KİK Kararı: 2022/UH.II-1202

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/046
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 05.10.2022
Karar No : 2022/UH.II-1202
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Tem. Sos. Hiz. Bil. İns. Kay. Sağ. Hiz. İnş.Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çukurova Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/706956 İhale Kayıt Numaralı “Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinin İhtiyacı Olan 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çukurova Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından 14.09.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinin İhtiyacı Olan 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Elpa Tem. Sos. Hiz. Bil. İns. Kay. Sağ. Hiz. İnş.Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.08.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.09.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.09.2022 tarih ve 48655 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.09.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/987 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin "Hindi Eti" başlıklı 99'uncu maddesinde yer alan “Yüklenici firma hindi eti için ‘Kanatlı Eti Kesim ve Parçalama’ faaliyeti onay belgesine sahip olacaktır. Bu belge ihale teklif zarfında sunulacaktır. Firma bu belgeye sahip değil ise hindi etini temin edeceği firmanın onay belgesini ihale teklif zarfında sunacaktır. Ayrıca hindi etinin temin edileceği firma ile ihale süresince eti temin edeceklerine dair noter onaylı imzalı sözleşmeyi ihale teklif zarfında sunacaktır.” düzenlemesine göre söz konusu belgenin teklif kapsamında mı yoksa sözleşme aşamasında mı sunulacağının belirsiz olduğu,

2. Teknik Şartname'nin "Personel çalışma esasları" başlıklı 4.6'ncı maddesinde yer alan “Yüklenici çalışanların 2 günden fazla rapor alması halinde yerine aynı vasıflarda bir başka personeli temin etmek zorundadır. Çalıştırılan personelin iş kanunlarından doğan izinleri için hizmeti aksatmayacak şekilde ücretli izin verilebilir.” düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.25'inci maddesine aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname'nin “Kahvaltıda Kullanılacak İçecek ve Yiyeceklerin Gramaj Miktarı” başlıklı kısmında piknik reçel ile balın 20'şer gram olmasının istenildiği, evsaf Teknik Şartnamesi’nde ise piknik reçel ile balın 30'ar gram olmasının istenildiği, söz konusu düzenlemelerin çelişkiye sebebiyet verdiği,

4. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesi uyarınca sözleşmesinde hüküm yoksa hakedişin aylık olarak düzenlenmesi ve tahakkuka 30 gün içinde bağlanması, tahakkuka bağlanmasını takip eden 30 gün içinde ise ödeme yapılması gerektiğinin düzenlendiği, ancak Sözleşme Tasarısı'nda hakediş ödeme süresinin nakit durumuna göre 90 gün içinde taksit şeklinde yapılacağının düzenlendiği, bu düzenleme ile 30 günlük ödeme süresinin belirsiz hale getirilerek ilgili mevzuat düzenlemelerine aykırı bir düzenlemenin yapıldığı,

5. Birim fiyat teklif cetvelinde “bebek ve çocukların yiyecek çeşitleri” için ayrı satır açılmadığı, bebek ve çocukların yiyecek çeşitleri ödemesinin yükleniciye nasıl ve ne şekilde yapılacağı hususunda Teknik Şartname’de herhangi bir düzenleme yapılmadığı ve herhangi bir örnek menüye yer verilmediği,

6. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşmeye uygun olmayan genel aykırılık hallerinin belirlendiği, anılan Tasarı'nın 16.1.2’nci maddesinde “Yüklenici işi, İdare Şartname, Sözleşme ve Teknik Şartname hükümleri doğrultusunda gerçekleştirmemesi halinde” şeklinde belirtilen durumun ise özel aykırılık hali olarak düzenlendiği, ancak Teknik Şartname hükümlerine uyulmamasının, sözleşmeye uygun davranmamakla aynı anlama geldiği ve genel aykırılık hali kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, bu durumda Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen iki farklı ceza oranından hangisinin uygulanacağı hususunda belirsizlik bulunduğu, söz konusu düzenlemelerin tereddüt doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceğinden mevzuata aykırı olduğu,

Sözleşme Tasarısı 16.1.2’inci maddesinin birinci fıkrasında yüklenicinin işi, İdare Şartname, Sözleşme ve Teknik Şartname hükümleri doğrultusunda gerçekleştirmemesi halinde idarece 10 günlük ihtar çekildikten sonraki her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,001’i oranında, aynı fiilin tekrarı halinde ise bu oran %50 artırımlı uygulanacak şeklinde hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili dipnotunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

