KİK Kararı: 2022/UH.II-1580

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/058
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 13.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1580
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şark Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şırnak İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1131500 İhale Kayıt Numaralı “Taşımalı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı İşi (Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastaneleri, Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şırnak İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 28.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşımalı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı İşi (Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastaneleri, Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü)” ihalesine ilişkin olarak Şark Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.nin 07.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.11.2022 tarih ve 63219 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1386 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesi ve İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1’inci maddesinin (ı) bendindeki düzenlemeler gereğince, istekliler tarafından Yeterlilik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilmesi istenen işletme kayıt belgesinin kapsamına ilişkin herhangi bir şarta yer verilmediği, dolayısıyla isteklilerce beyan edilecek olan işletme kayıt belgesinin yeterli olmasının mümkün olmadığı, hangi faaliyet konusuna ilişkin belgenin istenildiğinin belirtilmesi gerektiği, söz konusu Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde kamu hastaneleri veya özel hastane, kamu veya özel sağlık tesisi için gerçekleştirilen; idarece kabul edilen ve tek sözleşmeye dayalı her türlü yemek pişirme ihaleleri, yemek pişirme ve dağıtma ihaleleri veya yemek pişirme dağıtma ve sonrası hizmetleri ihaleleri birlikte veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edileceği şeklinde düzenlemenin yapıldığı, ancak şikâyet konusu ihalede faaliyet konusu “gıda üretimi” olan işletme kayıt belgesinin geçerli olacağı, bunun dışındaki belgelerin ise geçerli olamayacağı sonucunun çıktığı, bahsedilen tüm bu gerekçeler nedeniyle ihalenin sonuçlandırılmasının imkânsız olduğu,
İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde istekliler tarafından Yeterlilik Bilgileri Tablosu’nda beyan edilmesi istenen hizmet yeterlilik belgelerine ilişkin düzenlemeye yer verildiği, ancak ihale konusu iş kapsamında yemeklerin idarelerin kendi mutfağında üretilip dağıtılacağı göz önünde bulundurulduğunda bahse konu düzenlemeler çerçevesinde söz konusu belgelerin isteklilerden talep edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, belgelerin ancak yemeklerin yüklenicinin kendi mutfağında üretilmesi halinde talep edilebileceği,

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer verilen yüklenici hastane mutfaklarında yangın, su basması, arıza ve buna benzer durumlarda yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması ihtimaline karşılık, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla, yüklenici firma tarafından Şırnak Merkez sınırları içerisinde kendi mutfağına ait işletme kayıt belgesini veya bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmenin, (idare ile yapılan sözleşme aşamasından sonra en geç 10 gün içerisinde) idareye sunulacağı, istenen belgeler sunulmadığı takdirde sözleşmenin feshedileceği ve teminatın irat kaydedileceğine ilişkin düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesindeki hükümlere aykırı olduğu,

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verilen tabloda, protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshini gerektiren ağır aykırılık hallerinin belirtildiği, anılan Tasarı’nın 16.1.3.1’inci maddesinde ise söz konusu haller nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği, bahse konu bu iki düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceği, ayrıca söz konusu düzenlemeler ile hem idari para cezası kesilmesinin hem de sözleşmenin feshedilmesinin öngörüldüğü, oysaki Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme gereğince ağır aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda uygulanabilecek tek yaptırımın sözleşmenin feshi olduğu, dolayısıyla yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesindeki düzenleme ile 16.1.2’nci maddesinde yer verilen tablonun 18’inci sıra numarasında belirtilen özel aykırılık halinin, tüm aykırılık hallerini kapsadığı ve birbirlerinin hükümlerini içerecek şekilde düzenlendiği, bu durumun anılan Tip Sözleşme’nin dipnotuna aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde özetle; ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkının hangi esaslara göre verileceği ve hesaplanmasına ilişkin formüle yönelik düzenlemelere yer verildiği, söz konusu düzenlemede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinde belirtilen c katsayısının (makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı) değerine yer verilmediği, bahse konu Esaslar incelendiğinde, fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenmesi ve ihale dokümanında gösterilmesi gerektiğinin hüküm altına alındığı, dolayısıyla anılan Şartname’de c katsayısının (makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı) belirlenmemesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3’üncü maddesinde “Malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesi yeterli olup, Gayrisıhhî Müessese Ruhsatı, Çalışma İzni ve Gıda Sicil Belgesi, Kontrol ve Denetim Raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Taşımalı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı İşi (Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastaneleri Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü)

