KİK Kararı: 2022/UH.II-1581

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/058
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 13.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1581
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Alanya Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/830239 İhale Kayıt Numaralı “2023 Yılı İçerisinde Belediyemiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Çeşitli Türlerde Araç Kiralanması Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Alanya Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 26.09.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023 Yılı İçerisinde Belediyemiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Çeşitli Türlerde Araç Kiralanması Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin 11.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.11.2022 tarih ve 62045 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1351 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, bahse konu ihalede Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan istekliler vergi borcu olmadığına ilişkin belgeyi, yıllık gelir vergisi veya kurumlar vergisi yönünden bağlı bulundukları vergi dairesinden almaları gerektiği açıklaması uyarınca 26.09.2022 tarihli Maltepe Vergi Dairesinden Kamu İhale Kurumu için “vergi borcu yoktur” durumunu sorgulayarak ihaleye katıldıkları, söz konusu sorgulamanın sonunda bağlı bulundukları vergi dairesinden kendilerine 2.161,81 TL borç bildirildiği ve ihaleye katıldıkları, Alanya Belediyesi ile sözleşme imza aşamasında ibraz ettikleri vergi dairesi tarafından düzenlenen barkotlu yazıda da borçlarının yasal sınır olan 5.000 TL’nin altında olduğu (2.161,81 TL) açıkça görülmesine rağmen 6183 sayılı Kanun’un hükümlerine uymayarak sözleşmenin imzalanmayacağı, EKAP sisteminde vergi borçlarının gözüktüğü, vergi dairesinden alınan borcu yoktur belgesinin herhangi bir hükmü olmadığı hususunun kendilerine sözlü olarak beyan edildiği, bunun üzerine kendilerinin söz konusu yazının ve borcun Ankara/Maltepe vergi dairesinden teyit edilmesini ihale makamından talep ettiği, ihale makamı, Vergi Dairesine 26.10.2022 tarih ve 1857835 sayı ile yazdığı borç durumunu gösteren teyit yazısına vergi dairesinden gelen cevapta da, 26.09.2022 tarihinde borçlarının 2.161,81 TL olduğu E-78970920-250,03-491008 belge numarası ile yazılı olarak ihale makamına bildirilmesine rağmen sözleşmenin imzalanmayacağının EKAP üzerinden kendilerine bildirildiği, 4734 sayılı Kanun hükümlerine göre düzenlenecek olan vadesi geçmiş borç durumunu gösteren belgenin, (E-78970920-250,03-491008 belge numarası ile yazılı olarak ihale makamına Maltepe Vergi Dairesi tarafından bildirilen) ihale tarihinde isteklinin vadesi geçtiği halde ödenmemiş amme borçlarını kapsaması gerektiğinden, vadesi ihale gününe rastlayan amme alacaklarının mükellef açısından vadesi geçmiş borç olarak kabul edilmemesi ve bahse konu belgede bu borçlara yer verilmemesi gerektiği, bu itibarla, istekli mağduriyetinin oluşmaması için ihale tarihi (26.09.2022) itibarıyla düzenlenen vadesi geçmiş borç durumunu gösterir belgenin düzenlenmesinde vadesi 26.09.2022 tarihi olan 14.435,88 TL KDV borcunun vadesi geçmiş borç olarak kabul edilmemesinin esas olduğu, vergi borçlarının 2.161,81 TL olmasına rağmen sözleşmenin imzalanmadığı, kendilerinin ihale dışı bırakılarak, geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, söz konusu karar için gerekli düzeltici işlem kararının verilerek kendilerinin tekrar ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi ve geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminin iptal edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinde “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

…

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinde “…Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale dışı bırakılma” başlıklı 51’inci maddesinde “Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince;

…

ç) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan,

…

aday ve istekliler ihale dışı bırakılır.

(2) İhale üzerinde kalan istekliden, birinci fıkranın (a), (b), (c), (ç), (d) ve (f) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesi zorunludur. Bu belgelerin ihale usulüne göre son başvuru ve/veya ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen durumlarda olmadığını göstermesi gerekir.

…

(6) Birinci fıkranın (ç) bendindeki “Türkiye’de kesinleşmiş vergi borcu”nun kapsamına girecek vergilerin tür ve tutarı Kamu İhale Genel Tebliğinde belirlenir.