Sözleşme Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin dördüncü sırasında “İdare, yukarıda ve Teknik Şartname'de belirtilen veya benzeri hafif kusurların aynı ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun 20.maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi feshedebilecektir.” düzenlemesiyle belirtilen durumların 10 kez tekrarlanması durumunda sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza uygulanacağı ve protesto çekilmesine gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceğinin düzenlendiği, ancak anılan Tasarı maddesi incelendiğinde belirtilen aykırılık halinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlenen genel aykırılık hallerini kapsadığı ve bu aykırılık hallerinde düzenlenen ceza oranının sözleşme bedelinin “on binde 5,00”i olduğu, anılan iki düzenleme arasında uygulanacak ceza oranı bakımından bir belirsizlik bulunduğu,

7. İdari Şartnamenin 7.5.3’üncü maddesiyle “TS ISO 45001:2018 İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesi, TS EN ISO 22000:2018 Gıda Güvenliği Yönetim Sistemleri ve TS EN ISO 14001:2015 Çevre Yönetim Sistemleri Belgeleri”nin isteklilerce teklifleri kapsamında sunulmasının istenildiği, ancak Kamu İhale Genel Tebliği'nin 74'üncü maddesi gereği söz konusu belgelerin bahse konu ihalede istenemeyeceği, öte yandan “ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi” belgeleri ile “ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi” belgelerinin geçersiz hale geldiği, bu nedenle idare tarafından ihale konusu işe ilişkin ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesinin sunulması gerektiğine yönelik düzenleme yapılması gerektiği, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin “istekliler tarafından ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi sunulacaktır” şeklinde yeniden düzenlemesi yahut İhale İlanı ve İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinden bahse konu düzenlemenin çıkartılması gerektiği,

8. İdari Şartnamenin 7.5.2’inci maddesinde “İstekliler; Teknik Şartname'nin 1. maddesinde belirtilen günlük yemek ihtiyacının 1/2 si oranında üretim yapabildiğini gösterir Kapasite Raporuna Kamu İhale Genel Tebliğinin 73.1 Maddesine istinaden sahip olmalıdır ve bu belge ihale dosyasında sunulmalıdır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale konusu işin niteliğine bakıldığında, işin idarenin yemekhanesinde yürütüleceği, firmaların yemek üretim tesislerinde yapılacak çok fazla bir faaliyetin söz konusu olmadığı, isteklilerin yapacağı işin kapasitesinin ve büyüklüğünün ancak idarenin yemekhanesinin imkanları ile sınırlı olduğu, bu nedenle ihale dokümanında belirlenen yeterlilik kriterlerinin rekabeti engelleyici ve katılımı sınırlayıcı nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1, 2, 3 ve 5'inci iddialarına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinin İhtiyacı Olan 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinin İhtiyacı Olan 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesi Sarıçam/ADANA” düzenlemesi yer almaktadır.

12.09.2022 tarihli Zeyilname öncesine ait Teknik Şartname’nin "Personel çalışma esasları" başlıklı 4.6'ncı maddesinde yer alan “Yüklenici işe başlamadan önce istenilen vasıflara uygun personeli sağlar, bu elemanların evrakları ile birlikte listesini sağlık tesisi idaresine verir.

İşe giren tüm personelin giriş ve çıkış saatleri sorumlu personel tarafından idareye bildirilecektir. İşe alınacak veya işten çıkarılacak işçiler idareye yazılı olarak bildirilecektir. Her işçiye sabah akşam imza çizelgesi açılacak ve bu imza çizelgesi ay sonunda işçinin özlük dosyasına konulacaktır. Hastane idaresinin bilgisi olmadan hiçbir personele işbaşı yaptırılmayacak ve işten çıkarılmayacaktır. Ayrıca personelin çalışma tablosu her ayın 25’inde idareye bildirilecektir. Personelin genel sağlık ve hijyen eğitimine veya kursuna katıldığına dair belgeler özlük dosyalarına eklenecektir.

Yüklenicinin işten personel çıkarmalarında personelin kendi isteğiyle ayrılma durumları dahil tesis idaresine 1 (bir) gün önce gerekçeleriyle birlikte yazılı bilgi vermek zorundadır. Sözleşme süresi içinde hiçbir işçi için ay sonunda işten çıkarılarak aybaşında tekrar işe giriş işlemi yapılmayacaktır. Yeni işe alınan elemanlar en az bir hafta hizmet içi eğitimi (Temizlik, hijyen vs.)yüklenici tarafından verildikten sonra işe başlatılacaktır. İdarenin uyguladığı personel değerlendirme çalışmalarına göre uygun bulmadığı elemanlar derhal değiştirilecektir.