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: Taşımalı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı İşi (Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastaneleri Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü)

e) Miktarı: Ana Yemek: 2.237.750 Öğün - Normal Kahvaltı: 742.000 Öğün - Diyet Öğle Yemeği: 62.500 Öğün - Diyet Akşam Yemeği: 49.500 Öğün - Diyet Kahvaltı: 62.500 Öğün - Ara Öğün: 95.000 Öğün Yemek Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Şırnak İl Sağlık Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri (Cizre Devlet Hastanesi, İdil Devlet Hastanesi, Silopi Devlet Hastanesi, Beytüşşebap Devlet Hastanesi, Uludere Devlet Hastanesi, Cizre Adsm, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü, Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1’inci maddesinin (ı) bendinde “İhale tarihi itibari ile geçerlilik süresini doldurmamış, Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesini Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.” düzenlemesi,

İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinde “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İhale tarihi itibari ile geçerlilik süresini doldurmamış, Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesini Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu ihale, malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olup idare tarafından İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.1.(ı) maddesinde “Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi”nin ihalede yeterlik kriteri olarak istendiği görülmektedir. İdare tarafından İhale İlanı ve İdari Şartname’de yapılan düzenlemeler dikkate alındığından, idarece işletme kayıt belgesinin kapsamına ilişkin olarak ayrıca herhangi bir şarta yer verilmesine ilişkin sınırlama yapılmadığı, yapılan söz konusu düzenlemelerin açık ve anlaşılır olduğu, istekliler açısından tereddüde düşürecek herhangi bir belirsizliğin bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bu sebeple, başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinin birinci fıkrasında “İşin niteliği göz önünde bulundurularak ön yeterlik şartnamesi ve idari şartnamede; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, hizmet yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine ilişkin düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.6’ncı maddesinde “Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde “İstekliler TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen

TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun Hizmet Yeterlilik Belgesini,

TS 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesini,

TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar TSE Hizmet Yeterlilik Belgesini,

TS 13027 Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standartlarına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini; Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin 48.1’inci maddesinde “…Hizmetin ifa yeri Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastanelerinde yatan hasta ve hasta refakatçileri ile Bu hastanelere bağlı ek binaları ve taşımalı Yemek hizmetin yürütüleceği birimler olan Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü için belirtilen malzeme ve personel sayıları ile hizmet verilmeye başlanacaktır.

Cizre Devlet Hastanesinde dağıtılacak normal ve diyet yemekleri hastanenin kendi bünyesindeki mutfağında üretilip dağıtılacaktır.

Silopi Devlet Hastanesinde dağıtılacak normal ve diyet yemekleri hastanenin kendi bünyesindeki mutfağında üretilip dağıtılacaktır

İdil Devlet Hastanesinde dağıtılacak normal ve diyet yemekleri hastanenin kendi bünyesindeki mutfağında üretilip dağıtılacaktır.

Uludere Devlet Hastanesinde dağıtılacak normal ve diyet yemekleri hastanenin kendi bünyesindeki mutfağında üretilip dağıtılacaktır.

Beytüşşebap Devlet Hastanesinde dağıtılacak normal ve diyet yemekleri hastanenin kendi bünyesindeki mutfağında üretilip dağıtılacaktır.

Cizre Ağız Diş Sağlığı Merkezinde dağıtılacak normal yemekler taşımalı hizmet ile yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip müteahhit firma tarafından taşınacaktır.

Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğünde dağıtılacak normal yemekler taşımalı hizmet ile yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip müteahhit firma tarafından taşınacaktır.

Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğünde dağıtılacak normal yemekler taşımalı hizmet ile yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip müteahhit firma tarafından taşınacaktır.

Müdürlüğümüze bağlı sağlık tesisi hastane mutfaklarında yangın, su basması, arıza ve buna benzer durumlarda yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması ihtimaline karşılık, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla, Yüklenici firma Şırnak Merkez sınırları içerisinde kendi mutfağına ait İşletme Kayıt Belgesini veya bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmeyi, (idare ile yapılan sözleşme aşamasından sonra en geç 10 gün içerisinde) idareye sunulacaktır.

