve ne kadar süre ile mesai farklılığı yaşanacağının belirtilmediğinden ilgili personeller için fazla çalışma durumunun ortaya çıkıp çıkmayacağının tespit edilemediği, gece çalışması için asgari personel sayısının belirtilmemesinin asgari fazla çalışma miktarının hesaplanmasını engellediği,

Teknik Şartname’nin yemek çeşitleri ve öğün sayıları başlığı altında kuşluk, ikindi ve gece vakitlerinde hizmet teminine devam edileceği, buna ek olarak yemek dağıtım saatleri başlığı altında da gece 20:00 - 21:00 saatleri arasında yemek dağıtımının yapılacağı düzenlemesinin yer aldığı, bu kapsamda gece çalışması nedeniyle fazla çalışma bedeli ödenmesi gerekeceği, idarece gece çalışacak personel sayısı belirtilmediğinden ve gece çalışma hususunda “gerek görülmesi üzerine” ifadesi kullanıldığından personel giderine ilişkin fazla çalışma bedelinin hesaplanamadığı, bu sebeple ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi... ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde yer alması gereken diğer bilgiler ile bu dilekçelere eklenmesi gereken belgelere, bunların sunuluş şekli ile bu başvuruların elektronik ortamda yapılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “… 3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne bağlı kuruluşların 2023 yılı Malzeme Dahil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

İl Müdürlüğümüze bağlı kuruluşlarımıza 190.625 Öğün Kahvaltı, 233.630 öğün Öğlen Yemeği, 194.045 öğün Akşam Yemeği, 269.320 adet Ara Öğün, 5.688 adet Özel Gün Menüsü Malzeme Dahil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Oğuzeli Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, Gaziantep Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü, Nizip Huzurevi Müdürlüğü, , Gaziantep Çocuk Evleri Sitesi Müdürlüğü (Çocuk Koruma İlk Müdahale ve Değerlendirme Birimi), Gaziantep Çocuk Destek Merkezi Müdürlüğü, Şahinbey Çocuk Destek Merkezi Müdürlüğü, Gaziantep Kadın Konukevi Müdürlüğü, Gaziantep 2. Kadın Konukevi Müdürlüğü” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikayete konu edilen ihalenin Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirildiği, söz konusu ihalenin “2022/1104272 İhale Kayıt Numaralı Gaziantep Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü'ne Bağlı Kuruluşların 2023 Yılı Malzeme Dâhil Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri” işine ilişkin olduğu, ihale ilanının 26.10.2022 tarihinde yapıldığı, 35 adet ihale dokümanı indirildiği, ihalenin 05.12.2022 tarihinde açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, ihaleye 17 isteklinin katıldığı, başvuru sahibi İlik İnşaat Taş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ihaleye teklif vermediği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, idareye yapılan şikâyet başvurularının elden veya posta yoluyla ya da EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) yapılabileceği, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) gönderilen şikâyet dilekçelerinde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP’tan aktarılması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi İlik İnşaat Taş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanına yönelik olarak 29.11.2022 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin olarak “

Belge Adı

Teyit Kriteri

Teyit Bilgisi

Teyit Adresi

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi

Tarihi, Sayısı, Sayfa Numarası

https://www.ticaretsicil.gov.tr/view/hizlierisim/ilangoruntuleme.php

20 ŞUBAT 2018, 9520,239

” ifadelerine yer verildiği (21.11.2022 tarihinde başvuru sahibi tarafından anılan ihaleye ilişkin idareye yapılan başka bir şikayet başvurusunda da aynı bilgiler yer almaktadır.) görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyette bulunduğunu gösterir belgeleri sunmada kısıtlayıcı herhangi bir hükmün bulunmadığı, bu kapsamda başvuru sahibinin e-şikayet dilekçesi ekinde sunduğu bütün belgeler üzerinden yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin faaliyet alanına ilişkin yukarıda aktarılan belge dikkate alınarak yapılan sorgulamalarda; söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi sayfasında ilan türünün “Limited Şirket (Pay Devri)” olduğu, söz konusu gazetede ortaklık durumuna ilişkin bilgilerin aktarıldığı, başvuru sahibinin faaliyet alanını gösterir herhangi bir bilginin yer almadığı, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada (Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu) faaliyet alanını gösterir herhangi bir bilgiye ulaşılamadığı, (anılan belge e-şikayet dilekçesi ekinde de yer almaktadır.) başvuru sahibinin e-şikayet dilekçesi ekinde sunduğu “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” başlıklı belgede de faaliyet alanını gösterir bilgilerin yer almadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler bir arada değerlendirildiğinde ihale dokümanına yönelik şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında yer alan “… EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü gereği şikâyet dilekçesi ekinde yer verilmesi gereken ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden belgeye ilişkin bilgilerin belirtilmediği, ayrıca şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede yer alan teyit adresinden ve “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” başlıklı belgedeki bilgilerden söz konusu kişinin faaliyet konularına ilişkin bilgilere ulaşılamadığı da dikkate alındığında, şikâyet başvurusunun anılan Yönetmelik’in aktarılan fıkrasına uygun olmadığı sonucuna varıldığından, başvurunun 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesine ilişkin yapılan inceleme neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Somut olayda, başvuru sahibi isteklinin başvurusunda faaliyet konusu işe ilişkin belgede verdiği internet adresi üzerinden, faaliyet konusu işe ilişkin bilgilere kolayca ulaşılabileceği değerlendirildiğinden, incelemenin anılan isteklinin faaliyet konusu işe ilişkin bilgilerine ulaşarak sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarının esastan incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “başvurunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.