(7) Türkiye’de kesinleşmiş vergi borcunun değerlendirilmesinde ise isteklinin;

a) Beyan üzerine alınan veya maktu olarak belirlenip ödemesi belirli tarihlerde yapılan vergilerde ödeme vadesi geçmiş olup ödeme yapılmamış ise kesinleşmiş vergi borcu olduğu,

…

ç) Vadesi geçtiği halde ödenmemiş ancak vergi idaresi tarafından taksitlendirilmiş veya tecil edilmiş vergi borçlarının, vadesindeki ödemeler aksatılmadığı sürece, kesinleşmiş vergi borcu olmadığı,

…

kabul edilecektir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının,

…

(d) bendinde; “Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan”, … isteklilerin ihale dışı bırakılacağı hükme bağlanmıştır.

…

17.4. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendine ilişkin olarak,

17.4.1. Yıllık gelir, yıllık kurumlar, katma değer, özel tüketim, özel iletişim, motorlu taşıtlar, şans oyunları, damga, banka ve sigorta muameleleri vergileri, gelir ve kurumlar vergisine ilişkin tevkifatlar ve geçici vergiler ile bu alacaklara ilişkin vergi ziyaı cezaları, gecikme zammı ve faizleri bağlamında toplam 5.000 TL'yi aşan tutarlardaki borçlar vergi borcu olarak kabul edilecektir.

17.4.2. İsteklinin;

a) Beyan üzerine alınan veya maktu olarak belirlenip ödemesi belirli tarihlerde yapılan vergilerde ödeme vadesi geçmiş olup ödeme yapılmamış ise kesinleşmiş vergi borcu olduğu,

…

d) Vadesi geçtiği halde ödenmemiş ancak vergi idaresi tarafından taksitlendirilmiş veya tecil edilmiş vergi borçlarının, vadesindeki ödemeler aksatılmadığı sürece, kesinleşmiş vergi borcu olmadığı,

kabul edilecektir.

17.4.3. İsteklilerin vergi borcu olmadığına ilişkin belgeyi, başvuracakları herhangi bir vergi dairesinden veya Gelir İdaresi Başkanlığının internet adresi (www.gib.gov.tr) üzerinden almaları mümkündür. Bu belgenin; son başvuru ve/veya ihale tarihi itibarıyla olan durumu göstermesi ve isteklinin 17.4.1. numaralı alt maddede belirtilen alacak türlerinden olan borçları dikkate alınarak ilgili vergi dairelerinden temin edilen bilgiler kapsamında düzenlenmesi gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2023 Yılı İçerisinde Belediyemiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Çeşitli Türlerde Araç Kiralanması Hizmeti

b) Miktarı ve türü: Çeşitli Türlerde (71 Adet) Araç Kiralanması 2023 Yılı İçerisinde Belediyemiz Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Çeşitli Türlerde Araç Kiralanması Hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: T.C. Alanya Belediyesi …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. İsteklilerin teklifleri kalem bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kalemi için ekte sunulan ihtiyaç listesinde yer alan iş kaleminden biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir. İsteklilerce verilecek tekliflerin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu teklif mektuplarında açıkça belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “EK” başlıklı bölümünde aşağıdaki tablo yer almaktadır:

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

14 - 15 Tonluk Kamyon

ay

12

…

…

…

…

66

1 Nolu Arazöz (Sulama Arazözü 2 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

67

2 Nolu Arazöz (Sulama Arazözü 2 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

68

3 Nolu Arazöz ( Sulama Arazözü 2 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

69

1 Nolu Arazöz ( Sulama Arazözü 3 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

70

2 Nolu Arazöz (Sulama Arazözü 3 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

71

1 Nolu Arazöz Mini (Sulama Arazözü 3 Kişi Hortumcu Dahil)

ay

7

28.09.2022 tarihli ihale komisyonu kararında, kısmi teklife açık ve 71 kısımdan oluşan bahse konu ihaleye 4 isteklinin katıldığı, itirazen şikâyete konu ve başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif verilen 66, 67, 68, 69, 70. ve 71’inci kısımlarında başvuru sahibinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de Eybe Nak. Haf. Tem. Mak. Oto. İnş. Emlak Gıda Tarım Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği görülmektedir.