Yüklenici firma kendi mutfağı veya sözleşme imzalanan mutfağa ait İhale ilan tarihinden önce geçerli olan İşletme Kayıt Belgesini, kapasite raporunu (Günlük en az 1072 adet/gün yemek ve 367 adet/gün kahvaltı kapasiteli Üretim Kapasitesine sahip),TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen Yemek Fabrikasına ait TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun Hizmet Yeterlilik Belgesini, TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen TS 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesini, TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar TSE Hizmet Yeterlilik Belgesini, TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen TS 13027 Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standartlarına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini, … sözleşme yapıldıktan sonra en az 10 gün süre içinde idareye sunacaktır.

İstenen belgeleri sözleşme aşamasından sonra 10 gün içinde sunmayan istekli hakkında gerekli cezai işlem tesis edilip teminatı ırat kaydedilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı maddesinde “Cizre, İdil, Silopi, Beytüşşebap ve Uludere Devlet Hastanelerinde yatan hasta ve hasta refakatçileri ile Bu hastanelere bağlı ek binalar ve taşımalı hizmetin yürütüleceği birimler olan Cizre Ağız ve Diş Sağlığı, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğü Yüklenici firmanın bahse konu kendi mutfağında veya işin süresini kapsayacak şekilde sözleşme yapmış olduğu herhangi bir mutfakta personelin beslenme gereksinimlerini karşılamak üzere beslenme ve diyetetik bilimlerinin öngördüğü ilkeler doğrultusunda kahvaltı, normal ve diyet yemekleri ile ara öğün için; yiyeceklerin hazırlanmasında ve hedef kitleye ulaşıncaya kadar tüm iş alanlarında;

a) yemeklerin hazırlanması,

b) pişirilmesi,

c) klinik mutfakları ve personel yemekhanesine taşınması,

d) kliniklerde ve personel yemekhanesinde yemek yiyen nöbetçi personele yemeklerin sunulması ve dağıtılması,

e) yatan hasta ve refakatçilere yemek dağıtımının sağlanması,

f) merkez mutfak ve depolar, klinik mutfakları (ofisler) ve personel yemekhanesinin tüm temizlik hizmetlerinin verilmesini kapsamaktadır.” düzenlemesi,

İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “İstekliler TSE (Türk Standartları Enstitüsü) tarafından düzenlenen TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar TSE Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 13027 Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standartlarına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini; Yeterlilik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.6’ncı maddesinde hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde istenemeyeceği açıklanmaktadır.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde ve İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde 4 farklı hizmet yeterlilik belgesinin (TS 8985 sayılı İş yerleri- yemek fabrikaları- toplu yemek mutfakları ve yemek servisleri- genel kurallar standardına uygun Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 13075 iş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygun Hizmet Veren İş Yeri Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar TSE Hizmet Yeterlilik Belgesini, TS 13027 Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standartlarına Uygun Hizmet Veren İşyeri Hizmet Yeterlilik Belgesini) bahse konu ihalede yeterlik kriteri olarak belirlendiği, anılan Tebliğ açıklamaları gereğince idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler için hizmet yeterlilik belgesinin istenemeyeceği anlaşılmış olup bahse konu ihalede Cizre, Uludere, İdil, Silopi ve Beytüşşebap Devlet Hastanelerinde dağıtılacak yemeklerin hastanelerin kendi bünyelerindeki mutfağında üretilip dağıtılacağı ancak Cizre Ağız Diş Sağlığı Merkezi, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğünde dağıtılacak yemeklerin yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip müteahhit firma tarafından taşınacağı anlaşılmaktadır.

