KİK Kararı: 2022/UH.II-1281

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/048
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 19.10.2022
Karar No : 2022/UH.II-1281
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Gurmesan Gıda Ürün. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü(DHMİ) Antalya Hava Limanı Başmüdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/726504 İhale Kayıt Numaralı “01.01.2023-31.12.2024 Tarihleri Arası DHMİ Antalya Başmüdürlüğü Personel Taşıma İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü(DHMİ) Antalya Hava Limanı Başmüdürlüğü tarafından 21.09.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01.01.2023-31.12.2024 Tarihleri Arası DHMİ Antalya Başmüdürlüğü Personel Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak Gurmesan Gıda Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 15.09.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.09.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.09.2022 tarih ve 51418 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.09.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1055 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.2'nci ve 16.1.3'üncü maddelerinde aykırılık halinde uygulanacak ceza oranlarına yer verilmesine karşın aykırılık hallerinin ne olduğuna ilişkin bir belirlemenin yapılmadığı, anılan Tasarı'nın 16.1.3'üncü maddesinde iki farklı ceza oranına yer verildiği, ayrıca ağır aykırılık halinde hem ceza hem de fesih işlemi yapılacağının belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartname'nin 5.26'ncı maddesinde yer alan “İdaremizce işin tanımı gereği idaremizce belirlenecek olan en az 3 adet (27 yolcu kapasiteli) Midibüs Servis Aracı Havalimanımız hava tarafına geçiş yapacak olup yüklenici bu araçlar ve araç sürücülerine ilişkin idarece istenecek olan her türlü resmi belge ve formların temini ile beraber idare onayı alması gerekmektedir.

İşin yüklenicisi olacak firma sözleşme sırasında hava tarafına ilişkin idarece gerekli görülen taahhütname, form vb. belgeleri imzalayarak işin yürütülmesini sağlamak zorundadır.” düzenlemesi uyarınca taahhütname istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

…

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

c) Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

e) Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 29 uncu madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

g) Sözleşmenin 16 ncı madde hükmüne aykırı olarak devredilmesi veya devir alınması.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde “25 inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, sözleşmeyi uygulayan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

Bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İdareler, 25 inci maddede belirtilen yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 01.01.2023 - 31.12.2024 Tarihleri Arası DHMİ Antalya Havalimanı Personel Taşıma İşi.

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Asgari 16 yolcu (16 ilave
1 ) koltuk kapasiteli araçlar MİNİBÜS,

Asgari 27 yolcu (27 ilave
1 ) koltuk kapasiteli araçlar MİDİBÜS olarak adlandırılmıştır.

Ayrıntılı bilgiye EKAP' ta yer alan ihale dokümanın teknik şartnamesinden ulaşılabilir.

DHMİ Antalya Başmüdürlüğü İdare personelinin 12 (oniki) adet Midibüs ile (asgari 27 yolcu koltuk kapasiteli) 6.036 sefer, (normal mesai için 2 adet asgari 16 yolcu koltuk kapasiteli ve nöbetli mesai için 10 adet asgari 16 yolcu koltuk kapasiteli) olmak üzere toplam 12 (oniki) adet Minibüs aracı ile 13.111 sefer yaparak, teknik şartnameye ekli listede belirtilen semt ve mahallerden, ikamet ettikleri semt ve mahallere getirilip, götürülmesi (taşınması) işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: DHMİ Antalya Havalimanı Başmüdürlüğü” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Ek” kısmında “Personel Taşıma Servisi Ceza Halleri ve Ceza Miktarları

(İşbu tablodaki cezalar yükleniciden kaynaklanmayan zorunlu haller dışında uygulanacak olup ispat külfeti yükleniciye aittir)

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı

Sabah veya akşam servislerinden birinin yapılmaması;(İdareye ait personel, servisi 15 dakika bekledikten sonra kendi olanakları ile işyeri ya da konutlarına gideceklerdir. Bunun için yapacakları taksi vb. gibi yol giderleri Yüklenici firma tarafından ayrıca karşılanır.) (md 5.2, md 5.4 aykırılık olması durumlarında)

On Binde 1

Sabah ve akşam servislerinin her ikisinin de yapılmaması (İdareye ait personel, servisi 15 dakika bekledikten sonra kendi olanakları ile işyeri ya da konutlarına gideceklerdir. Bunun için yapacakları taksi vb. gibi yol giderleri Yüklenici firma tarafından ayrıca karşılanır.) (md 5.2, md 5.4 aykırılık olması durumlarında)

On Binde 1

Sabah veya akşam servisinde idarece belirlenen güzergâhları takip etmemesi halinde her araç başına;