İdare ile kısmi teklife açık söz konusu ihalenin 66, 67, 68, 69, 70 ve 71’inci kısımları üzerinde bırakılan Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. arasında sözleşme imzalanmadan önce bahse konu istekli tarafından sunulan kesinleşmiş vergi borcuna ilişkin vadesi geçmiş borç durumunu gösterir belgedeki borç tutarı ile idarece yapılan sorgulamadaki borç tutarı arasında ihtilaf olması nedeniyle, idare tarafından Maltepe Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne 26.10.2022 tarih ve 1857835 sayı ile yazılan borç durumunu gösteren teyit yazısına istinaden vergi dairesinden gelen cevabi yazıda “İlgi sayılı yazınız ile Dairemizin 7720647124 vergi kimlik numaralı mükellef Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.ne ait başkanlığınızca yapılan araştırma neticesinde 26.09.2022 tarihi itibariyle toplam 16.925,03.-TL vergi borcu bulunduğunun tespit edildiği beyan edilerek, 26.09.2022 tarihi itibariyle vergi borcunun bulunup bulunmadığının bildirilmesi istenilmektedir.

EVD-O kayıtlarının incelenmesinde; Söz konusu şirkete ait 26.09.2022 tarihi itibariyle 2.108,40.-TL vergi aslı, 53,41.-TL gecikme zammı olmak üzere toplam 2.161,81.-TL vadesi geçmiş vergi borcu bulunmaktadır.” ifadelerine yer verildiği görülmektedir.

Bununla birlikte, başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet başvurusu dilekçesi ekinde yer alan Gelir İdaresi Başkanlığı İnternet Vergi Dairesi üzerinden 30.09.2022 tarihinde yapılan “Vadesi Geçmiş Borç Durumunu Gösterir Belge (KİK)”de, “Aşağıda bilgileri yer alan mükellefin 26/09/2022 tarihi itibarıyla vadesi geçmiş borcunun bulunduğu kayıtlarımızın tetkikinden anlaşılmıştır.

Bu belge, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi kapsamında verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği, ayrıca başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin Maltepe Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne “KDV Gerçek: 2.109,00 TL” ve “Gecikme Zammı: 54,00 TL” ile Nakil Vasıta Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne “MTV: 212,70 TL” ve “Gecikme Zammı: 30,35 TL” olmak üzere toplamda 2.406,05 TL kesinleşmiş vergi borcunun bulunduğu belirtilmektedir.

Ayrıca, idare tarafından EKAP üzerinden 26.09.2022 tarihinde saat: 10:00 tarihine yönelik 25.10.2022 tarihinde yapılan Kesinleşmiş Vergi Borcu Sorgulamasında başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin Maltepe Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne “Gerçek Usulde KDV 2.161,81 TL” ile Nakil Vasıta Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne “MTV: 212,70 TL” ve “Gecikme Zammı: 30,35 TL” olmak üzere toplamda 2.404,86 TL kesinleşmiş vergi borcunun bulunduğu belirtilmektedir.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin kesinleşmiş vergi borcunun Gelir İdaresi Başkanlığı İnternet Vergi Dairesi ve EKAP üzerinden yapılan sorgulamalarda Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.4.1’inci maddesinde yer alan 5.000,00 TL’lik bedel üst sınırının altında olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin kesinleşmiş vergi borcunun Gelir İdaresi Başkanlığı İnternet Vergi Dairesi ve EKAP üzerinden yapılan sorgulamalarda Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.4.1’inci maddesinde yer alan 5.000,00 TL’lik bedel üst sınırının altında olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu görülmüş olup teklifinin kısmi teklife açık bahse konu ihalede teklif verdiği 66, 67, 68, 69, 70 ve 71’inci kısımlarında değerlendirmeye alınması ve geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Sofistik Gıda Tur. Teks. Mak. Bil. Yaz. İnş. İm. İth. İhr. Sağ. Taş. ve Tur. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 66, 67, 68, 69, 70 ve 71’inci kısımlarında değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Diğer taraftan başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda yer verilen 53’üncü maddesinin (j) bendinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verileceği, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesinin yapılacağı ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemeyeceği, diğer hallerde ise başvuru bedelinin iade edilmeyeceği hüküm altına alınmış olduğundan itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine yönelik Kurul kararının bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kurul kararı ile birlikte Kuruma yazılı talebi halinde bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde 41.482,00 TL’lik itirazen şikâyet başvuru bedelinin iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.