Söz konusu Tebliğ açıklaması ile İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri dikkate alındığında idare tarafından isteklilerden teklifleri kapsamında yeterlik kriteri olarak istenilen bahse konu hizmet yeterlik belgelerinin idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler için değil de yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip taşınacak olan Cizre Ağız Diş Sağlığı Merkezi, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğünde dağıtılacak yemekler için istendiği anlaşıldığından söz konusu belgelerin idarece yeterlik kriteri olarak istenmesinde mevzuata aykırı herhangi bir hususun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer verilen yüklenici hastane mutfaklarında yangın, su basması, arıza ve buna benzer durumlarda yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması ihtimaline karşılık, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla, yüklenici firma tarafından Şırnak Merkez sınırları içerisinde kendi mutfağına ait işletme kayıt belgesini veya bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmenin, (idare ile yapılan sözleşme aşamasından sonra en geç 10 gün içerisinde) idareye sunulacağı, istenen belgeler sunulmadığı takdirde sözleşmenin feshedileceği ve teminatın ırat kaydedileceğine ilişkin düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesindeki hükümlere aykırı olduğu iddiası incelendiğinde, yüklenici firma tarafından Şırnak Merkez sınırları içerisinde kendi mutfağına ait işletme kayıt belgesi, bahse konu ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenmiş olup istekliler tarafından sözleşme imzalanmadan önce teklif verme aşamasında yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmek suretiyle sözleşme sonrasında idarece İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde belirlenen sürede istendiği takdirde yüklenici açısından herhangi bir sorun teşkil etmeyeceği anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte yüklenici firma tarafından Şırnak Merkez sınırları içerisinde kendi mutfağına ait işletme kayıt belgesi sunulmadığı takdirde bir mutfakla yapmış olduğu sözleşmenin idare ile yapılan sözleşme aşamasından sonra en geç 10 gün içerisinde istenmesinin de İdari Şartname’nin 48.1’inci maddesinde yer verilen düzenlemenin ihale konusu iş süresince gerçekleşmesi kesin olan bir durumu tanımlamadığı, olağanüstü birtakım koşulların (hastane mutfaklarında yangın, su basması, arıza ve buna benzer durumlarda yemek çıkartmaya engel beklenmedik bir durum oluşması gibi) “olması halinde” hizmetin aksamamasına yönelik önlem niteliğinde olduğu düşünülmektedir. Böylece, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesindeki hükümlere aykırı herhangi bir hususun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri26.4

….

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin dipnotlarında “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.

26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

Hizmet ile ilgili herhangi bir kusur, kahvaltı, ara öğün ve yemeklerde kullanılacak malzemelerin kalitesinin bu şartnameye uygun olmadığı durumlarda ve şartname maddelerinin herhangi birine uygunsuzluk halinde

Binde
2

Günün normal veya diyet yemek ya da ara öğün menüsündeki herhangi bir çeşidin verilmemesi halinde, eksik verilen öğün o günkü yemek sayısına dahil edilmeyecek ve ücretsiz sayılacaktır.

Binde
2

Teknik şartnamenin Yemek Hizmeti İçin İstenilen Malzeme, Araç-Gereç ve Ekipmanlar bölümünde yer alan malzemeler, işe başlama tarihinde yüklenici tarafından tamamlanacak ve Sağlık Tesisi Muayene ve Kabul Komisyonu üyelerince uygunluğu denetlenecektir. Ekipmanların tamamlanmadığının tespit edilmesi halinde Sağlık Tesisi İdaresi tarafından tutanak düzenlenir ve eksiklerin giderilmediği her gün için cezai işlem uygulanır

Binde
2

Yükleniciye teslim edilen demirbaş, makine, araç ve gereçlerin ihale süresinin bitiminde eksiksiz ve çalışır vaziyette Sağlık Tesisine teslim edilmemesi, hizmetin sunulduğu her türlü alandaki fayans kırıklarının yenilenmemesi, boya-badananın yapılmaması, kapı ve pencerelerde hasar olması halinde, Sağlık Tesisi İdaresi tarafından durum tespit tutanağı düzenlenir. Yüklenici durum tespit tutanağında belirtilen hasarları yaptırmak ve kırılan demirbaşların bedelini günün rayiç değeri üzerinden İdareye ödemekle yükümlüdür.

Binde
2

Yüklenici, Sağlık Tesisi İdaresi tarafından teslim edilen alanları ve demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara, kısmen veya tamamen devredemez. Aksi halde meydana gelecek zarar, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden kesilecektir. Zararın 3.şahıslar tarafından yapılmış olması, İdarenin yükleniciden talep hakkını ortadan kaldırmaz.

Binde
2

Yüklenicinin hizmet kapsamında kullandığı her türlü malzemenin (kendine ait veya demirbaş farkı olmaksızın) arızalanması halinde, arıza tespiti yazılı olarak Sağlık Tesisi İdaresine bildirilir. Tamiri üç günden fazla sürecek arıza durumlarında yüklenici aynı işi yapacak nitelikteki malzemeyi kendi imkanları ile temin edecektir. Üç gün içinde yenisi getirilmeyen ya da tamiri yapılmayan her malzeme için günlük cezai işlem uygulanacaktır.