İşçilerin bürolarda, koridorlarda, merdivenlerde, hasta odalarında, merdiven boşluklarında oturmaları, yemek yemeleri, sigara içmeleri, çay vs. şeyleri içmeleri, yüksek sesle konuşmaları, sakız çiğnemeleri kesinlikle yasaktır. Burada belirtilmeyen hususlarda İş Kanunu hükümleri geçerlidir. Çalışan personelin hastane kurallarına uyumunu sağlamak için yüklenici hizmet içi eğitimini yapacak ilgili tutanağı idareye teslim edecektir. Yüklenici firma personeli hastanede gördüğü, duyduğu, şahit olduğu hadiseleri ve hasta mahrumiyetini ihlal etmeyeceklerdir. İşçilerin genel hastane kurallarına aykırı hareket etmeleri yasaktır. Yüklenici çalışanların 2 günden fazla rapor alması halinde yerine aynı vasıflarda bir başka personeli temin etmek zorundadır. Çalıştırılan personelin iş kanunlarından doğan izinleri için hizmeti aksatmayacak şekilde ücretli izin verilebilir. Personelin fazla çalışma, kıdem tazminatı kullanılmayan izin paraları konusunda hastanemiz herhangi bir sorumluluk kabul etmez. Sorumluluk yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesinin 12.09.2022 tarihli Zeyilname ile “Yüklenici işe başlamadan önce istenilen vasıflara uygun personeli sağlar, bu elemanların evrakları ile birlikte listesini sağlık tesisi idaresine verir.

İşe giren tüm personelin giriş ve çıkış saatleri sorumlu personel tarafından idareye bildirilecektir. İşe alınacak veya işten çıkarılacak işçiler idareye yazılı olarak bildirilecektir. Her işçiye sabah akşam imza çizelgesi açılacak ve bu imza çizelgesi ay sonunda işçinin özlük dosyasına konulacaktır. Hastane idaresinin bilgisi olmadan hiçbir personele işbaşı yaptırılmayacak ve işten çıkarılmayacaktır. Ayrıca personelin çalışma tablosu her ayın 25’inde idareye bildirilecektir. Personelin genel sağlık ve hijyen eğitimine veya kursuna katıldığına dair belgeler özlük dosyalarına eklenecektir.

Yüklenicinin işten personel çıkarmalarında personelin kendi isteğiyle ayrılma durumları dahil tesis idaresine 1 (bir) gün önce gerekçeleriyle birlikte yazılı bilgi vermek zorundadır. Sözleşme süresi içinde hiçbir işçi için ay sonunda işten çıkarılarak aybaşında tekrar işe giriş işlemi yapılmayacaktır. Yeni işe alınan elemanlar en az bir hafta hizmet içi eğitimi (Temizlik, hijyen vs.)yüklenici tarafından verildikten sonra işe başlatılacaktır. İdarenin uyguladığı personel değerlendirme çalışmalarına göre uygun bulmadığı elemanlar derhal değiştirilecektir.

İşçilerin bürolarda, koridorlarda, merdivenlerde, hasta odalarında, merdiven boşluklarında oturmaları, yemek yemeleri, sigara içmeleri, çay vs. şeyleri içmeleri, yüksek sesle konuşmaları, sakız çiğnemeleri kesinlikle yasaktır. Burada belirtilmeyen hususlarda İş Kanunu hükümleri geçerlidir. Çalışan personelin hastane kurallarına uyumunu sağlamak için yüklenici hizmet içi eğitimini yapacak ilgili tutanağı idareye teslim edecektir. Yüklenici firma personeli hastanede gördüğü, duyduğu, şahit olduğu hadiseleri ve hasta mahrumiyetini ihlal etmeyeceklerdir. İşçilerin genel hastane kurallarına aykırı hareket etmeleri yasaktır.” şeklinde değiştirildiği,

12.09.2022 tarihli Zeyilname öncesine ait anılan Şartname’nin “Piknik Bal” başlıklı 79’uncu maddesinde yer alan “…15)Ballar 30gr’lık, etiket bilgileri okunaklı özel ambalajlarda teslim edilmelidir. …” düzenlemesinin 12.09.2022 tarihli Zeyilname ile “…15)Ballar 20gr’lık, etiket bilgileri okunaklı özel ambalajlarda teslim edilmelidir. …” şeklinde değiştirildiği,

12.09.2022 tarihli Zeyilname öncesine ait aynı Şartname’nin “Piknik Reçel” başlıklı 82’nci maddesinde yer alan “…14)Sağlam, temiz, 30gr’lık özel ambalajlarda, etiket bilgileri okunaklı ambalajlarda teslim edilmelidir. …” düzenlemesinin 12.09.2022 tarihli Zeyilname ile “…14)Sağlam, temiz, 20gr’lık özel ambalajlarda, etiket bilgileri okunaklı ambalajlarda teslim edilmelidir. …” şeklinde değiştirildiği,