On Binde 0,5

Servisin sabah İdarenin belirlediği (08:30) saatten 10 (on) dakikadan daha fazla gecikmeli giriş yapması halinde (trafik yoğunluğu ve kazası, yol yapımı, milli bayramlar, okulların ilk açıldığı günler ve olumsuz hava koşulları nedenleriyle geç gelinmeler hariç) araç başına günlük;

On Binde 0,5

Yüklenicinin, 2016 modelin altında araç çalıştırdığının ve Şartnamenin 4.2 maddesine aykırılık tespiti halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin md (5.6) aykırılık olması ” Yüklenicinin, kliması olmayan veya kliması arızalı olan araç çalıştırdığının tespiti halinde *’ araç başına günlük;

On Binde 0,5

Yolcu koltuk sayısının üstünde yolcu aldığının tespit edilmesi halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 1.1. maddesinde servis araçları için belirtilen koltuk sayısından daha az koltuk kapasiteli araçla servis yapıldığının tespiti halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

İl trafik komisyonlarınca veya Büyükşehir Belediyesi nezdinde servis araçları için düzenlenen onaylı ruhsat/ izin/uygunluk vb. belgeleri olmayan araçlarla servis yapılması halinde (md 3.4.) günlük;

On Binde 0,5

Zorunlu mali sigortası ve ferdi kaza koltuk sigortası yapılmayan araçla servis yapılması (md 3.6.) durumunda araç başına günlük;

On Binde 0,5

C plakalı özel servis araçları ile servis yapılmaması (md 3.7) durumunda araç başına günlük;

On Binde 1

Yüklenicinin şartnamenin 3.10. maddesine uygun olarak 1 personel görevlendirmemesi halinde günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 3.12. maddesine uygun levha aşılmaması halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 3.13. maddesine aykırı hareket edilmesi halinde vaka başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 3.14. maddesine aykırı hareket edilmesi halinde günlük;

On Binde 0,5

Yüklenici, hizmet veren servis aracının niteliğine uygun sınıfta en az 3 (üç) yıllık sürücü belgesi ile ticari taşıt kullanma belgesine sahip olmayan sürücü çalıştırması halinde günlük (md 3.15.)

On Binde 0,5

Şartnamenin 3.16. maddesine aykırı olarak dezenfeksiyon yapılmayarak tutanakların idareye teslim edilmemesi halinde araç başına günlük

On Binde 0,5

Servis araçları, şartnamenin 4.3. maddesinin altında sayılan özellikleri taşımaması halinde araç başına her bir özellik için günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 4.4. maddesinin altında istenilen belgelerin idareye verilmemesi halinde her bir belge için günlük;

On Binde 0,5

Yüklenici, şartnamenin 4.4. ve 4.5. maddesine aykırı araçlarda sürücü (şoför) çalıştırması halinde günlük;

On Binde 0,5

İdarenin onayı alınmadan araç ve/veya sürücü (şoför) çalıştırması halinde günlük (Md 4.6);

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.5. maddesinde servis araçlarının akşam İdare tarafından belirlenen (17:35) hareket saatinden 15 dakika önce İdare hizmet binasında hazır bulunmayan veya hareket saatinden (17:35) önce hareket eden araç başına günlük;

On Binde 0,5

Teknik şartnamenin 5.6. maddesine aykırılık olması durumu, kışın ısıtma ve yazın soğutma tertibatının sabah/akşam ilk hareket saatinden 10 dakika önce çalıştırılmaması halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.7. maddesine aykırı olarak yakıt kullanılması halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.8. maddesine aykırı olarak yakıt alımı yapılması halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Araçlarda sigara içilmesi halinde vaka başına (Md 5.10);

On Binde 0,5

İdarenin uygun görmediği şoförün 3 gün içinde değiştirilmemesi halinde şoför başına günlük (Md 5.11.);

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.12. maddesine aykırı hareket edilmesi durumunda vaka başına;

On Binde 0,5

Güzergâh/durak değişikliği, araçların cinsinin veya kapasitesinin değişikliği, araç sayısının arttırılması veya azaltılması yönündeki İdare talebinin Yükleniciye yazılı olarak bildiriminden itibaren 3 gün içinde yerine getirilmemesi halinde günlük (md 5.17);

On Binde 0,5

Aracın, ilk kalkış (sabah ve akşam) noktasına 15 dakika içerisinde gelmemesi halinde İdare yetkilisine haber vermek kaydıyla personellerimiz taksiyle gönderilecektir. Yüklenici İdare personelinin ulaşım bedelini personele 3(üç) iş günü içerisinde ödememesi halinde her geçen gün için (Şartnamenin madde 5.19, 5.18 maddelerine aykırılık halinde günlük);