Binde
2

Teknik şartnamede hasta, refakatçi ve personele yemek servisinin ne şekilde yapılacağı detaylı olarak belirtilmiştir. Zorunlu haller dışında (mutfağın kullanılamaması, su kesintisi, temas izolasyonu vb.) disposable tabaklarla yemek servisi yapıldığının tespit edilmesi

Binde
2

Sağlık Tesisi İdaresince belirlenen yemek saatlerinde gecikme olması halinde söz konusu durum tutanak altına alınarak yükleniciye bildirim yapılır. Sözleşme süresince herhangi bir tarihte 3(üç) ve üzeri gecikme yaşanması halinde, gecikmenin 15 dakika gecikmesi durumunda cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Yüklenici personellerine ilişkin teknik şartnamede içeriği belirtilen dosyayı tutmaması ve, Sağlık Tesisi İdaresine kopyasını vermediği her dosya için cezai işlem uygulanacaktır

Binde
2

Yükleniciye, yemek atıklarından ötürü rögar tıkanması halinde cezai işlem uygulanır

Binde
2

Muayene ve Kabul Komisyonu tarafından onaylanmayan herhangi bir malzemenin değiştirilmesi ya da komisyonun bilgisi dışında mutfağa malzeme girişinin tespit edilmesi halinde tespitin yapıldığı her gün için cezai işlem uygulanır

Binde
2

Depolarda son kullanma tarihi geçmiş, teknik şartnameye uygun olmayan ürün olduğu ya da kullanıldığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Normal veya diyet yemek menülerinde Sağlık Tesisi diyetisyeninin onayı olmadan değişiklik yapıldığının tespit edilmesi halinde cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Çalışan personelin, hizmet sunulan alanların, gıda maddelerinin ve diğer ekipmanların; temizlik ve hijyen kurallarına uygun olmadığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında teknik şartnamede belirtilen gramajlara uyulmadığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanır

Binde
2

Sağlık Tesislerinde çalıştırılacak personel sayıları, teknik şartnamenin Personel Branş ve Sayıları bölümünde bildirilmiştir. Yüklenici belirtilen personel sayısını ve aylık gün sayısını sürekli muhafaza etmek zorunda olup, eksik personel çalıştırdığının tespit edilmesi halinde, eksik çalıştırdığı her personel için ayrı olmak üzere her gün için cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Teknik şartnamenin Personel Kıyafeti bölümünde belirtilen zamanda ve miktarda personel kıyafet ve ekipmanlarının teslim edilmemesi halinde tutulacak tutanağa istinaden yükleniciye bildirim yapılarak eksikliklerinin giderilmesi için 10 günlük süre verilir. Belirtilen süre içerisinde eksikliklerin giderilmemesi halinde 10 günlük süre sonrasındaki her takvim günü için cezai işlem uygulanır.

Binde
2

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Dördüncü Bölüm Kontrol Hizmetleri başlığı altındaki 26. maddesi "Kontrol teşkilatı ve yetkileri" çerçevesinde tutulacak kayıtlar doğrultusunda, Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarında Kontrol teşkilatınca veya idarece tespit edilen ve tutanak altına alınan, yüklenici firmanın hizmetin ihale dokümanına (teknik şartname, idari şartname ve sözleşme) göre uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde ve hizmetin yürütülmesine engel olacak her türlü eksik, kusur, yanlış vb. gibi durumlarda eksiklikler yüklenici firmaya en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarname gönderilerek, tespit edilen eksiklik için (gönderilen her ihtarname sonrası) firmanın imzalamış olduğu toplam sözleşme bedelinin %0,2(binde iki ) oranında ceza uygulanarak aylık hak edişinden kesilir.

Binde
2

Sözleşme Tasarısında bulunmayan ve Teknik Şartnamemizin Cezai Hükümler bölümünde bulunan aykırılık hallerinde

Binde
2

Ağır Aykırılık Halleri

Teknik şartnamede ağır aykırılık olarak belirtilen hususların gerçekleşmesi ve Mücbir sebepler haricinde işe belirtilen sürede işe başlamaması

Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikayetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde ,

- Yüklenicinin işi aksatması veya hasta ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinin 2 (iki) günü bulması durumunda

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemeler incelendiğinde, söz k onusu düzenlemelerden 16.1.1’inci maddesinde, bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin “Binde 1”i olduğu, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, 16.1.2’nci maddede tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda (Binde
2 ) ceza uygulanacağı, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği, söz konusu tabloda özel aykırılık hallerine ve sözleşmenin feshini gerektiren özel aykırılık sayısına yer verildiği, anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’inci maddesine ilişkin dipnotlardan 26.1’inci nolu dipnotta, bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranların ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamayacağının belirtildiği, 26.2’nci nolu dipnotta, bu kısma yazılacak sayının otuzdan az olmamak üzere idarece belirleneceği ve 26.3’üncü nolu dipnotta, bu kısma yazılacak sayının 3’ten az olamayacağının açıklandığı, 26.4’üncü nolu dipnotta, bu kısma somut fiillerin yazılabileceği, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2’nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerektiği, 26.5’inci nolu dipnotta ise; birinci alt maddesinde 16.1.3’üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacağı ya da ikinci alt maddesinde 16.1.3’üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacağı görülmektedir.

Bahse konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3.1’inci maddesinde sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağının düzenlediği görülmekte olup yapılan düzenlemenin yukarıda bahsedilen Tip Sözleşme Tasarısı’nın 26.5’inci dipnotunun 1’inci alt maddesine uygun olduğu görülmektedir. Dolayısıyla, Tip Sözleşme Tasarısı’nın söz konusu dipnotunda yer alan açıklamalar dikkate alındığında, sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle sözleşmenin feshedilmesiyle birlikte, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ayrıca para cezasının da uygulanabileceği anlaşılmaktadır.

Ayrıca, anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesindeki düzenleme ile 16.1.2’nci maddesinde yer verilen tablonun 18’inci sıra numarasında belirtilen özel aykırılık halinin, tüm aykırılık hallerini kapsadığı ve birbirlerinin hükümlerini içerecek şekilde düzenlendiği, bu durumun anılan Tip Sözleşme’nin dipnotuna aykırı olduğu iddiası incelendiğinde, idarece Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.1'nci maddesinde özel aykırılık hallerine yer verilmesi, genel aykırılık hallerinde aynı Tasarı'nın 16.1.1'inci maddesi çerçevesinde işlem tesis edilmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte idarece 16.1.2’nci maddesinde yer verilen tablonun 18’inci sıra numarasında “Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Dördüncü Bölüm Kontrol Hizmetleri başlığı altındaki 26. maddesi "Kontrol teşkilatı ve yetkileri" çerçevesinde tutulacak kayıtlar doğrultusunda, Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarında Kontrol teşkilatınca veya idarece tespit edilen ve tutanak altına alınan, yüklenici firmanın hizmetin ihale dokümanına (teknik şartname, idari şartname ve sözleşme) göre uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde ve hizmetin yürütülmesine engel olacak her türlü eksik, kusur, yanlış vb. gibi durumlarda eksiklikler yüklenici firmaya en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarname gönderilerek, tespit edilen eksiklik için (gönderilen her ihtarname sonrası) firmanın imzalamış olduğu toplam sözleşme bedelinin %0,2(binde iki ) oranında ceza uygulanarak aylık hak edişinden kesilir.” düzenlemesine yer verildiği, bahse konu düzenlemenin özel bir aykırılık hali değil genel bir aykırılık hali olduğu, bu çerçevede bahse konu düzenlemeye ilgili tabloda yer verilmemesi, Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.1'inci maddesi çerçevesinde işlem tesis edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte Tip Sözleşmesi'nin 16.1.1'inci maddesi gereğince sözleşmenin 16.1.2'nci ve 16.1.3'üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanmayacağı anlaşıldığından idarece özel aykırılık halleri tablosunun 18’inci satırında yer verilen düzenlemenin Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.5'inci maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanuna göre ihale edilen ve 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre Türk parası üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı bu Esaslara göre hesaplanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde sayılan hizmetlerden; araştırma ve geliştirme, piyasa araştırması ve anket, tanıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanatlar gibi nitelikleri itibarıyla kısa süreli hizmetler ile sigorta, muhasebe ve 4734 sayılı Kanunun 48 inci maddesinde yer alan danışmanlık hizmetlerinden mali ve hukuki nitelikteki hizmetlere fiyat farkı ödenmez.