12.09.2022 tarihli Zeyilname öncesine ait bahse konu Şartname’nin “Hindi Eti” başlıklı 99’uncu maddesinde yer alan “…17)Yüklenici firma hindi eti için ‘Kanatlı Eti Kesim ve Parçalama’ faaliyeti onay belgesine sahip olacaktır. Bu belge ihale teklif zarfında sunulacaktır. Firma bu belgeye sahip değil ise hindi etini temin edeceği firmanın onay belgesini ihale teklif zarfında sunacaktır. Ayrıca hindi etinin temin edileceği firma ile ihale süresince eti temin edeceklerine dair noter onaylı imzalı sözleşmeyi ihale teklif zarfında sunacaktır. …” düzenlemesinin 12.09.2022 tarihli Zeyilname ile “…17)Yüklenici firma hindi eti için ‘Kanatlı Eti Kesim ve Parçalama’ faaliyeti onay belgesine sahip olacaktır. Firma bu belgeye sahip değil ise hindi etini temin edeceği firmanın onay belgesini muayene sırasında sunacaktır. …” şeklinde değiştirildiği,

Ayrıca 12.09.2022 tarihli Zeyilname fark dokümanında “Öğlen ve akşam yemeği normal yemek olmakla birlikte çocuk menüleri ara öğün olarak kabul edilecektir. Bebekler içi ana menüdeki katı yiyecekler yerine çorba eklenecektir.” ifadelerine yer verilerek Teknik Şartname’de çocuklara verilecek 7 günlük örnek menü listesine yer verildiği görülmüştür.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, ihale konusu işin Çukurova Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinin İhtiyacı Olan 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İşi” olduğu, söz konusu ihalede 70 adet ihale dokümanı edinildiği, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 22.08.2022 tarihinde edinildiği ve aynı gün idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından şikayet başvurusunu izleyen 10 gün içerisinde şikayete cevap verilmediği, başvuru sahibi tarafından 09.09.2022 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece başvuru sahibinin şikayet başvurusuna 12.09.2022 tarihinde cevap verilerek 1, 2, 3 ve 5’inci iddialarının uygun bulunduğu ve aynı gün zeyilname yayınlanarak ihale dokümanını edinen istekli olabileceklere EKAP üzerinden gönderildiği, akabinde idare tarafından yayımlanan kararda “…İdareye yapılan şikayet başvurularının değerlendirilmesi sonucunda; ihalenin idari şartnamesine, teknik şartnamesine ve sözleşme tasarısına çok sayıda şikayet başvurusunun olması, şikayet başvurularında da ilana yansıyan unsurların olması ve haklı gerekçelerinin de bulunduğu tespit edilmiştir.

Ancak, İhale dokümanları üzerinde çok sayıda düzenlemenin yapılması gerektiği ve ihalenin büyüklüğü de göz önünde bulundurularak ihale dokümanında bu denli değişiklik yapılmasının istekliler açısından karmaşık bir hale getireceği ve rekabeti olumsuz yönde etkileyeceği, ihale dokümanında ilana yansıyan unsurların da olduğu, ancak ilana yansıyan unsurlarda değişiklik yapılma süresinin geçmesi sebebiyle bu düzenlemelerin yapılmasının mümkün olmadığı ve yemek hizmeti alımı planlamalarının sağlık yapılabilmesi için yeniden değerlendirilmesi hasıl olduğundan ihalenin iptal edilmesi ve yeniden planlanarak ihale edilmesi hususunda …” ifadelerine yer verilerek 23.09.2022 tarihinde ihalenin iptal edildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, idare tarafından başvuru sahibinin 22.08.2022 tarihli şikâyet başvurusuna verilen cevapta “Görevlendirilen raportörce şikayet başvurusu değerlendirilmiş olup raportör görüşüne istinaden 1,2,3 ve 5 sıra numaralı şikayetleri uygun görülmüştür.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup 12.09.2022 tarihli Zeyilname ile Teknik Şartname’nin iddia konusu düzenlemelerinde değişikliğe gidildiği, dolayısıyla gelinen aşamada başvuru sahibince itirazen şikâyet başvurusuna konu edilen hususlara ilişkin uyuşmazlığın ortadan kalktığı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

…

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil20.1)..........................................................’de21 ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:……………………..22