On Binde 0,5

Karayolları trafik kanununda belirlenen hız sınırına uymayan araçlar için (md 5.21) araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.22. maddesine aykırı olarak sürücülerin sosyal güvenlik kayıtlarının yapılmaması halinde günlük araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.23. maddesinde kontrol komisyonunca yapılan incelemeler neticesinde tespit edilen eksikliklerin Yüklenici tarafından 3 (üç) iş günü içerisinde giderilmemesi halinde, her geçen gün için;

On Binde 0,5

Yüklenici veya yetkilisinin kontrol komisyonunun çalışmalarına katılmaması veya savsaklaması halinde günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.24 maddesinde belirtildiği gibi araç kira sözleşmesi imzalanması durumunda ve bu sözleşmenin idareye bildirilmediği her gün için araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.25. maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına günlük;

On Binde 0,5

Şartnamenin(5.28, 5.13) maddesine aykırı bir durum oluşması halinde park edilen toplam araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.9 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.16 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.20 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 5.26 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına;

On Binde 0,5

Şartnamenin 3.1 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına

On Binde 0,5

Sıra No

Ağır Aykırılık Hali

Yukarıda belirlenmiş ceza hallerinin sözleşme dönemi boyunca toplamda 500 kez gerçekleşmesi.

Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikâp, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya ona teşebbüs etmek.

Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kullarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 4735 sayılı kanunun 29.Madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

Sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması.

” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri26.4

…

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

…

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “Personel Taşıma Servisi Ceza Halleri ve Ceza Miktarları

(İşbu tablodaki cezalar yükleniciden kaynaklanmayan zorunlu haller dışında uygulanacak olup ispat külfeti yükleniciye aittir)

Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı

On Binde 1 50

Sabah veya akşam servisinde idarece belirlenen güzergâhları takip etmemesi halinde her araç başına; On Binde 0,5 50

Yüklenicinin, 2016 modelin altında araç çalıştırdığının ve Şartnamenin 4.2 maddesine aykırılık tespiti halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin md (5.6) aykırılık olması ??Yüklenicinin, kliması olmayan veya kliması arızalı olan araç çalıştırdığının tespiti halinde ?? araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Yolcu koltuk sayısının üstünde yolcu aldığının tespit edilmesi halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 1.1. maddesinde servis araçları için belirtilen koltuk sayısından daha az koltuk kapasiteli araçla servis yapıldığının tespiti halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Zorunlu mali sigortası ve ferdi kaza koltuk sigortası yapılmayan araçla servis yapılması (md 3.6.) durumunda araç başına günlük; On Binde 0,5 50

C plakalı özel servis araçları ile servis yapılmaması (md 3.7) durumunda araç başına günlük; On Binde 1 50

Yüklenicinin şartnamenin 3.10. maddesine uygun olarak 1 personel görevlendirmemesi halinde günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 3.12. maddesine uygun levha asılmaması halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 3.13. maddesine aykırı hareket edilmesi halinde vaka başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 3.14. maddesine aykırı hareket edilmesi halinde günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 3.16. maddesine aykırı olarak dezenfeksiyon yapılmayarak tutanakların idareye teslim edilmemesi halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Servis araçları, şartnamenin 4.3. maddesinin altında sayılan özellikleri taşımaması halinde araç başına her bir özellik için günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 4.4. maddesinin altında istenilen belgelerin idareye verilmemesi halinde her bir belge için günlük; On Binde 0,5 50

Yüklenici, şartnamenin 4.4. ve 4.5. maddesine aykırı araçlarda sürücü (şoför) çalıştırması halinde günlük; On Binde 0,5 50

İdarenin onayı alınmadan araç ve/veya sürücü (şoför) çalıştırması halinde günlük (Md 4.6); On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.7. maddesine aykırı olarak yakıt kullanılması halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.8. maddesine aykırı olarak yakıt alımı yapılması halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Araçlarda sigara içilmesi halinde vaka başına (Md 5.10); On Binde 0,5 50

İdarenin uygun görmediği şoförün 3 gün içinde değiştirilmemesi halinde şoför başına günlük (Md 5.11.); On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.12. maddesine aykırı hareket edilmesi durumunda vaka başına; On Binde 0,5 50

Karayolları trafik kanununda belirlenen hız sınırına uymayan araçlar için (md 5.21) araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.22. maddesine aykırı olarak sürücülerin sosyal güvenlik kayıtlarının yapılmaması halinde günlük araç başına; On Binde 0,5 50

