KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/057
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 07.12.2022
Karar No : 2022/UH.II-1523 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Global Grup Ulaşım Hizmetleri Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Mehmet Selim ÇETİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/566749 İhale Kayıt Numaralı “TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü 53 Adet Araçla, 256 Sefer ile Personel Servisi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 07.07.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü 53 Adet Araçla, 256 Sefer ile Personel Servisi” ihalesine ilişkin olarak Global Grup Ulaşım Hizmetleri Ltd. Şti.nin 19.10.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.10.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi tarafından açılan dava neticesinde alınan 31.10.2022 tarih ve 58233 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 27.10.2022 tarihli ve E:2022/2228, K:2022/2282 sayılı kararı alınmıştır.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1245 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 27.10.2022 tarihli ve E:2022/2228, K:2022/2282 sayılı Kararı’nın dava özeti kısmında, özetle başvuru sahibinin ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, ihale üzerinde kalan istekli ile Kanun’da öngörülen on günlük süre içerisinde sözleşme imzalanamaması üzerine, belirtilen sürenin bitmesi üzerine ilgili mevzuat hükmü gereğince üç gün içerisinde, yani 4-5-6 Ekim tarihlerinde başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edilmesi gerekirken, bu süre geçtikten sonra 14 Ekim tarihinde başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edildiği, anılan yazıya ilişkin olarak 19 Ekim tarihinde noter kanalı ile ihtarname çekilerek, Kamu İhale Kanunu’nun 45’inci maddesi uyarınca, sözleşmeye davet süresinin geçilmesi nedeniyle başvuru sahibinin taahhüdünden vazgeçtiğinin bildirildiği ancak idarenin 20.10.2022 tarihli yazısı ile başvurunun uygun bulunmadığı hususlarına yer verildiği ve Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin anılan kararı ile itirazen şikâyet başvurusunun Kurumumuzca incelenmesi gerektiğine karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

…

İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir.” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında idarenin görev ve sorumluluğu” başlıklı 45’inci maddesinde “İdare, 42 ve 44 üncü maddede yazılı süre içinde sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen görevleri yapmakla yükümlüdür. İdarenin bu yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü 53 adet araçla 256 sefer ile Personel Servis Hizmet Alımı İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü 53 adet araçla 256 sefer ile Personel Servis Hizmet Alımı İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü” düzenlemesi,

“İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a) İhale kayıt numarası: 2022/566749

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 07.07.2022 Saat: 10:00

ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Satın Alma ve Stok Kontrol Dairesi Başkanlığı Toplantı salonu 3. Kat (Oda No:4052)” düzenlemesi,

“Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 24’üncü maddesinde “24.1. Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 120 - YüzYirmi (rakam ve yazıyla) takvim günüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin, TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü’nün 53 adet araçla 256 sefer ile personel servis hizmet alımı işi olduğu, bahse konu ihalede 20 adet ihale dokümanı indirildiği, 07.07.2022 tarihinde yapılan ihaleye 10 isteklinin katıldığı, 26.07.2022 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin Ufuk Turizm Taşımacılık Tic. Ltd. Şti. - Dost-Tur Tem. Güv. Hiz. Tic. Ltd. Şti. (İş Ortaklığı) üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

İhale sürecinde yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 14.09.2022 tarih ve 2022/UH.II-1102 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği, 21.09.2022 tarihinde ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamaya davet edildiği ancak isteklinin ihale tarihi itibariyle vergi borcunun olduğunun tespit edilmesi nedeniyle anılan istekli ile sözleşme imzalanamadığı anlaşılmıştır.

14.10.2022 tarihinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olan başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edildiği, söz konusu istekli tarafından 19.10.2022 tarihinde Noter aracılığıyla gönderilen ihtarnamede, Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesi uyarınca, ihale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanamaması halinde, 42’nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde kendilerine bildirim yapılması gerekirken, bu süre geçtikten sonra sözleşmeye davet edilmiş oldukları, bu sebeple anılan Kanun’un 45’inci maddesi uyarınca sözleşmeye davet yazısının geri çekilmesi ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği hususlarına yer verildiği görülmüştür.

İdarenin cevabi yazısında ise özetle, başvurunun süresinde olmadığı, iddia edildiği şekilde sözleşmeye davet yazısının 14.10.2022 tarihinden daha önceki bir tarihte gönderilmesi gerektiği yönündeki hususa yönelik itirazın, bahsedilen tarihi izleyen 5 gün içerisinde yapılması gerektiği, ilgili mevzuat hükmünde belirtilen itirazın, süresinde yapılmamış olan bir davete yönelik itirazı vurguladığı ancak yapılan itirazın bu süre geçtikten sonra 19.10.2022 tarihinde öne sürüldüğü bu sebeple başvurunun uygun bulunmadığı hususlarına yer verildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından, iddiasına ilişkin olarak 21.10.2022 tarihinde Ankara 7. İdare Mahkemesi’nde dava açıldığı, 24.10.2022 tarihli yazı ile mağduriyet yaşamamak amacıyla ihtirazı kayıt ile sözleşmeyi imzalamayı kabul ettiklerini beyan ettiği, 25.10.2022 tarihinde başvuru sahibi istekli ile sözleşmenin imzalandığı, anılan Mahkeme’nin 27.10.2022 tarihli ve E:2022/2228, K:2022/2282 sayılı Kararı’nda dava dilekçesi ve eklerinin Kamu İhale Kurumu Başkanlığı’na tevdi edilmesine karar verildiği görülmüştür.

İhale dokümanında, ihale tarihinin 07.07.2022 olduğunun belirtildiği, tekliflerin geçerlilik süresinin ise ihale tarihinden itibaren 120 takvim günü olarak belirlendiği, başvuru sahibi istekli ile sözleşme imzalandığında, isteklinin teklifinin geçerlilik süresinin devam etmekte olduğu anlaşılmıştır.

İlgili mevzuat hükümleri incelendiğinde;

- Kamu İhale Kanunu’nun 41’inci maddesinde, ihale sonucunun, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, bütün isteklilere bildirileceği, 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı,

- 42’nci maddede, 41’inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususunun bildirileceği,

- 44’üncü maddede, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi usulüne uygun olarak imzalamaması halinde, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabileceği ancak bu durumda 42’nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde tebligat yapılacağı,

- 45’inci maddede ise, idarenin, 42 ve 44’üncü maddede yazılı süre içinde sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, isteklinin sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebileceğinin hüküm altına alındığı görülmüştür.

Başvuru sahibi istekli tarafından 19.10.2022 tarihinde noter aracılığıyla gönderilen ihtarnamede, ihalenin mevcut durumu ve ilgili mevzuat hükümleri özetlenerek, isteklinin taahhüdünden vazgeçme durumunda olduğu ancak bu durumun idareyi maddi olarak zor durumda bırakabileceği, Kanuna açıkça aykırı şekilde ve sehven gönderilen sözleşmeye davet yazısının geri çekilmesi ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği, eksik idari işlem nedeniyle telafisi mümkün olmayan zararların ortaya çıkacağı ve görevli idari personel için ceza ve disiplin kovuşturmaları dahil yaptırımların söz konusu olduğu, bu hususunun düzeltilmesinin yolunun ise sehven gönderilen sözleşmeye davet yazısının geri çekilmesi ve ihalenin iptal edilmesi olduğu, 21.10.2022 tarihi mesai bitimine kadar ihalenin iptal edilip edilmeyeceği yönünde karar alınması ve alınan kararın taraflarına bildirilmesi hususlarının ihtar edildiği tespit edilmiştir.

İhale sürecinde, 21.09.2022 tarihinde ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamaya davet edildiği ancak isteklinin ihale tarihi itibariyle vergi borcunun olduğunun tespit edilmesi nedeniyle anılan istekli ile sözleşme imzalanamadığı, sözleşmeye davet süresinin 03.10.2022 tarihinde sona erdiği, idare tarafından ihale üzerinde kalan isteklinin itiraz hakkını kullanması ihtimalini dikkate alarak 13.10.2022 tarihine kadar on gün süresince beklendiği ve 14.10.2022 tarihinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olan başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; Kamu İhale Kanunu’nun 45’inci maddesinde yer verilen hususların, sözleşmenin yapılmasına ilişkin idarenin görev ve sorumluluğuna yönelik olduğu, anılan hükümde, idarenin, sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, isteklinin sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebileceğinin belirtildiği, başvuru sahibi tarafından 19.10.2022 tarihinde noter aracılığıyla gönderilen ihtarnamede ise, isteklinin taahhüdünden vazgeçme durumunda olduğu ancak bu durumun idareyi maddi olarak zor durumda bırakabileceği, bu sebeple sehven gönderilen sözleşmeye davet yazısının geri çekilmesi ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği belirtilerek, iki gün içerisinde ihalenin iptal edilip edilmeyeceği yönünde karar alınması ve alınan kararın taraflarına bildirilmesi hususlarının ihtar edildiği, istekli tarafından gönderilen ihtarnamede Kanun’da öngörülen on günlük süreye yer verilmediği, yine anılan ihtarnamenin idarenin, sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen yükümlülüğü yerine getirmesi talebini içermediği, ihtarnamede sadece, eksik idari işlem nedeniyle telafisi mümkün olmayan zararların oluşmaması için sehven gönderilen sözleşmeye davet yazısının geri çekilmesi ve ihalenin iptal edilmesi gerektiğinin belirtildiği ve talepler için iki gün süre tanındığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.