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almakta olup 22 nolu dipnotta “Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Çukurova Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğünce ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Hakediş raporunun imzalanmasına müteakip; Saymanlığın nakit mevcut durumu dikkate alınarak 90 gün içinde fatura tutarının yasal kesintiler (damga vergisi, KDV tevkifatı vb.) yapıldıktan sonra kalan tutarın yükleniciye Döner Sermaye Saymanlığı’nca ödemesi yapılacaktır. İdare tarafından Döner Sermaye bütçe imkanları nedeniyle vade tarihinde ödeme yapılamaması halinde, Yüklenici tarafından idareden faiz talep edilmeyecektir.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 60 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde, hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten itibaren en geç sözleşmede yazılı süre sonunda, sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa 30 gün içinde tahakkuka bağlanacağı, bu tarihten itibaren başlamak üzere 30 gün içinde de ödeme yapılacağı, buna göre, hakedişin tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak Genel Şartname’de belirtilen süreden farklı bir süre belirlenmesinin idarenin takdirinde olduğu, ancak yükleniciye yapılacak ödemenin tahakkuk tarihinden itibaren 30 gün içinde yapılması gerektiği, bu itibarla ödeme süresinin belirlenmesi hususunda idareye herhangi bir takdir yetkisi verilmediği anlaşılmaktadır.

İtirazen şikayet başvurusuna konu edilen Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde, hakediş raporunun imzalanmasına müteakip ödemenin 90 gün içinde yapılacağının düzenlendiği, aynı Tasarı’nın 12.1.1’inci maddesinde ise hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 60 gün içerisinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten itibaren 30 gün içinde ödeme yapılacağı düzenlemelerine yer verildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde ödemenin 90 gün içerisinde yapılacağının düzenlendiği, anılan Tasarı’nın 12.1.1’inci maddesinde ise tahakkuk işlemleri için belirlenen 60 günlük süre sonrasında 30 gün içinde (toplam azami 90 gün) ödeme yapılacağının düzenlendiği, dolayısıyla ödemeye ilişkin süreler bakımından ihale dokümanı düzenlemeleri arasında çelişki yaratan bir husus bulunmadığı anlaşılmıştır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesi uyarınca, hakedişin tahakkuka bağlanmasını takip eden 30 gün içinde ödenmesi gerektiği, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 12.1.1’inci maddesinde tahakkuk süresinin 60 gün olarak belirlendiği, anılan Tasarı’nın 12.1’inci maddesinde de hakediş raporunun imzalanmasını takiben 90 gün içinde ödemenin yapılacağının düzenlendiği, diğer bir anlatımla 12.1’inci maddede yer verilen sürenin ödemenin yapılacağı azami süreyi gösterdiği (60+30 gün) anlaşıldığından söz konusu maddelerde isteklileri tereddüte düşürecek bir husus bulunmadığı, netice itibariyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri26.4

1

2

3

…

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. …” düzenlemesi ile 16.1.2’nci maddeye ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklamasına yer verildiği,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı

1

Yüklenici işi, idare şartname, sözleşme ve teknik şartname hükümleri doğrultusunda gerçekleştirmemesi halinde, 10 gün süreli yazılı ihtar çekilerek her takvim günü için sözleşme bedelinin 0.001'i (bindebiri) oranında, aynı fiilin tekrarı halinde ise bu oran % 50 artırımlı uygulanacak şekilde cezai müeyyide uygulanacaktır. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi veya İdare tarafından kesilecek ceza toplam tutarının, sözleşme bedelinin % 30' unu geçmesi durumunda kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

Binde

1

30

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Gerçeğe aykırı fatura düzenlendiğinin tespit edilmesi, sahte olarak hazırlanmış faturaların kullanılması halinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilerek sözleşme feshedilecek ve hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilecektir.

2

Gıda güvenliğini tehlikeye düşürecek durumların oluşması durumunda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilerek sözleşme feshedilecek ve hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilecektir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine göre, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerine yer verileceği, 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddesi dışında kalan durumların ise 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirileceği, diğer bir ifadeyle, özel ve ağır aykırılık halleri dışında yer alan genel aykırılık hallerinin 16.1.1’nci maddesi kapsamında değerlendirileceği,

Ayrıca, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesi ile 26.1 no’lu dipnottan anlaşılacağı üzere anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde, somut fiillerle özel aykırılık hallerine yer verilmesi gereken 16.1.2’nci maddesinde tek aykırılık halinin “Yüklenici işi, idare şartname, sözleşme ve teknik şartname hükümleri doğrultusunda gerçekleştirmemesi halinde, 10 gün süreli yazılı ihtar çekilerek her takvim günü için sözleşme bedelinin 0.001'i (bindebiri) oranında, aynı fiilin tekrarı halinde ise bu oran % 50 artırımlı uygulanacak şekilde cezai müeyyide uygulanacaktır. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi veya İdare tarafından kesilecek ceza toplam tutarının, sözleşme bedelinin % 30' unu geçmesi durumunda kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” şeklinde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin özel ve ağır aykırılık halleri dışında yer alan genel aykırılık hallerinin 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirileceği, idarece her ne kadar özel aykırılık hallerinin düzenlendiği tabloda “Yüklenici işi, idare şartname, sözleşme ve teknik şartname hükümleri doğrultusunda gerçekleştirmemesi halinde, 10 gün süreli yazılı ihtar çekilerek her takvim günü için sözleşme bedelinin 0.001'i (bindebiri) oranında, aynı fiilin tekrarı halinde ise bu oran % 50 artırımlı uygulanacak şekilde cezai müeyyide uygulanacaktır. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi veya İdare tarafından kesilecek ceza toplam tutarının, sözleşme bedelinin % 30' unu geçmesi durumunda kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” durumu belirtilmiş olsa da söz konusu ifadenin genel bir aykırılık hali olduğu, dolayısıyla bahse konu aykırılığın Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, kaldı ki özel aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.2’nci maddede aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği, dolayısıyla şikayete konu aykırılık halinin somut fiilden uzak genel bir aykırılık durumunu ifade ettiği anlaşıldığından söz konusu aykırılığın Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin “Sözleşme Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 4’üncü sırasında “İdare, yukarıda ve Teknik Şartname'de belirtilen veya benzeri hafif kusurların aynı ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun 20.maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi feshedebilecektir.” düzenlemesiyle belirtilen durumların 10 kez tekrarlanması durumunda sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza uygulanacağı ve protesto çekilmesine gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceğinin düzenlendiği, ancak anılan Tasarı maddesi incelendiğinde belirtilen aykırılık halinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlenen genel aykırılık hallerini kapsadığı ve bu aykırılık hallerinde düzenlenen ceza oranının sözleşme bedelinin “On binde 5,00”i olduğu, anılan 2 düzenleme arasında uygulanacak ceza oranı bakımından bir belirsizlik bulunduğu” iddiasına yönelik olarak yapılan incelemede, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yalnızca tek bir aykırılık halinin bulunduğu, başvuru sahibinin iddiasında zikretmiş olduğu düzenlemenin ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nda yer almadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 7'nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “(1) İşin niteliği göz önünde bulundurularak ön yeterlik şartnamesi ve idari şartnamede; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, hizmet yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine ilişkin düzenleme yapılabilir. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir.

74.3. Kalite ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenilmesi halinde, söz konusu belgenin/belgelerin Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi yeterli olup, bunun yerine söz konusu belgelerin belirli bir belgelendirme kuruluşundan alınmış olması zorunluluğunu getiren ifadeler kullanılamaz.

Kalite yönetim sistem belgelendirilmesine ilişkin olarak ISO 9001:2008 standardı 13/11/2008 tarihinde yayımlanmış olup, 13/11/2010 tarihinden itibaren ISO 9001:2000 standardına göre verilen kalite yönetim sistem belgeleri geçersiz hale gelmiştir. Bu nedenle idarelerce hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesinin istenilmesi durumunda ilanda ve dokümanda aday veya isteklilerin ihale konusu işe ilişkin ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi sunmaları gerektiğine yönelik düzenleme yapılacak ve aday veya istekliler tarafından da ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi sunulacaktır. Bu konuya ilişkin ayrıntılı açıklama, Kamu İhale Kurulunun 11/2/2010 tarihli ve 2010/DK.D-16 sayılı Düzenleyici Kararında yer almaktadır. Anılan Karara, Kurumun internet sayfasının Kamu İhale Mevzuatı bölümündeki Kamu İhale Kurulu Düzenleyici Kararları kısmından ulaşılabilir.

74.4. Hizmet alımı ihalelerinde; Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP), İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi (OHSAS), Bilgi Teknolojisi-Bilgi Güvenliği Yönetim Sistemi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi (ISO 22000), Sosyal Sorumluluk Standardı (SA 8000), İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler ve sertifikalar istenmeyecektir.

74.5. Hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenip istenmeyeceği, 74.7. maddesindeki açıklama ve aşağıdaki esaslara uygun olarak idarelerce belirlenecektir.

74.5.1. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile personel/ öğrenci taşıma hizmetleri ve araç kiralama hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.5.2. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmetler (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile niteliği gereği çevre yönetim sistem belgesi istenmesi uygun olmayan hizmet alımı ihalelerinde (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) çevre yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır.

74.7. Çöp toplama ve/veya kent temizliği hizmet alımı ihalelerinde; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi ve İşyerleri-Kent Temizliği Hizmet Yeterlilik Belgesi (TS 13111) istenebilecektir.

…” açıklaması,

İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “İstekliler İhale tarihinde geçerli olan; -TS 13075 İş yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri - Genel Kurallar Belgesine, -TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesine, -TS 8985 İş Yerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesine, -ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi Belgesine, -TS ISO 45001:2018 İş Sağlığı Ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesine, -TS 13027 Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar Belgesine, -TS EN ISO 22000:2018 Gıda güvenliği yönetim sistemleri - Gıda zincirindeki kuruluşlar için şartlar Belgesine, -TS ISO 10002 Kalite yönetimi - Müşteri Memnuniyeti - Kuruluşlarda şikâyetlerin ele alınması için kılavuz bilgiler Belgesine, -TS EN ISO 14001:2015 Çevre yönetim sistemleri - Şartlar ve kullanım kılavuzu Belgesine, -Helal Uygunluk Belgesi ve Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesine sahip olmalıdır ve bu belgeler ihale dosyasında sunulmalıdır. (İş Ortaklığı olması halinde tüm ortakların bu belgeyi sunması gerekmektedir.)

Kalite yönetim sistem belgesi ve çevre yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. İsteklilerden bu bilgilerin tevsik edilmesinin istenilmesi halinde, söz konusu belgelerin, bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgelerin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir. …” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.3.

İstekliler İhale tarihinde geçerli olan;

-TS 13075 İş yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri - Genel Kurallar Belgesine,

-TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesine,

-TS 8985 İş Yerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesine,

-ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi Belgesine,

-TS ISO 45001:2018 İş Sağlığı Ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesine,

-TS 13027 Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar Belgesine,

-TS EN ISO 22000:2018 Gıda güvenliği yönetim sistemleri - Gıda zincirindeki kuruluşlar için şartlar Belgesine,

-TS ISO 10002 Kalite yönetimi - Müşteri Memnuniyeti - Kuruluşlarda şikâyetlerin ele alınması için kılavuz bilgiler Belgesine,

-TS EN ISO 14001:2015 Çevre yönetim sistemleri - Şartlar ve kullanım kılavuzu Belgesine,

-Helal Uygunluk Belgesi ve Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesine sahip olmalıdır ve bu belgeler ihale dosyasında sunulmalıdır. (İş Ortaklığı olması halinde tüm ortakların bu belgeyi sunması gerekmektedir.)…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yemeklerin Hazırlanması” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İş Yerinin Yükleniciye Teslimi

Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin sözleşmede yazılı süre içinde işe başlayabilmesi için, İhale Teknik Şartnamesinin ilgili maddesinde belirtilen personel ve araç gereci temin etmek zorundadır. Sözleşmenin imzalanmasından itibaren 5 (beş) gün içerisinde yüklenicinin idareye yazılı müracaatının ardından aynı gün içerisinde hastane idaresince yer teslimi yapılacaktır.

Yüklenici tarafından kullanılacak ve idarece verilecek her türlü malzeme, kontrol teşkilatı tarafından hizmet işleri genel şartnamesine göre kontrol edilerek işe başlanır. Bu hususta iki taraf arasında ortak bir tutanak düzenlenir (İş yeri Teslim Tutanağı).

Yüklenici kendisine teslim edilen her türlü demirbaş malzemeyi işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim etmek zorundadır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükelleftir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesi Sarıçam/ADANA

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 42’nci maddesinde, işin niteliğine göre hizmet alımı ihalelerinde, kalite ve standarda yönelik İdari Şartname’de yeterlik kriteri olarak kalite yönetim sistem belgesi istenebileceği hükme bağlanmakla birlikte, Kamu İhale Tebliği’nin 74.4’üncü maddesinde hizmet alımı ihalelerinde “Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP), İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi (OHSAS), Bilgi Teknolojisi-Bilgi Güvenliği Yönetim Sistemi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi (ISO 22000), Sosyal Sorumluluk Standardı (SA 8000), İyi Hijyen Uygulamaları (GPP)” gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler ve sertifikalar istenemeyeceği, yine aynı Tebliğ’in 74.5.1 ve 74.5.2’nci maddelerinde idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri için “Kalite Yönetim Sistem Belgesi ile Çevre Yönetim Sistem Belgesi”nin istenmeyeceği açıklanmıştır.

İdari Şartname’de yeterlik kriteri olarak istenenen belgelerin içerisinde “ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi, TS ISO 45001:2018 İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesi, TS EN ISO 22000:2018 Gıda Güvenliği Yönetim Sistemleri - Gıda Zincirindeki Kuruluşlar İçin Şartlar Belgesi, TS ISO 10002 Kalite Yönetimi - Müşteri Memnuniyeti - Kuruluşlarda Şikâyetlerin Ele Alınması İçin Kılavuz Bilgiler Belgesi ile TS EN ISO 14001:2015 Çevre Yönetim Sistemleri - Şartlar Ve Kullanım Kılavuzu Belgesi”nin istenildiği, ayrıca ihale dokümanında işin yapılacağı yerin “Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesi Sarıçam/ADANA” olarak düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda açıklanan mevzuat hükümleri ve ihale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, ihale konusu hizmet alımı işi idarenin kendi hizmet binası olan Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesinde yapılacağı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.4’üncü maddesi uyarınca hizmet alımı ihalelerinde “İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesi ve Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi Belgeleri”nin istenemeyeceği, yine aynı Tebliğ’in 74.5.1 ve 74.5.2’nci maddesi uyarınca idarelerin kendi hizmet binalarında görülecek olan yemek hizmeti alımı işi için “Kalite Yönetim Sistem Belgesi ile Çevre Yönetim Sistem Belgesi”nin idarelerce istenilemeyeceği düzenlemiş olup, netice itibarıyla ihale konusu malzemeli yemek hizmeti alımı işinin idarenin kendi hizmet binasında yapılacak olması nedeniyle idarece isteklilerden teklifleri kapsamında “İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi Belgesi, Kalite Yönetim Sistem Belgesi ve Çevre Yönetim Sistem Belgesi”nin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 8'inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

3. İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “…(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kapasite raporu” başlıklı 73’üncü maddesinde “73.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenecektir. İdarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyecektir. İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır. …” açıklaması,

İhale İlanı’nın “Kapasite raporuna ait bilgiler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “İstekliler; teknik şartnamenin 1. maddesinde belirtilen günlük yemek ihtiyacının 1/2 si oranında üretim yapabildiğini gösterir Kapasite Raporuna Kamu İhale Genel Tebliğinin 73.1 Maddesine istinaden sahip olmalıdır ve bu belge ihale dosyasında sunulmalıdır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.2. İstekliler; teknik şartnamenin 1. maddesinde belirtilen günlük yemek ihtiyacının 1/2 si oranında üretim yapabildiğini gösterir Kapasite Raporuna Kamu İhale Genel Tebliğinin 73.1 Maddesine istinaden sahip olmalıdır ve bu belge ihale dosyasında sunulmalıdır. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yemeklerin Hazırlanması” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İş Yerinin Yükleniciye Teslimi

Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin sözleşmede yazılı süre içinde işe başlayabilmesi için, İhale Teknik Şartnamesinin ilgili maddesinde belirtilen personel ve araç gereci temin etmek zorundadır. Sözleşmenin imzalanmasından itibaren 5 (beş) gün içerisinde yüklenicinin idareye yazılı müracaatının ardından aynı gün içerisinde hastane idaresince yer teslimi yapılacaktır.

Yüklenici tarafından kullanılacak ve idarece verilecek her türlü malzeme, kontrol teşkilatı tarafından hizmet işleri genel şartnamesine göre kontrol edilerek işe başlanır. Bu hususta iki taraf arasında ortak bir tutanak düzenlenir (İş yeri Teslim Tutanağı).

Yüklenici kendisine teslim edilen her türlü demirbaş malzemeyi işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim etmek zorundadır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükelleftir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Adana Çukurova Üniversitesi Hastanesi Sarıçam/ADANA

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği, idarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarının, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını geçemeyeceği, ihale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmaması gerektiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, şikâyete konu ihalede yemek hizmeti işinin idarenin mutfağında yapılmasının amaçlandığı ve İhale İlanı ile İdari Şartname’de isteklilerden Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde belirtilen günlük yemek ihtiyacının ½’si oranında üretim yapabildiğini gösterir kapasite raporunun teklifleri kapsamında istenildiği, söz konusu düzenlemelerin de Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.1’inci maddesine uygun olarak düzenlendiği, netice itibarıyla, ihale dokümanında isteklilerden teklifleri kapsamında kapasite raporu istenilmesine yönelik yapılan düzenlemelerin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin 4’üncü iddiası kapsamında yapılan inceleme neticesinde mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden ihalenin iptali gerekmekle birlikte, başvuruya konu ihalenin 23.09.2022 tarihinde idare tarafından iptal edildiği anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.