Yüklenici veya yetkilisinin kontrol komisyonunun çalışmalarına katılmaması veya savsaklaması halinde günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.24 maddesinde belirtildiği gibi araç kira sözleşmesi imzalanması durumunda ve bu sözleşmenin idareye bildirilmediği her gün için araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.25. maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına günlük; On Binde 0,5 50

Şartnamenin(5.28, 5.13) maddesine aykırı bir durum oluşması halinde park edilen toplam araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.9 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.16 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.20 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 5.26 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına; On Binde 0,5 50

Şartnamenin 3.1 maddesine aykırı bir durum oluşması halinde araç başına; On Binde 0,5 50

Sıra No Ağır Aykırılık Hali

1 Yukarıda belirlenmiş ceza hallerinin sözleşme dönemi boyunca toplamda 500 kez gerçekleşmesi.

2 Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikâp, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya ona teşebbüs etmek.

3 Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

4 Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kullarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

5 Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

6 Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 4735 sayılı kanunun 29.Madde hükümlerine aykırı hareket etmek.

7 Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

8 Sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Yüzde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 500 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı

Aykırılık
Sayısı

500

On Binde
1

Ağır Aykırılık Halleri

Aykırılık hali 500 ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranları on binde 0,5 ile on binde 1'dir.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine göre, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29uncu maddelerinde düzenleneceği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin ise sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde, cezaya konu olacak aykırılık hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının ilgili bentte bulunan tablo kapsamında idarece belirlenmesi; aynı maddenin 16.1.3 numaralı bendinde ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin yine idarece belirlenerek listelenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, ihale konusu işin Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü(DHMİ) Antalya Hava Limanı Başmüdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01.01.2023-31.12.2024 Tarihleri Arası DHMİ Antalya Başmüdürlüğü Personel Taşıma İşi” olduğu, söz konusu ihalede 23 adet ihale dokümanı edinildiği ve 13 istekli tarafından teklif sunulduğu, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 15.09.2022 tarihinde edinildiği ancak ihaleye teklif sunulmadığı, rapor tanzim tarihi itibariyle de ihale komisyonu kararı alınmadığı görülmüştür.

İhale dokümanı üzerinden yapılan incelemede, özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerinin düzenlenmesi gereken Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2.ve 16.1.3’üncü maddesinde herhangi bir aykırılık haline yer verilmediği, aynı Tasarı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin “Ek” kısmında özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerine yer verildiği görülmüştür.

Her ne kadar Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlendiği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirileceği ifade edilse dahi, Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin “Ek” kısmında düzenlenen aykırılık hallerinden “Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikâp, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya ona teşebbüs etmek, sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek, sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kullarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak, taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek, bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 4735 sayılı kanunun 29.Madde hükümlerine aykırı hareket etmek, mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek, sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması.” fiillerinin Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde düzenlenen ve kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi, sözleşmenin feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilmesi ve yasaklama yaptırımlarını gerektiren fiiller olduğu, dolayısıyla sözleşmenin uygulanması aşamasında bahse konu fiillerden birini veya birkaçını işleyen yükleniciye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesi uyarınca anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında mı veyahut Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 25’inci maddesi uyarınca anılan Kanun’un 20 ve 26’ncı maddeleri kapsamında mı yaptırım uygulanacağı hususunda tereddüt yaratabileceği anlaşıldığından düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye uygun olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu, şikayete konu ihalenin bu gerekçelerle iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Taşıma İsinin Yürütülmesi ve Diğer Hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.26 İdaremizce işin tanımı gereği idaremizce belirlenecek olan en az 3 adet (27 yolcu kapasiteli) Midibüs Servis Aracı Havalimanımız hava tarafına geçiş yapacak olup yüklenici bu araçlar ve araç sürücülerine ilişkin idarece istenecek olan her türlü resmi belge ve formların temini ile beraber idare onayı alması gerekmektedir.

Başvuru sahibinin söz konusu ihaleye yönelik 2’nci iddiasının 15.09.2022 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 22.09.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddianın, 15.09.2022 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği ve söz konusu iddianın ilk kez 22.09.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı görülmekle birlikte başvuru sahibinin anılan iddiayı 10 günlük itirazen şikâyet başvuru süresi içinde Kuruma ilettiği ancak söz konusu şikâyetin ihale dokümanına yönelik olması sebebiyle, ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar (15.09.2022) Kuruma başvuru yapılması gerektiği fakat anılan iddiaya bu süre geçtikten sonra itirazen şikayet başvurusunda yer verildiği, dolayısıyla başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.II-1281

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin