KİK Kararı: 2022/UH.II-1529

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/057
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 07.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1529
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/56523 İhale Kayıt Numaralı “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 29.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin 23.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.04.2022 tarih ve 16363 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.04.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/343-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye ait Teknik Şartname’de taşımalı sistemde yemek üretimi yapılacak tesisler ve hastaneler arası yemek taşıma işini gerçekleştirilecek şoför personel için tam zamanlı çalışma yapmayacağının belirtildiği, İdari Şartname’nin teklif fiyata dâhil giderler maddesi içerisinde şoför maliyeti için açıklama yapılmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde ise satır açılmadığı, söz konusu maliyet kaleminin teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği,

2. İhale dokümanında yemek üretim yerleri ile hastaneler arası olan mesafelerin belirtilmediği, hizmetin kaç araçla yerine getirileceğinin düzenlenmediği, bu durumun istekliler arası fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı,

3. Teknik Şartname’de “Yüklenici hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası poliçesini sözleşme esnasında idareye verecektir.” düzenlemesine yer verildiği, ancak yapılması istenilen sigorta poliçeleri için limitlere yer verilmediği, bu durumun istekliler arası fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı ve sağlıklı teklif verilmesine engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan 2022/56523 ihale kayıt numaralı 24 Ay Süreli Malzemeli Yemek, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı ihalesine ilişkin olarak Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmüş olup anılan başvuruya yönelik olarak Kurulca alınan 27.04.2022 tarihli ve 2022/UH.II-544 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş. tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 5. İdare Mahkemesinin 27.10.2022 tarihli ve E: 2022/1178, K:2022/2067 sayılı kararı üzerine alınan 30.11.2022 tarihli ve 2022/MK-335 sayılı kararda “… 1- Kamu İhale Kurulunun 27.04.2022 tarihli ve 2022/UH.II-544 sayılı kararının 3’üncü iddia ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının esasının incelenmesine …” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda ayrıntılarına yer verilen Ankara 5. İdare Mahkemesinin 27.10.2022 tarihli ve E:2022/1178, K:2022/2067 sayılı kararında belirtilen hususlar çerçevesinde, 30.11.2022 tarihli ve 2022/MK-335 sayılı Kurul kararı üzerine esas incelemesi 3’üncü iddia ile sınırlı yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek … sigorta … teklif fiyatına dahildir.” ifadesine yer verilmiştir.

…

76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.

Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “… Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir. …” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir. 34

21.2.Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri: 35

21.2.1……………………………………………………………………………” hükmü, anılan maddeye ilişkin 34 numaralı dipnottta “İşin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılması isteniyorsa bu sorumluluğun da yükleniciye ait olduğu hususu burada belirtilecektir.” açıklaması, 35 numaralı dipnotta “21.1. maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılacağı belirtilmişse, işin nitelik ve özelliğine göre, sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitleri tereddüde yer bırakmayacak şekilde burada belirtilecektir. İdare tarafından 21.1. maddesinde işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılmasına ilişkin bir düzenleme yapılmaması halinde ise 21.2.1. maddesine “Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

8- İş ve işyerlerinin hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası ile sigortalanmasına ilişkin sorumluluk Yükleniciye ait olup; Hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı teminat limiti 600.000,00.-TL olan yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı teminat limiti bedeni zararlarda şahıs başına: 400.000,00.-TL, bedeni zararlarda kaza başına: 300.000,00.-TL ve maddi zararlarda kaza başına:150.000,00.-TL olan üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olacaktır. Söz konusu poliçeler sözleşmenin imzalanmasından sonra hastane idaresine verilecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedelleri teklif fiyata dâhil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı: %2 (yüzde iki)' dir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Sigorta, İşyerinin Korunması ve Hizmetin Sürekliliği” başlıklı maddesinde “Yüklenici hastanede meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası poliçesini sözleşme esnasında idareye verecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 29.03.2022 tarihinde Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle gerçekleştirilen “24 Ay Süreli Malzemeli Yemek, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, söz konusu ihalenin 3 kısımdan oluştuğu, ihalede 54 adet ihale dokümanı indirildiği ve 7 istekli tarafından teklif sunulduğu; 08.04.2022 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin 1’inci kısmının Gençocak Yemekhane Tem. Ser. Hiz. Nak. Tic. Ltd. Şti.-Avrupa Hazır Yemek Ltd. Şti.-Eymen Hizmet İşletmeleri A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Temaş Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği; ihalenin 2 ve 3’üncü kısımlarında ise geçerli teklif bulunmaması sebebiyle ihalenin idarece iptal edildiği görülmüştür.

Ankara 5. İdare Mahkemesinin 27.10.2022 tarihli ve E:2022/1178, K:2022/2067 sayılı kararı üzerine alınan 30.11.2022 tarihli ve 2022/MK-335 sayılı karar üzerine söz konusu iddia incelenmiş olup başvuru sahibi tarafından başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de yangın sigortası ve üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortasına ilişkin düzenlemenin yer aldığı ancak yapılması istenilen sigorta poliçeleri için limitlere yer verilmediği, bu durumun istekliler arası fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı ve sağlıklı teklif verilmesine engel teşkil ettiğinin iddia edildiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 76’ncı maddesinde hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 19’uncu maddesi ile Tip İdari Şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve Tip Sözleşme’nin 21’inci maddesinde yer alması gerektiği, sigorta giderlerinin Tip İdari Şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilmesi gerektiği, iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerektiği, sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edileceği, sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirileceği açıklamalarına yer verilmiştir.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 21’inci maddesinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenlemelerin yer aldığı, anılan maddeye ilişkin olarak yapılan 34 sayılı dipnot uyarınca işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılması isteniyorsa bu sorumluluğun yükleniciye ait olduğu hususunun 21.1’inci maddede belirtileceği, 35 sayılı dipnotta ise işin nitelik ve özelliğine göre, sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitlerinin tereddüde yer bırakmayacak şekilde 21.2.1’inci maddesinde belirtileceği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine yer verilmediği ancak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğu düzenlemesinin yer aldığı, ayrıca anılan maddenin 25.3’üncü bendinde yangın sigortası ve üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olmak üzere iki tür sigorta giderinin belirtildiği, yangın sigortasının kapsamının iş ve işyerlerinin hastanede meydana gelebilecek yangın olayları olarak, üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortasının ise zehirlenme ve kaza olayları olarak belirtildiği, yangın sigortası teminat limitinin 600.000,00 TL, üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası limitinin ise bedeni zararlarda şahıs başına 400.000,00 TL, bedeni zararlarda kaza başına 300.000,00 TL ve maddi zararlarda kaza başına 150.000,00 TL olarak düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespit ve düzenlemeler çerçevesinde, ihale dokümanında yaptırılması istenilen sigortaların kapsam ve limitlerine yer verilmesi gerekmekle birlikte her ne kadar Sözleşme Tasarısı’nın 21’inci maddesinde sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmese de İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yangın sigortası ve üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası olmak üzere iki tür sigortanın kapsamı ve limitine yer verildiği, isteklilerin bu hususu dikkate alarak teklif vermesi gerektiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 76’ncı maddesinde sigortaya ilişkin düzenlemelere İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı maddesinde yer verilebileceğinin açıklandığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 19’uncu maddesi uyarınca sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerine ilişkin düzenlemenin sözleşme veya eklerinde belirtilebileceği, bu doğrultuda sigortaların kapsam ve limitlerine ilişkin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenleme yapıldığı, dolayısıyla ihale dokümanı bir bütün olarak değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının aksine sağlıklı teklif verilmesine engel teşkil eden herhangi bir husus bulunmadığı, istekliler arası fırsat eşitliğini ortadan kaldırmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.