(2) 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerin, bu Kanundan istisna olmakla birlikte birinci fıkra kapsamında fiyat farkı hesaplanabileceği öngörülen hizmet alımlarının ihale dokümanlarında bu Esaslara uygun şekilde hazırlanmış açık bir düzenleme bulunması halinde bu Esaslar uygulanabilir...” hükmü,

Aynı Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır…” hükmü,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında “Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.
Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı

Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,12

Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)

b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,88

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı 'Gıda Ürünleri' sütunundaki sayı

c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

Fiyat Farkı Açıklamaları

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'na göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak Fiyat farkına ilişkin esaslara göre ve 24.02.2022 tarih ve 31760 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 2022/5202 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı hükümleri doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 1095 (BinDoksanBeş) gündür

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat açıklamaları ve İdari Şartname düzenlemelerinden, fiyat farkı hesaplamasında kullanılan (a1) katsayısının Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı ve (b3) katsayısının malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade ettiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesinin ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu, katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayının a1 katsayısı olarak alınacağı hüküm altına alınmıştır.

Bahse konu ihale malzeme yemek hizmeti alımı ihalesi olup işin süresinin 1095 gün olduğu, idare tarafından İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, fiyat farkı kapsamında yapılan düzenlemelerde “a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)”in 0,12, “b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)”ün 0,88 olarak belirlendiği, “c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)”nın ise “0” olarak belirlendiği görülmektedir.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında, bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, bahse konu işin süresinin de 1095 gün olduğu ve aynı Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan hükümler dikkate alındığında bahse konu ihalede “c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)”na ilişkin katsayının belirlenmesinin zorunlu olduğu, söz konusu katsayının “0” olarak belirlenmesinin yerinde olmadığı anlaşılmaktadır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin dördüncü iddiası yerinde bulunmuş olup, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, bahse konu ihalenin iptali gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelenen ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Uyuşmazlık konusu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olduğu, İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, fiyat farkı kapsamında yapılan düzenlemelerde “a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)”in 0,12, “b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)”ün 0,88 olarak belirlendiği, “c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)”nın ve “b1 (akaryakıt ağırlık oranı)nın “0” olarak belirlendiği görülmüştür.

Söz konusu ihalede Cizre, Uludere, İdil, Silopi ve Beytüşşebap Devlet Hastanelerinde dağıtılacak yemeklerin hastanelerin kendi bünyelerindeki mutfağında üretilip dağıtılacağı ancak Cizre Ağız Diş Sağlığı Merkezi, Cizre İlçe Sağlık Müdürlüğü ve Silopi İlçe Sağlık Müdürlüğünde dağıtılacak yemeklerin yüklenicinin kendi mutfağında veya firmanın sözleşme yaptığı bir mutfaktan üretilip müteahhit firma tarafından taşınacağı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi gerektiği hususu ve yukarıdaki tespitler birlikte değerlendirildiğinde ve ihale konusu işin tutarının yaklaşık %95 inin üzerinde bir oranla idarenin mutfağında üretileceği göz önüne alındığında, idarenin takdir yetkisi çerçevesinde fiyat farkı hesaplamasına ilişkin ağırlık oranlarını, işçilik ağırlık oranı ve malzeme ve diğer hizmetler ağırlık oranları olarak belirlediği ve toplamının bire eşit olduğu görülmektedir.

Bu itibarla, çoğunlukla idare mutfağı kullanılacağından, idarenin fiyat farkı hesaplamasında, makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin bir ağırlık oranı belirlememesinin idarenin takdir yetkisi çerçevesinde olduğu, kaldı ki aynı varsayım ile “b1 (akaryakıt ağırlık oranı)nın” da belirlenmesi gerektiğinden söz edilebileceği, dolayısıyla idarenin fiyat farkı hesaplamasına ilişkin belirlediği ağırlık oranlarının uygun olduğu ve başvuru sahibinin dördüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlık konusu ihalede, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “ihalenin iptaline” niteliğindeki karara katılmıyorum.

KİK Kararı: 2022/UH.II-1580

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin