KİK Kararı: 2022/UH.II-1444

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/054
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 23.11.2022
Karar No : 2022/UH.II-1444
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

3C Grup Oto. Turz. Taş. İnş. Tem. Gıda Kır. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tarım ve Orman Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/979937 İhale Kayıt Numaralı “Personel Servis Taşıtı Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tarım ve Orman Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 01.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Servis Taşıtı Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak 3C Grup Oto. Turz. Taş. İnş. Tem. Gıda Kır. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 26.10.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.10.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.11.2022 tarih ve 58949 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1259 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…Hizmet alımına konu taşıtlarda çalıştırılan personele ilişkin her türlü giderler, isteklilerce teklif edilecek teklif fiyata dahildir…” düzenlemesine yer verildiği, ancak teklif fiyatını etkileyen işçilik ile ilgili giderlerin neler olduğu, sayısı, kaç adet olduğu, miktarı, yazlık kışlık verilip verilmeyeceğinin net ve somut olarak belirlenmediği, mevcut düzenleme doğrultusunda her isteklinin farklı maliyetleri esas alarak teklif hazırlayacağı, öte yandan anılan Şartname’de yakıtın teklif fiyata dahil olduğu düzenlendiğinden, yakıtın yüklenici tarafından karşılanacağı, birim fiyat teklif cetveline göre teklifler gün üzerinden alınmasına rağmen, ihale dokümanlarında özellikle Teknik Şartname, İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetvelinde araçların günlük kaç kilometre yol yapacaklarının belirlenmediği, bu durumun isteklilerin farklı kilometreler üzerinden teklif hazırlamasına neden olacağı, bu hususların isteklilerin sağlıklı teklif vermesine, verilen tekliflerin sağlıklı değerlendirilmesine ve isteklilerin eşit şartlarda yarışmasına engel olacağı,

2. Sözleşme Tasarısı’nın ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesine, 16.1.3’üncü maddesindeki tablonun 1’inci satırında; “İdare tarafından belirtilen, kesilecek cezaların toplam tutarının her bir madde için sözleşme bedelinin %30’unu geçmesi” şeklinde sözleşmeye ağır aykırılık hali düzenlemesine yer verildiği, aynı maddenin devamında 16.1.3.l’inci maddesinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenleme ile ağır aykırılık hallerine ilişkin ceza öngörüldüğü,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddesinin birbirinden bağımsız ve farklı olacak şekilde özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerinin birbirinden farklı düzenlenmesi gerektiği, Sözleşme Tasarının 16.1.3’üncü maddesindeki düzenleme ile 16.1.1 ve 16.1.2’nci maddesinde yer alan aynı hususların belirlendiği, dolayısıyla anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinin 16.1.1 ve 16.1.2’nci maddesini kapsadığı ve bu durumun çelişkiye sebebiyet vereceği, yapılan düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırılık teşkil ettiği, ağır aykırılık hali ile özel aykırılık hali olarak belirlenen sebeplerin birbirinden farklı sebepler olması gerektiği, ancak ağır aykırılık halleri ile özel aykırılık hallerinin birbirinden farklı olması gerekirken anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki tablonun birinci satırında yer alan söz konusu ağır aykırılık halinin 16.1.2’nci maddesindeki özel aykırılık hallerini de kapsadığı, ağır aykırılık hali olarak öngörülen sebebin aynı zamanda genel ve özel aykırılık halleri de olduğundan bir fiilden ötürü 2 (iki) defa cezalandırılacağı, dolayısıyla bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

Anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki tablonun 8’inci satırında “Sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması” şeklindeki sözleşmeye ağır aykırılık hali düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemeyle başka bir sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği, Tip Sözleşme Tasarısının 16’ncı maddesinde de ifade edildiği gibi bir hususun sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak düzenlenebilmesi, sözleşmeye ağır aykırılık hali olabilmesi için sözleşme hükümlerine ve sözleşmenin eki olan ihale dokümanına (Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, İdari Şartname, Sözleşme Tasarısı, Birim Fiyat Tarifleri, Özel Teknik Şartname, Teknik Şartname) bir aykırılık olması gerektiği, söz konusu ihaleye ilişkin sözleşmeye bir aykırılık olmadığından, başka bir sözleşmenin devredilmesi veya devralınmasının bu ihaleye ilişkin sözleşmeye aykırılık olarak değerlendirilemeyeceği ve sözleşmeye bir aykırılık hali olmadığı, bu nedenle başka bir sözleşmenin devredilmesi veya devralınması uyuşmazlığa konu ihaledeki sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak düzenlenemeyeceği, bu hususun da mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 4.2’nci maddesinde “Bu taşıma işi ile ilgili olarak makam, mercii ve şahısların İdare aleyhine açacakları dava ve takipleri; İdare yükleniciye rücu edecek ve bu yüzden İdarenin uğrayacağı her türlü zararı yüklenici karşılayacaktır. Yüklenicinin karşılayamaması halinde; İdare, yüklenicinin alacakları ile teminatından karşılama yoluna gidecektir. Bu durumdan dolayı yüklenici İdareden herhangi bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesine, 4.17’nci maddesinde “Herhangi bir kaza anında yüklenici kendi taşıtının kusurlu olup olmadığına bakmaksızın servis içerisinde bulunan personelin her türlü tedavi, bakım ve hastane masraflarını (Özel hastane dahil) karşılamak zorundadır.” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, özellikle 4.17’nci maddesindeki düzenleme ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin genel hükümlerinde belirtilen kapsamın dışına çıkıldığı, trafikteki diğer sürücülerin kusurundan doğacak zararların da yüklenicinin sorumluluğu kapsamına alındığı, yükleniciden kaynaklanmayan maddi hasarların bile yüklenicinin karşılayacağı şeklinde düzenlendiği, bu çerçevede bu düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu ve isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasını engeller nitelikte olduğu, sağlıklı teklif vermeye, verilen tekliflerin idarece sağlıklı değerlendirilmesine engel olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Personel Servis Taşıtı Kiralama Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

5 adet midibüs x 253 iş günü = 1265

57 adet minibüs x 253 iş günü =14421

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Ankara” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

- Hizmet alımına konu taşıtlarda çalıştırılan personele ilişkin her türlü giderler,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü bakım-onarım giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü egzoz ve fenni muayenelere ilişkin giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların Trafik, Taşıma ve diğer mevzuat hükümleri kapsamında alması gereken her türlü belgelere ilişkin giderler,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü sigorta giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü vergi giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü yakıt, antifriz, yağ ve yedek parça, lastik, avadanlık vb. masraf ve giderler

isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin kapsamı aşağıda belirtilen şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

5 Adet Midibüs (22 ila 27 Kişilik) x 253 Gün

adet x gün

1.265

2

57 Adet Minibüs (17 ila 21 Kişilik) x 253 Gün

adet x gün

14.421

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Kurumumuzun Alparslan Türkeş Caddesi No:71 Beştepeler/ANKARA adresindeki Beştepe Kampüsündeki Ek Hizmet binalarında çalışan personellerin, mesaiye geliş ve ikametlerine dönüşlerini temin etmek amacıyla; 02/01/2023- 31/12/2023 tarihleri arasında (253 İşgünü) 62 adet servis taşıtı hizmet alımı işine ait teknik şartnamedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin ekinde ihale konusu işte kullanılacak 62 adet servis aracına ait ayrıntılı şekilde hazırlanmış güzergah listesinin, her bir güzergahta gidiş-geliş esnasında yapılacak günlük km bilgilerinin ve taşıt kapasitelerinin düzenlendiği görülmüştür.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, ihale konusu işe ait birim fiyat teklif cetvelinin gün üzerinden tekliflerin oluşturulması gerektiği şeklinde düzenlendiği, ayrıca her bir aracın günlük gidiş-geliş km bilgilerini içeren güzergah listesine ait tablonun da Teknik Şartname’de yer aldığı, bunun yanı sıra hizmet alımına konu taşıtlarda çalıştırılacak personele ilişkin her türlü giderler (SGK, maaş vb. giderler) ile taşıtlara yönelik bakım-onarım, egzoz ve fenni muayene, sigorta ve vergi, yakıt, antifriz, yağ ve yedek parça, lastik, avadanlık vb. her türlü giderin isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edilmesi gerektiğinin düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak araçlara ait her türlü giderin teklif fiyata dahil olduğu, isteklilerin tekliflerini gün üzerinden oluşturmaları gerektiği, bu bağlamda işin yürütümünde kullanılacak her bir aracın günlük olarak katedecekleri yol mesafesini gösteren tablonun Teknik Şartname’de düzenlendiği hususu da göz önünde bulundurulduğunda ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir niteliği haiz istekliler tarafından ihale dokümanında araçlara ilişkin öngörülen km bilgileri ve belirlenen diğer koşullar doğrultusunda maliyet oluşturulmasının mümkün olduğu, başvuruya konu ihalede ihale konusu işin süresi, araç sayısı ve söz konusu araçlar kapsamında istihdam edilecek personel (şoför) dikkate alınarak günlük olarak teklif verileceği düzenlemesinin teklif vermeye engel teşkil etmediği, bu kapsamda başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmenin devri” başlıklı 16’ncı maddesinde “Sözleşme, zorunlu hallerde ihale yetkilisinin yazılı izni ile başkasına devredilebilir. Ancak, devir alacaklarda ilk ihaledeki şartların aranması zorunludur. Ayrıca, isim ve statü değişikliği gereği yapılan devirler hariç olmak üzere, bir sözleşmenin devredildiği tarihi takibeden üç yıl içinde aynı yüklenici tarafından başka bir sözleşme devredilemez veya devir alınamaz. İzinsiz devredilen veya devir alınan veya bir sözleşmenin devredildiği tarihi takibeden üç yıl içinde devredilen veya devir alınan sözleşmeler feshedilerek, devreden ve devir alanlar hakkında 20, 22 ve 26 ncı madde hükümleri uygulanır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

…

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1.İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

…16.1.3.1.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3.1’inci maddesinin 26.5 numaralı dipnotunda “16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 0,5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 5405 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Yüklenicinin sözleşmede belirtilen işe başlama tarihinde servis taşıtlarını hizmete sunmaması halinde 10 (on) gün süreli yazılı ihtar yapılacak ve verilen süre içinde sözleşmede taahhüt ettiği servis araçlarını getiremediği durumda;

Binde
1

20

2

Sabah veya akşam servislerinden birinin yapılmaması; (İdareye ait personel, servisi 15 dakika bekledikten sonra kendi olanakları ile işyeri ya da konutlarına gideceklerdir. Bunun için yapacakları taksi vb. gibi yol giderleri Yüklenici tarafından ayrıca karşılanır.)

On Binde
5

400

3

Sabah ve akşam servislerinin her ikisinin de yapılmaması (İdareye ait personel, servisi 15 dakika bekledikten sonra kendi olanakları ile işyeri ya da konutlarına gideceklerdir. Bunun için yapacakları taksi vb gibi yol giderleri Yüklenici tarafından ayrıca karşılanır.)

On Binde
10

300

4

Sabah veya akşam servisinde İdarece belirlenen güzergâhları takip etmemesi halinde her sefer başına;

On Binde
0,5

100

5

Servisin sabah İdarenin belirlediği saatten 10 (on) dakikadan daha fazla gecikmeli giriş yapması halinde (trafik yoğunluğu ve kazası, yol yapımı, milli bayramlar, okulların ilk açıldığı günler ve olumsuz hava koşulları nedenleriyle geç gelinmeler hariç) araç başına günlük;

On Binde
0,5

1200

6

Yüklenicinin, Teknik Şartnamede belirtilen yaşın üstünde araç çalıştırdığının tespiti halinde araç başına günlük;

On Binde
0,5

30

7

Yüklenicinin, kliması olmayan veya kliması arızalı olan araç çalıştırdığının tespiti halinde araç başına günlük;

On Binde
0,5

30

8

Teknik Şartnamede servis araçları için belirtilen koltuk sayısından daha az koltuk kapasiteli araçla servis yapıldığının tespiti halinde araç başına günlük;

On Binde
0,5

75

9

Teknik Şartnamede belirtilen özel plakalı servis araçları ile servis yapılmaması durumunda araç başına günlük;

On Binde
0,5

20

10

Teknik Şartnamenin 5.1. maddesinin altında istenilen belgelerin idareye verilmemesi halinde her bir belge için günlük;

On Binde
0,5

30

11

Servis taşıtlarının değiştirilmesi durumunda yeni taşıt içinTeknik Şartnamenin 5.1. maddesinin altında istenilen belgelerin idareye verilmemesi halinde her bir belge için günlük;

On Binde
0,5

30

12

İdarenin onayı alınmadan araç ve/veya sürücü (şoför) çalıştırması halinde günlük;

On Binde
0,5

50

13

Teknik Şartnamede İdare tarafından belirlenen hareket saatinden önce hareket eden araç başına günlük;

On Binde
0,5

1000

14

Araçlarda sigara içilmesi (Yasal cezaya ilave) halinde vaka başına;

On Binde
0,5

20

15

Aracın, ilk kalkış (sabah ve akşam) noktasına 15 dakika içerisinde gelmemesi halinde İdare yetkilisine haber vermek kaydıyla personellerimiz taksiyle gönderilecektir. Yüklenici İdare personelinin ulaşım bedelini personele 3(üç) iş günü içerisinde ödememesi halinde her geçen gün için;

On Binde
0,5

1000

16

Teknik Şartnamenin 4.15.4. maddesine uyulmaması halinde

On Binde
0,5

100

17

Yüklenicinin cezalar başlığı altında ayrı ayrı tanımlanmayan, teknik şartname ve eklerinde belirtilen diğer yükümlülüklerinin birine veya bir kaçına uymadığı tespit edildiği takdirde her bir aykırılık için;

On Binde
0,5

1000

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

İdare tarafından belirtilen, kesilecek cezaların toplam tutarının her bir madde için sözleşme bedelinin % 30 unu geçmesi.

2

Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikâp, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya ona teşebbüs etmek.

3

Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

4

Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

5

Taahhüdünü yerine getirirken İdareye zarar vermek.

6

Bilgi ve deneyimini İdarenin zararına kullanmak veya 4735 sayılı Kanunun 29.Madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

7

Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

8

Sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2.Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan tespitler neticesinde, idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık hallerinin, 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali ile bu aykırılıklar kapsamında ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranları ve aykırılık sayılarının, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği, bu kapsamda anılan Tasarı’nın 16.1.4’üncü maddesi uyarınca sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarının hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemeyeceği, şayet toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanacağı ve 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenleme dikkate alındığında aynı aykırılıktan ötürü anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesi ile 16.1.3’üncü maddesinde öngörülen yaptırımların birlikte uygulanacağı sonucuna ulaşılamayacağı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan idarece ağır aykırılık hali olarak düzenlenen “Sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması” hususunun, idarenin şikayete verdiği cevabi yazı ile 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmenin devri” başlıklı 16’ncı maddesi birlikte değerlendirildiğinde; bahsi geçen ağır aykırılık haline ilişkin yaptırımın idarece uygulanabilmesi için ihale konusu işe ait sözleşme ve bu sözleşmenin idareden izin almaksızın devredilmesi halinde mümkün olacağı, başka bir sözleşmenin devredilmesi ya da devralınmasının söz konusu olmayacağı sonucuna varılmıştır.

Yukarıda aktarılan gerekçelerle, başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’na ilişkin iddialarının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde “İlgili bütün bildirimlerin ve bütün ödemelerin yapılması da dahil olmak üzere yüklenici… (b) Malları veya hakları, işler dolayısıyla herhangi bir şekilde etkilenen veya etkilenebilecek olan kamu kurum ve kuruluşlarının düzenlemelerine uyacak ve bu hükümlerin ihlali nedeniyle ortaya çıkabilecek bütün sorumluluk ve cezalardan dolayı idarenin zararını karşılayacaktır.” hükmü,

Aynı Şartname’nin “Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde;

(a) Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,

(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.

Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır.” hükmü,

Bahsi geçen Şartname’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir…” hükmü,

İdari Şartname’nin Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

- Hizmet alımına konu taşıtlarda çalıştırılan personele ilişkin her türlü giderler,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü bakım-onarım giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü egzoz ve fenni muayenelere ilişkin giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların Trafik, Taşıma ve diğer mevzuat hükümleri kapsamında alması gereken her türlü belgelere ilişkin giderler,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü sigorta giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü vergi giderleri,

- Hizmet alımına konu taşıtların her türlü yakıt, antifriz, yağ ve yedek parça, lastik, avadanlık vb. masraf ve giderler

İsteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmete İlişkin Hükümler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.2. Bu taşıma işi ile ilgili olarak makam, mercii ve şahısların İdare aleyhine açacakları dava ve takipleri; İdare, yükleniciye rücu edecek ve bu yüzden İdarenin uğrayacağı her türlü zararı yüklenici karşılayacaktır. Yüklenicinin karşılayamaması halinde; İdare, yüklenicinin alacakları ile teminatından karşılama yoluna gidecektir. Bu durumdan dolayı yüklenici İdareden herhangi bir hak talebinde bulunmayacaktır… 4.17.Servis taşıtlarının her türlü sigortası (Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası (Trafik Sigortası) ve Koltuk Ferdi Kaza Sigortası yüklenici tarafından zamanında yaptırmak zorundadır. Sigorta ile ilgili tüm sorumluluk yükleniciye aittir. Her hangi bir kaza anında yüklenici kendi taşıtının kusurlu olup olmadığına bakmaksızın servis içerisinde bulunan personelin her türlü tedavi, bakım ve hastane masraflarını (Özel hastane dâhil) karşılamak zorundadır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerine bakıldığında, sigorta giderlerinin teklif fiyata dahil olan giderler arasında belirlendiği, Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde ihale konusu işte çalıştırılacak araçlara ait sigorta türlerine yönelik açıklamalara yer verilmek suretiyle yüklenici tarafından ihale konusu işin yürütümü esnasında kullanılacak araçlara ilişkin Trafik Kanunu ve ilgili mevzuatın öngördüğü çerçevede mecburi zorunlu mali sorumluluk sigortası (trafik sigortası) ve koltuk ferdi kaza sigortası ile birlikte her türlü sigortayı kapsayacak şekilde yapılması gerektiği şeklinde düzenlendiği, ihale konusu işin yüklenicinin personeli kullanılmak suretiyle gerçekleştirileceği, bu itibarla Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer verilen yüklenicinin işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek yapması şeklindeki hüküm doğrultusunda iddia kapsamında belirtilen söz konusu düzenlemelerin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.