KİK Kararı: 2022/UH.II-1167

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/045
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 28.09.2022
Karar No : 2022/UH.II-1167
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

ENS Atık Yönetimi Temizlik Taşımacılık Gıda ve San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Avcılar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/728751 İhale Kayıt Numaralı “2022-2023 Eğitim- Öğretim Yılı İstanbul İli Avcılar İlçesindeki 477 Özel Eğitime İhtiyacı Olan Öğrenci /Kursiyer/Velinin 53 Taşıma Merkezi Okul/Kuruma 53 Hat (Araç) ile 180 İş Günü Taşınması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Avcılar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 26.08.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2022-2023 Eğitim- Öğretim Yılı İstanbul İli Avcılar İlçesindeki 477 Özel Eğitime İhtiyacı Olan Öğrenci /Kursiyer/Velinin 53 Taşıma Merkezi Okul/Kuruma 53 Hat (Araç) ile 180 İş Günü Taşınması İşi” ihalesine ilişkin olarak ENS Atık Yönetimi Temizlik Taşımacılık Gıda ve San. Tic. Ltd. Şti.nin 22.08.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.08.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.09.2022 tarih ve 47630 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.09.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/949 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Avcılar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 26.08.2022 tarihinde ihalesi yapılan 2022/728751 İhale Kayıt Numaralı “2022-2023 Eğitim Öğretim Yılı İstanbul İli Avcılar İlçesi Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Özel Eğitim Öğrenci/Kursiyer/Velilerin Yerleşim Birimlerinden Taşıma Merkezi Okul/Kurum/Sınıflara Taşınma İşi”ne ait ihale dokümanında yer alan aşağıda belirtilen hataların, mevzuata aykırı olduğunun tespit edildiği,

1. İhaleye ait İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde yer alan “…İstekliler bu Şartname'de ayrı bir kısım olarak belirlenen taşıma merkezi okul/kurum/sınıfa bağlı güzergâhların tamamına teklif vereceklerdir...” düzenlemesinin coğrafi koşulların elverişsiz olması ve ilgili kısımlara teklif verilmeyeceğinin öngörülmesi durumunda birden fazla güzergâhın veya birden fazla taşıma merkezine bağlı güzergâhların tek bir kısımda birleştirilmesi öngörülüyorsa söz konusu madde düzenlemesinin değiştirilmesi gerektiği, söz konusu düzenlemedeki metnin “…İstekliler bu Şartname'de ve birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kısım olarak belirlenen taşıma merkezi okul/kurum/sınıflara bağlı güzergâhların tamamına teklif vereceklerdir…” şeklinde olması gerektiği, söz konusu düzenlemenin açık ve anlaşılır olmadığı, isteklilerin tekliflerini verirken idarece belirlenen kısımlar haricinde her bir kısmın içinde birleştirilen ayrı güzergâhlara da teklif vermelerini sağladığı, isteklilerin teklif verirken ayrı bir güzergâh olarak belirlenen kısımların tamamına teklif vermeleri istendiği, kısmi teklif verilmesine engel teşkil ettiği, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan standart Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye uygun olmadığı,

Ayrıca Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde bulunan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme örneğine ve EKAP’ta bu maddeye giriş yapılırken belirtilen uyarıya aykırı hareket edildiğinden Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname ve EKAP’ta yer alan şartlara uygun olmadığı,

2. İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanmasına dair düzenlemeye yer verildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesi de göz önünde bulundurulduğunda söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir iş olduğu ve ihale dokümanında sayısı belirlenen ve haftalık çalışma saatinin tamamını idarede kullanacak rehber personelin işçilik maliyetlerine ilişkin olarak 31/08/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtildiği, fakat bu husus belirtilmeden işlem yapıldığı,

İhale dokümanında “-a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı) 0,30 İn/İo İhal” şeklinde bir ifadenin yer aldığı ve yarım bırakıldığı, ilgili işe ait fiyat farkı kat sayılarının belirtilmediği, mevzuat gereği katsayıların 1’e eşit olması ve İdari Şartname’de açık bir şekilde belirtilmesi gerektiği, dolayısıyla bu madde üzerinden işin yürütülmesi esnasında fiyat farkı hesaplanmasının mümkün bulunmadığı,

3. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesine göre işin ifasında çalıştırılacak araçların trafik ve kasko sigortalarının yüklenici uhdesinde olduğunun anlaşıldığı, Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde kasko sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğunun düşünüldüğü, yine Teknik Şartname’de yer verilen zorunlu trafik sigortaları ile kasko sigortaları için yapılan düzenlemeler incelendiğinde, işin nitelik ve özelliğine göre sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitlerinin tereddüde yer bırakmayacak şekilde belirtilmesi gerektiği hususu karşısında, ihale dokümanı kapsamında sadece hizmet türüne göre uygulanacak sigorta türlerine ilişkin bir belirleme yapıldığı, sigorta türlerine ait teminat kapsam ve limitlerine ilişkin herhangi bir belirlemenin yapılmadığı, bu hususun istekliler açısından sağlıklı teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğu, yüklenici açısından ise sözleşmenin yürütülmesi aşamasında belirsizlik oluşturacağı,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 21’inci maddesinde iş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluğun Genel Şartname’nin 19’uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye ait olduğu, yine aynı maddede “21.2.1. Okul Servis Araçları Yönetmeliği gereğince yapılması istenilen tüm sigortalar Yüklenici tarafından yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı ve söz konusu maddeye ait düzenlemelerin aykırılık teşkil ettiği ve isteklilerin sağlıklı teklif vermesine engel olduğu,

Söz konusu ihalede teklif fiyata, tazminat ödemesinin de ilave edildiği, tazminat ödemesinin bir yılı aşan sözleşmelerde söz konusu olacağı ve yükleniciye tazminat için ek bir bedel verilmesi gerektiği, ihaleye konu olan sözleşmenin süresinin 247 gün yani yaklaşık 8 ay olduğu, işte çalışacak personel ile geçici iş sözleşmesi yapılacağı, bu nedenle tazminat ödenmesinin mümkün olmadığı, Yapılan düzenlemenin ilgili mevzuatta yer alan “Bu madde ihale konusu işin özelliğine uygun olarak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine, Kamu İhale Genel Tebliği ve EKAP’ın düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydı ile Kurum tarafından düzenlenir.” ibaresine uygun olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin “Taşıma İşlerinde Çalışan Sürücünün Şartları, Görev ve Sorumlulukları” başlıklı 4’üncü maddesinde yer alan “26 yaşından gün almış ve 66 yaşından gün almamış olmak” ifadesinin yer aldığı fakat sürücü belgeleri için istenilen süre şartlarının yapılacak ihalelerde aranmaması gerektiği, yani sürücülerde yaş şartının aranmaması gerektiği, bu minvalde Teknik Şartname’de yer alan söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

5. Teknik Şartname’de 1 ve 2’nci kısımlara 12 ve 10 araç liste olarak ayrı ayrı yazılmış olmasına rağmen, birim fiyat teklif cetvelinde 12 araç ve 10 araç için toplu olarak teklif verilmesinin istenildiği, bu durumun teklif bedelini etkilediği, şöyle ki, 1’inci kısımda bulunan 12 araç; en az 2,6 km için yaklaşık teklif bedeli 250,00 TL, 12 km. için yaklaşık teklif bedeli 430,00 TL olması gerektiği, 2’nci kısım en az 3,8 km için yaklaşık teklif bedeli 275,00 TL, 36 km. için yaklaşık teklif bedeli 830,00 TL olması gerekmekte iken, birim fiyat teklif cetvelinde 1 ve 2’nci kısımlarda tek bir bedel istendiğinden bu durumun teklif bedelini etkilediği, ayrıca, Taşımalı MEB’e giriş işlemlerinde de bu durumun sorun olacağı, şöyle ki; Taşımalı MEB sisteminde ihale sonuç işlemi menüsünde her araç için ayrı bir satır açıldığı, araç bilgileri girilirken mesafeye göre ekran üzerinden daha önce idare tarafından hesaplanan yaklaşık maliyet bedeli de belirlendiği, birim fiyat teklif cetvelinde firmalar tarafından verilen teklif bedelleri yaklaşık maliyetin üstünde ise bu kısımda giriş yapılamadığı gibi, yaklaşık maliyet 36 km. için 830 TL olan bir araç için hangi bedel girileceğinin belli olmayacağı, birim fiyat teklif cetvelinde1 ve 2’nci kısım taşıma gruplarının götürü bedel üzerinde teklif alınacak şekilde düzenlendiği, halbuki bu durumun 3,4 ve 5’inci kısımlar için söz konusu olmadığı, 1 ve 2’nci kısımların da bu şekilde düzenlenmesi gerektiği, düzenlemenin hem maliyeti hem de ihalenin yapılabilirliğini etkileyeceğinden ve tekliflerin sunulması açısından düzeltilemez sonuçlar doğuracağından gerekli tedbirlerin alınması ve gerekli düzeltmenin yapılması gerektiği,

6. Söz konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer alan (16.1,16.1.1,16.1.2’nci) düzenlemeler için binde 2 ceza oranının konulmasına rağmen aykırılık tablosunda listeye farklı ceza oranlarının konulduğu, bahse konu düzenlemenin belirsizlik ve tereddüt doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen düzenlemelerin mevzuata uygun olmadığı, aykırılık teşkil ettiği,

İhale kapsamında yüklenici firmaya fatura edilecek ceza oranlarının listesinde birbirini takip eden cezaların dokümanda yer aldığı, ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bu ceza ve oranların yüklenici firma için işin sürdürebilirliği açısından olumsuz bir durum oluşturacağı, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde verilen özel aykırılık fesih sayısı ile aynı maddenin aykırılık tablosundaki sözleşme feshini gerektiren aykırılık sayılarının farklılığı ve ya toplamının tezatlık oluşturduğu,

Yine Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerinin olduğu durumlarda protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacağı düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemelere göre hem ceza kesilip hem de işin feshedilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. İhaleye ait İdari Şartname’de söz konusu ihalenin kısmi teklife açık bir ihale olduğu, isteklinin her bir kısım için ayrı ayrı teklif verdiği, söz konusu İdari Şartname’de istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 25'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerinin sunulması gerektiğini düzenlendiği, isteklinin Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan ettiği iş deneyimini gösteren belgede iş artışı gerçekleşmesine rağmen teklif edilen bedelin %25’ini karşılamadığı için tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, adı geçen ihalenin kısmi teklife açık bir ihale olduğu ve iş deneyimi için gereken oranın ihalenin her bir kısmı için ayrı ayrı değerlendirilmesi gerektiği, fakat idarece toplam teklif edilen bedel üzerinden değerlendirilerek söz konusu belgenin yeterli oranı sağlamadığından tekliflerinin değerlendirilme dışı bırakıldığı, ihale komisyonunun firmalarının değerlendirme dışı bırakılması hakkında vermiş olduğu kararın yerinde olmadığı,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesine göre idarelerin yapacağı ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini sağlamakla sorumlu olduğu, dilekçede belirtilen nedenlerle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği, daha saydam, rekabet ortamının oluştuğu şeffaf bir ihaleye çıkılmasının hem Kurum adına hem de kamu adına yararlı olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “…(6) Kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalelerde; ilanda ve dokümanda işin başvuruda bulunulabilecek veya teklif verilebilecek her bir kısmı ve bu kısımlar için tespit edilen yeterlik kriterleri ayrı ayrı gösterilir. Aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılır…” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “16.4.1. İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 5’dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Bu hizmet ihalesinde kısmi teklif verilebilir. Teklif mektuplarında, teklifin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu açıkça belirtilecektir. Taşıma merkezi okul/kurum/sınıflara bağlı güzergâhların tamamı ayrı bir kısım olarak belirlenmiştir. İstekliler bu Şartnamede ayrı bir kısım olarak belirlenen taşıma merkezi okul/kurum/sınıfa bağlı güzergâhların tamamına teklif vereceklerdir. Teklif değerlendirmesi her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. Birden fazla kısımda ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli ile uhdesinde kalan kısımlar için tek bir sözleşme imzalanacaktır." düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesinde kısım kısım taşıma güzergahlarına, öğrenci/kursiyer/veli sayısı, taşıma merkezine uzaklıkları (km) ve araç sayılarının tablolar halinde listelendiği ve devamında “(*) Güzergâh ve hatlar belirlenirken yüksek kapasiteli araçlara öncelik verilecektir. (Ancak iklim ve coğrafi şartlara ve bölgede taşıma yapabilecek araç kapasitelerine göre, araç kapasitelerinin belirlenmesinde planlama komisyonlarının takdir yetkisi bulunmaktadır.)” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Şartları ve Yükümlülükleri” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.13)Yüklenici sözleşmede belirtilen araç yolcu kapasitenin altındaki bir kapasitede araç çalıştıramaz. Ancak hat ve güzergâhlarda öğrenci/kursiyer/veli sayısında azalma olması durumunda (nakil, ayrılma vb.) iş eksilişine gidilecek olup yüklenici isterse araç değişikliğine gidebilecektir. Örneğin; 24-29 kapasiteli araç ile taşıması yapılan öğrenci/kursiyer/velilerin sayısında azalma olup sayının 19’a düşmesi durumunda iş eksilişi yapılacak ve 17-23 koltuk kapasiteli araç katsayısı üzerinden ödeme yapılacaktır.

3.14) Taşıma güzergâhlarındaki öğrenci/kursiyer/veli sayısında araç kapasitesinin üzerinde artış olması durumunda yüklenici ile iş artışına gidilecek ve taşıma yapılan (değiştirilen) aracın katsayısı üzerinden ödeme yapılacaktır. Örneğin; 10-16 kapasiteli araç ile taşıması yapılan öğrenci/kursiyer/velilerin sayısında artış olup sayının 17’ye çıkması durumunda iş artışı yapılacak ve 17-23 koltuk kapasiteli araç katsayısı üzerinden ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu ihalenin 1’inci kısmına ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği belirlenmiştir.

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ

İhale kayıt numarası : 2022/728751

1.KISIM

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

REHBER PERSONEL(Brüt asgari ücret)

Gün

13,00

247,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO - PARSELLER 1 (ÇAVUŞ SOK.-MAHİR SOK.-MEKTEP SOK.-İSTİKLAL CAD.-HİLAL SOK.-MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 12 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

2

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO - PARSELLER 2 (MUSTAFA KEMAL PAŞA ÇETİN SOK.-98. SOK.-89. SOK.-MUSTAFA KEMAL PAŞA SPOR KLÜBÜ-MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 12 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

3

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO – CİHANGİR (TÜRKİYE PETROLLERİ AMBARLI TERMİNALİ-NALBANT SOK.-SEFER SOK.-INKILAP SOK.-MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 14 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

4

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO – GÜMÜŞPALA (ÖZGÜLER SOK.-GÜLSEREN ALTUNAY SOK.- DR.SADIK AHMET CAD.-MUZAFFER SOK.-ZAFER CAD.-BANKACI CAD.-ŞAHİN CAD.-MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 14 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

5

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO - YEŞİLKENT 1 (690.SOK. YENİKENT.- 58 SOK YEŞİLKENT- 54. SOK YEŞİLKENT-116 SOK. YEŞİLKENT- 735 SOK. YEŞİLKENT- 719 SOK. YEŞİLKENT- BAYINDIR SOK. FİRÜZKÖY- MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 12 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

6

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO - YEŞİLKENT 2 (AVCILAR 651 SOK.- YEŞİLKENT 558 SOK.-YEŞİLKENT 845 SOK.- YEŞİLKENT 643 SOK.-YEŞİLKENT 620 SOK.- YEŞİLKENT 610 SOK.- FİRÜZKÖY, MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 12 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

7

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO - YEŞİLKENT MAHALLESİ ARASINDA 11 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

8

NİMET KAMURAN KORKMAZ ÖEUO – TAHTAKALE (TAHTAKALE YUNUS SOK.- YEŞİLKENT MAH. 862 SOK .- YEŞİLKENT MAH. 529 SOK.-YEŞİLKENT MAH. 523 SOK.-YEŞİLKENT MAH 521 SOK.-YEŞİLKENT MAH. 559 SOK.-YEŞİLKENT MAH. 163 SOK. YEŞİLKENT MAH. 648 SOK.- İNCİRTEPE MAH. 214 SOK.- MEŞRUTİYET CAD.) ARASINDA 7 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

9

MAREŞAL FEVZİ ÇAKMAK İLKOKULU- CİHANGİR ORTAOKULU ( SABAHÇI GRUP ) (AHMET TANER KIŞLALI CAD.- AVCILAR MASAJ VE SPA MERKEZİ, CİHANGİR ÖZCAN SOK.- CİHANGİR ÖZYIL SİTESİ) ARASINDA 7 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

10

MAREŞAL FEVZİ ÇAKMAK ORTAOKULU ( ÖĞLENCİ GRUP) (CİHANGİR SANDAL SOK.-CİHANGİR DEMİRCİ SOK.- CİHANGİR KALYON SOK.- CİHANGİR NALBANT SOK. )ARASINDA 4 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

11

HALK EĞİTİM MERKEZİ-1 (CİHANGİR MAH. CUMHURİYET CAD.- ŞEFTALİ SOK.-KARTOPU SOK.- OSMANPAŞA CAD.- ORMANLI CAD.-TALATPAŞA CAD.-MERTER SOK.) ARASINDA 9 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

12

HALK EĞİTİM MERKEZİ-2 (ESENYURT DAMLA SOK.- ESENYURT 1869 SOK.-ÜNİVERSİTE MAH. ARALIK SOK.-KANARYA SOK.- KUTLU SOK.) ARASINDA 7 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

13

HALK EĞİTİM MERKEZİ-3 (TAHTAKALE MAH. SAYGIN SOK.- KARDELEN SOK.- 190/1 SOK.-667 SOK.) ARASINDA 7 ÖĞRENCİNİN 1 ARAÇ İLE TAŞINMASI

gün

180,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)”

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Milli Eğitim Bakanlığı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Yönetmeliği kapsamında İstanbul ili Avcılar ilçesi, İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından taşıma kapsamına alınan 477 özel eğitim öğrenci/kursiyer/velilerin taşıma merkezi okul/kurum/sınıflara 53 araç ve rehber personel ile 180 iş günü taşınması hizmet alımı işi olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 26.08.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 180 iş günü olduğu, söz konusu ihalenin 5 kısımdan oluştuğu, ihalenin 1’inci kısmına 12, 2’nci kısmına 10, 3’üncü kısmına 10, 4’üncü kısmına 12, 5’inci kısmına ise 10 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi ENS Atık Yönetimi Temizlik Taşımacılık Gıda ve San. Tic. Ltd. Şti. tarafından adı geçen ihalenin tüm kısımları için teklif verildiği fakat anılan isteklinin iş deneyim belgesi tutarının yeterli olmaması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 29.08.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin her bir kısmının Diyarkent Taş. Turz. İnş. Tem. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Kılınçsoy İnş. Turz. Gıda Mad. Hay. Taş. Akaryakıt İth. İhr. San. ve Tic. A.Ş.nin de ihalenin her bir kısmında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri değerlendirildiğinde; ihalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesinin mümkün olduğu, söz konusu durumda ihale dokümanında idare tarafından kısmi teklif verilebilmesine imkân tanınarak bu konuda takdir yetkisinin bulunduğu anlaşılmış olup kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebileceği belirlenmiştir.

Adı geçen ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde İdari Şartname’nin 20’nci maddesinde ihalenin kısmi teklife açık bir ihale olduğu (kısmi teklif verilebileceği), 5 kısımdan oluştuğu, taşıma merkezi okul/kurum/sınıflara bağlı tanımlanan belli güzergâhların ayrı bir kısım olarak belirlendiği, isteklilerin her kısım içinde yer alan güzergâhların tamamı için teklif vermesi gerektiği, söz konusu güzergâhların idare tarafından belirlenerek ihalede bir kısım içinde yer aldığı ve isteklilerce bir kısım içinde yer alan güzergâhları bir bütün olarak kısmın tamamına teklif vermesi gerektiği görülmüş olup Teknik Şartname’de ve birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinde ihalenin her kısmı içinde güzergâhların düzenlendiği görülmüştür. İhalenin her kısmı için birim fiyat teklif cetvellerinin yukarıda aktarılan birinci kısım ile aynı mantık çerçevesinde oluşturulduğu belirlenmiştir.

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesi ve birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde; örneğin ihalenin 1’inci kısmında 13 güzergâh belirlenmiş olup cetvelde adı zikredilen okullara taşıma işi gerçekleştirileceği ve isteklilerin de söz konusu kısım içinde yer alan güzergâhların tamamını kabul ederek kısımda yer alan tüm güzergahları göz önünde bulundurarak teklifini vereceği tespit edilmiştir.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, ihalelerde kısmi teklif verilebilmesinin mümkün olduğu, ihaleye konu işte her bir kısım içinde yer alan güzergâhların belirlenmesinde idarenin takdir yetkisinin olduğu, her kısım içinde yer alan güzergâhların idare tarafından oluşturulduğu, her kısım içinde yer alan güzergâhların bir bütün oluşturduğu ve oluşturulan her kısım için teklif verilebileceği, herhangi bir güzergâhın ya da hattın birleştirilmesi hususu ile ilgili olarak ihale dokümanında bir düzenlemenin yer almadığı görülmüş olup, söz konusu düzenlemenin açık ve anlaşılır olduğu, kısmi teklif verilmesine engel teşkil etmediği,

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 1’inci maddesinde “(*) Güzergâh ve hatlar belirlenirken yüksek kapasiteli araçlara öncelik verilecektir. (Ancak iklim ve coğrafi şartlara ve bölgede taşıma yapabilecek araç kapasitelerine göre, araç kapasitelerinin belirlenmesinde planlama komisyonlarının takdir yetkisi bulunmaktadır.)” düzenlemesinin; hat ve güzergâhlarda öğrenci/kursiyer/veli sayısında azalma olması durumunda (nakil, ayrılma vb.) iş eksilişine gidileceği, yüklenicinin gerekmesi durumunda araç değişikliğine gidebileceği, taşıma güzergâhlarındaki öğrenci/kursiyer/veli sayısında araç kapasitesinin üzerinde artış olması durumunda da yüklenici ile iş artışına gidilerek, taşıma yapılan (değiştirilen) aracın katsayısı üzerinden ödeme yapılacağına atıfta bulunduğu, başvuru sahibinin iddia ettiği coğrafi koşulların elverişsiz olması ve ilgili kısımlara teklif verilmeyeceğinin öngörülmesi durumunda birden fazla güzergâhın veya birden fazla taşıma merkezine bağlı güzergâhların tek bir kısımda birleştirilmesi anlamına gelmediği, tüm bu açıklanan nedenlerden dolayı başvuru sahibinin iddiasının yerinde görülmediği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

(Değişik formül: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n)’inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, (Ek ibare: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) (Değişik bent: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) (Ek bent: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

(3) (Değişik fıkra: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) (Değişik bent: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) (Değişik bent: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) (Ek bent: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) (Değişik fıkra: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır…

…

(7) (Değişik fıkra: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, (Değişik ibare: 24.02.2022-31760 R.G./2. md.; yürürlük: 26.03.2022) Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” hükmü,

Aynı Kararname’nin “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. (Ek cümle: 24.02.2022-31760 R.G./3. md.; yürürlük: 26.03.2022) Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslara göre fiyat farkı verilecek olup taşıma ücretlerine ilişkin fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanacaktır.

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+ b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını, ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı)” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nin “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslara göre fiyat farkı verilecek olup, taşıma ücretlerine ilişkin fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanacaktır.

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+ b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını, ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı)

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdareden edinilen bilgi neticesinde il ve ilçe müdürlüklerince ihalesi yapılan taşıma hizmeti ihalelerinde kullanılmak üzere merkez tarafından oluşturulan standart tip sözleşmenin esas alınarak ihale konusu işin sözleşme tasarısının hazırlandığı, merkez tarafından oluşturulan tip sözleşmede fiyat farkı katsayılarının bulunduğu fakat ihale konusu işin yukarıda aktarılan Sözleşme Tasarısı’nda fiyat farkı katsayılarına ilişkin herhangi bir düzenlemenin yer almadığı belirlenmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve ihale dokümanında yer alan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, sözleşme süresi 365 günün altında olan hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı verilebilmesi hususunda idarelerin takdir yetkisinin bulunduğu fakat personel çalışmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi ve fiyat farkına ilişkin ihale dokümanında düzenlemeye yer verilmesi gerektiği, ayrıca diğer girdiler için fiyat farkı ödeneceğinin öngörülmesi durumunda fiyat farkına ilişkin olarak ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu tespit edilmiştir.

İhaleye ait İdari Şartname’de fiyat farkına ilişkin düzenlemenin yer aldığı, fakat söz konusu düzenlemede fiyat farkına ilişkin olarak ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayılara yer verilmediği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinde fiyat farkı ödeneceği noktasında idarenin takdir yetkisini kullanarak fiyat farkı ödeneceği yönünde düzenleme yapmış olmasına rağmen, fiyat farkı ile ilgili olarak ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olduğu ve bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19’uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21’inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2. Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek … sigorta … teklif fiyatına dahildir.” ifadesine yer verilmiştir.

…

76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.

Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.Taşıma işinde çalıştırılacak araçlara ilişkin; sürücülere ve rehber personele ödenecek her türlü ücret, sigorta giderleri, tazminatlar, akaryakıt, araçların bakım, onarım, yağ, yağlama, yedek parça, lastik HGS etiketi, tüm vergi, sigorta, kasko vb. giderleri, ilgili kurumlardan alınacak uygunluk, güzergâh, ruhsat, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigorta poliçesi, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortası poliçesi, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümleri çerçevesinde yüklenicinin yerine getirmek zorunda olduğu yükümlüklerle ilgili her türlü gider vb. giderler sözleşme teklif fiyatına dâhildir.

Millî Eğitim Bakanlığı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Yönetmeliği’nin 14’üncü maddesi uyarınca, taşıma yapan her araçta bir adet rehber personel çalıştırılacaktır. Rehber personele ait tüm giderler yükleniciye ait olacaktır.

Rehber personel için brüt asgari ücret öngörülecek, rehber personel ücreti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bu ihalede istekliler taşıma aracı ile ilgili tekliflerini “gün” üzerinden rehber personel ücretlerini ise EKAP İşçilik Hesaplama Modülü üzerinden hesaplanan İşçilik Hesabında Esas Alınacak Aylık Birim Fiyat üzerinden vereceklerdir.

Taşıma araçlarına ödemeler fiilen çalışılan gün sayısı dikkate alınarak yapılacaktır. Bu bakımdan sözleşmenin yürürlükte olduğu tarihler arasındaki idari ve resmi tatillerde, karne tatillerinde, sömestr tatillerinde, ara tatillerde ve okulların mücbir sebeplerle tatil edildiği günlerde yükleniciye ödeme yapılmayacaktır.

Rehber personellere sözleşmenin yürürlükte olduğu tarihler arasındaki ara tatillerde, sömestr tatilinde, karne tatillerinde, idari tatillerde ve okulların mücbir sebeplerle tatil edildiği günlerde ücret ödenmeyecektir. Bunlar dışında kalan hafta sonu tatilleri ve resmi tatillerde rehber personel ücretleri ödenecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Sigorta Zorunluluğu ve Sigortasız Taşıma Yapılamayacağı” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1) Yüklenici taşımalı eğitim araçlarına, 13/10/1983 tarihli ve 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’nun öngördüğü karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigortası yaptırmak zorundadırlar.

6.2) Karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigortası bulunmayan taşımalı eğitim araçları ile öğrenci/kursiyer/veli taşınamaz. Bu madde hükmüne aykırı olarak faaliyet gösteren araçlar hakkında Karayolları Trafik Kanunu’nun 91’inci maddesi hükmü uygulanır.

6.3) Taşımalı eğitim araçlarına hizmetin başlangıcından bitimine kadarki süreyi kapsayacak şekilde “Karayolu Yolcu Taşımacılığı Zorunlu Koltuk Ferdi Kaza Sigortası” yaptırılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19’uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.

Düzenlenen sigorta poliçelerinde, idare işveren sıfatıyla, yüklenici ise işi gerçekleştiren sıfatıyla ve varsa alt yükleniciler yer almalıdır. Kıymetler tam değer üzerinden sigorta ettirilmelidir.

Sözleşmesinde istenilmiş olması halinde, sigortalara ilişkin limitlerin işe başlama tarihinin yıl dönümündeki güncel değerlere yükseltilmesi zorunludur.

Yüklenici, idarelerce istenen söz konusu sigortalara ilişkin poliçeleri ve ödeme kanıtlarını, iş fiili olarak başlamadan önce idareye vermek zorundadır. Sigortalar tamamlanmadığı sürece avans ve hakediş ödemesi yapılmaz.

Sigorta poliçelerinde belirlenen, yüklenicinin kusurlu olduğu hallerde, kusur nedeniyle sigortanın karşılamadığı bedeller için yüklenici idareden bir istekte bulunamaz.

Sigorta yükümlülüğünün kabul süresinin sonuna kadar olan süreçte devam edip etmeyeceği veya ne ölçüde devam edeceği, bu süreci düzenleyen madde hükümleri de göz önünde tutularak sözleşme veya eklerinde belirtilir.

Sözleşmenin feshi veya işin/hesabın tasfiyesi halinde bu sigortalar, iş yeni yükleniciye ihale edilinceye kadar devam ettirilir ve bu süreye ilişkin sigorta giderleri ilk yükleniciye ait olur. Ancak bu süre, fesih veya tasfiye tarihinden başlamak üzere üç (3) ayı geçemez.” hükmü,

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve ihale dokümanında yer alan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde dokümanda belirtilen sigortaların asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edileceği, ihale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerektiği, sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edileceği, sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle tekliflerin değerlendirileceği anlaşılmıştır.

Şikâyete konu ihale dokümanında yapılan düzenlemelerde, teklif fiyata dahil giderler arasında araçlara ilişkin kasko, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigortası, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortasının teklif fiyata dahil giderler arasında sayıldığı, ancak bu sigortalara ilişkin limitlere yer verilmediği, iş ve iş yerinin sigortalanmasına ilişkin ise sigorta türü ve limitlerine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği tespit edilmiştir.

Söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir ihale olduğu, başvuru sahibinin “tazminat ödemesinin bir yılı aşan sözleşmelerde söz konusu olacağı ve yükleniciye tazminat için ek bir bedel verilmesi gerektiği, ihaleye konu olan sözleşmenin süresinin 247 gün yani yaklaşık 8 ay olduğu, işte çalışacak personel ile geçici iş sözleşmesi yapılacağı bu nedenle tazminat ödenmesinin mümkün olmadığı” iddiasına ilişkin olarak, başvuru dilekçesinde yer alan tazminat kavramının açıkça ifade edilmediği, dolayısıyla net olarak anlaşılmamakla birlikte bahsedilen tazminatın kıdem tazminatı olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiaları, ihale dokümanında yapılan tespitler ve aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, araçlara ilişkin kasko, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk sigortası, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortasının limitlerinin ihale dokümanında belirtilmediği, ancak mevzuat uyarınca limitlerin belirlenmemesi durumunda dokümanda belirtilen sigortaların asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edilmesi gerektiği belirlenmiştir. Bu nedenle sigorta limitlerinin dokümanda belirtilmemesi hususunda mevzuata bir aykırılık bulunmamıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesinde yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır. Kıdem tazminatına ilişkin mevzuat uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı olmayan işlerde, söz konusu tazminatın ödenmesinin işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, kaldı ki ihale dokümanında kıdem tazminatına ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği belirlendiğinden, bu iddia da uygun bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Okul Servis Araçları Yönetmeliği’nin “Taşıma İşlerinde Çalışanların Şartları, Görev ve Sorumlulukları” başlıklı 9’uncu maddesinde “a) 26 yaşından gün almış ve 66 yaşından gün almamış olmak” hükmü bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Taşıma İşlerinde Çalışan Sürücünün Şartları, Görev ve Sorumlulukları” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1) 26 yaşından gün almış ve 66 yaşından gün almamış olmak” düzenlemesi yer almaktadır.

Okul Servis Araçları Yönetmeliği hükmü ve ihaleye ait Teknik Şartname’de yer alan düzenleme birlikte değerlendirildiğinde her ikisinde de “26 yaşından gün almış ve 66 yaşından gün almamış olmak” ifadesinin yer aldığı, İdarece hazırlanan Teknik Şartname’de ilgili hususun mevzuatta (Okul Servis Araçları Yönetmeliği’nde) yer alan ifadeyle uyumlu olduğu, dolayısıyla ifade edilen durumun taşıma işlerinde çalışan sürücüler için şart olduğu, idare tarafından söz konusu şarta uygun olarak Teknik Şartname hazırlandığı görülmüş olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5 ve 7’nci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller

…

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde yer alması gereken diğer bilgiler ile bu dilekçelere eklenmesi gereken belgelere, bunların sunuluş şekli ile bu başvuruların elektronik ortamda yapılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.

...

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

...

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

...

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55’inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.

İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. Kurum itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikâyet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikâyet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Şikâyet başvurularının taşıması gereken şekil unsurları Kanun’un 54’üncü maddesi ile Yönetmeliğin 8’inci maddesinde sayılmıştır. Buna göre dilekçede; başvuru sahibinin ve varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı, adresi (…) ve faks numarası ile imzası, ihaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası, başvuru konusunun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller belirtilmelidir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri değerlendirildiğinde; İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğinin açıkça ifade edildiği, dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesinin mümkün olmadığı, uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerektiği, buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikâyet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunduğu, dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesinin mümkün bulunmadığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesi kapsamında yer verdiği 5’inci iddiasının 22.08.2022 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, 7’nci iddiasının ise 29.08.2022 tarihinde kesinleşen ihale kararının aynı tarihte bildirimi üzerine on gün içinde idareye şikâyet başvurusu konusu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 05.09.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu 5’inci iddiasının şikâyete konu işlemin farkına varıldığı 22.08.2022 tarihini izleyen günden itibaren, 7’nci iddiasının şikâyete konu işlemin farkına varıldığı 29.08.2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra 05.09.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından; başvuru sahibinin 5’inci iddiasının süre yönünden, 7’nci iddiasının ise şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanun’un uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.: Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. (Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

…

16.1.3. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

16.1.3.1. Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) …………………………………….

16.1.4. (Ek madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.) Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. (Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25’ inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 26.1, 26.2, 26.3, 26.4 ve 26.5’inci dipnotlarında;

“26.1. (Ek dipnot: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik dipnot:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. (Ek dipnot: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik dipnot:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. (Ek dipnot: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik dipnot:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.4 (Ek dipnot:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5 (Ek dipnot:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” ifadeleri yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 4'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

1

Öğrenci/kursiyerlerin sözleşmesi yapılan araç dışında bir araç ile taşındığının tespit edilmesi.

On Binde
6

10

2

Öğrenci/kursiyer/taşınmasına planlama komisyonunca karar verilen veliler haricinde yolcu alındığının tespit edilmesi.

On Binde
6

10

3

Mücbir sebepler dışında Servis araçlarının ders başlama ve bitiş saatlerinden 20 dakika önce okulda olmamaları.

On Binde
4

10

4

Öğrenci/kursiyerlerin belirlenen ve şoföre bildirilen durak veya toplanma yerlerinden alınmaması veya bu noktalara bırakılmaması.

On Binde
4

10

5

Okul yönetimi tarafından yazılı olarak sürücülere bildirilen,
Öğrenci/kursiyerlerin; İsim listeleri, taşınacakları araç plakaları, İndirme/bindirme durakları,
yol güzergâhı ile geliş-gidiş saatlerine ilişkin bilgilerin araçta görülebilecek bir yere asılmadığının tespit edilmesi.

On Binde
4

10

6

Sürücülerin kılık kıyafetinin uygunsuz olduğunun tespit edilmesi.

On Binde
4

10

7

Sürücülerin öğrenci/kursiyer veya okul personeline hitaben kaba, küfürlü ve argo konuştuklarının tespit edilmesi. (Bu durumların tespitinde, sürücünün görevine yüklenici tarafından derhal son verilecek ve yerine takip eden 5 (beş) iş günü içerisinde ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun başka sürücü temin edilecektir)

On Binde
10

3

8

Arıza, onarım, trafikten men, kaza, hastalık vb. gibi sebepler ile araç, sürücü veya rehber personel değişikliğine gidilmesinin elzem olması durumlarında yeni araca, sürücüye ve rehber personele ilişkin bilgilerin ayrıca yeni aracın kiralık olması durumunda yüklenici ile araç sahibi arasındaki yapılan sözleşme örneğinin 3 (üç) iş günü içinde idareye ve okul müdürlüğüne teslim edilmemesi.

On Binde
6

10

9

Taşıma işinin, idarenin izni dışında farklı araç veya sürücü ile yapıldığının tespit edilmesi.

On Binde
10

5

10

Öğrenci/kursiyer taşıma hizmeti esnasında yakıt alımı yapıldığının veya araçta yanıcı, patlayıcı, parlayıcı ve benzeri maddeler taşındığının tespit edilmesi.

On Binde
10

3

11

Mücbir sebep nedeniyle veya valilik onayıyla güzergâh, durak ve toplanma yerinin değişmesi durumları dışında öğrenci taşıma esnasında belirlenen güzergâh, dışına çıkmak.

On Binde
6

10

12

Araç sürücülerinin/rehber personelin araç içinde tütün veya tütün mamulleri kullandıklarının veya araç içerisinde tütün mamulleri kullanılmasına göz yumduklarının tespit edilmesi.

On Binde
10

3

13

Sürücünün araç içi düzeni bozan öğrenci/kursiyerleri, ilgili okul müdürlüğüne yazılı olarak bildirmek yerine, öğrencilerle tartışması, öğrencilere sözlü veya fiili saldırıda bulunması veya öğrencileri araçtan indirmesi.

On Binde
10

3

14

Yüklenici (tüzel kişi ise tüzel kişiliği temsile yetkili kişiler veya ortakları) veya yüklenici tarafından istihdam edilen kişiler tarafından taşıma merkezi okul personeline veya öğrenci/kursiyer/veliye karşı taşıma işinin yürütülmesi ile ilgili olarak saygın olmayan herhangi bir eylem, söylem, tutum ve davranışta bulunulduğunun tespit edilmesi.

On Binde
10

3

15

Kış lastiği kullanma zorunluluğu ile ilgili usul ve esaslar hakkındaki tebliğde belirtilen tarihler arasında taşımalı eğitim araçlarına kış lastiği takılmadığının tespit edilmesi,

On Binde
20

5

16

Öğrenci/kursiyer taşıma araçlarına siyasi propagandaya yönelik resim, pankart, afiş, karikatür veya ticari reklam unsuru taşıyan nesnelerin asıldığının veya yapıştırıldığının tespit edilmesi.

On Binde
20

3

17

Okul idaresi tarafından yapılan kontrollerde dur levhası, yangın tüpü, kapı otomatiği, ilk yardım çantası, güzergâh ve öğrenci isim listesi, oturma planı, okul taşıtı yazısı, camlar ve pencerelerin sabit olmaması, aracı muayenesinin ve sigorta süresinin geçmesi gibi aykırılıklar tespit edilmesi.

On Binde
6

5

18

İhale dokümanında belirtilen niteliklere uygun olmayan araç, sürücü çalıştırıldığının veya belirtilen sayıdan eksik araçla taşıma yapıldığının tespit edilmesi.

On Binde
10

5

19

Yüklenicinin hakediş faturalarını her ayın 10’u mesai bitimine kadar idareye teslim etmemesi.

On Binde
6

10

20

Yüklenicinin hakediş faturalarıyla birlikte SGK ve

vergi borcu olmadığına dair belgeleri idareye teslim etmemesi.

On Binde
6

10

21

Taşımalı eğitim araçlarında görüntü ve müzik sistemlerinin, taşıma hizmeti sırasında kullanıldığının tespit edilmesi.

On Binde
6

10

22

Taşımalı eğitim araçlarında minibüslerde 1 adet 2 kg, yolcu kapasitesi 26 kişiye kadar olan otobüslerde 2 adet 2 kg, yolcu kapasitesi 26 kişinin üstünde olan otobüslerde 2 adet 6 kg’lık yangın söndürme cihazının bulundurulmadığının tespit edilmesi.

On Binde
6

5

23

Yüklenicinin, hizmet akdine tabi olarak yanında çalışan sürücü ve rehber personelin sosyal güvenlik yönünden sigorta işlemlerini yaptırmadığının veya aylık ücretini ödemediğinin/eksik ödediğinin tespit edilmesi.

On Binde
6

10

24

Taşımalı eğitim araç sürücülerinin ve rehber personelin, taşıma merkezi okul müdürlüğünce düzenlenen puantaj cetvellerini günlük düzenli olarak imzalamaması

On Binde
6

20

25

Yüklenici, sürücü ve rehber personellerin il/ilçe milli eğitim müdürlüklerinin düzenlediği taşımalı eğitim ile ilgili eğitim, seminer ve toplantılara katılmaması durumunda her bir kişi için.

On Binde
5

20

26

Yüklenicilerin, taşımalı eğitim araçlarında bulunan araç takip sistemi verilerini, istenmesi halinde idare, taşıma merkezi okul müdürlüğü, kolluk birimleri ve velilerle paylaşmaması.

On Binde
10

3

27

Taşıma hizmetinin yapıldığı güzergâh ve durak boyunca idare ve kolluk kuvvetleri tarafından yapılan kontrollerde, araç sürücülerinin alkollü içecek veya uyuşturucu madde etkisi altında taşıma yaptıklarının tespit edilmesi.

On Binde
50

3

28

Teknik ve idari şartnamede belirtilen şartlara haiz olmayan sürücü çalıştırıldığının tespit edilmesi.

On Binde
50

3

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

1

Yüklenicinin, ihale tarihi itibariyle teknik ve idari şartnamede belirtilen ihaleye katılma şartlarına haiz olmadığı halde ihaleye girdiğinin tespit edilmesi.

2

Sözleşmenin ifası aşamasında yüklenicinin, teknik ve idari şartnamede belirtilen ihaleye katılma şartlarından birini kaybetmesi.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru dilekçesinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde binde %2 ceza oranı uygulanacağı ifade edilmişse de, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ceza oranı on binde 4 olarak belirtilmiştir. Yukarıda yer verilen Tip Sözleşme hükümlerinde söz konusu oranın % 1’den fazla olamayacağı ifade edildiğinden, bu konuda idarece yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısının 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık halleri düzenlenmiş olup söz konusu maddede uygulanacak ceza oranlarının ilk sözleşme bedelinin %2’sini aşmayacak şekilde idarece belirlenmesi gerekmektedir. İhaleye ait Sözleşme Tasarısında yer alan ve özel aykırılık hallerinin düzenlendiği tabloda söz konusu oranların “yüzde” üzerinden değil “on binde” olarak belirlenen oranlarda ifade edildiği görülmüştür. Bu noktada da mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Sözleşme Tasarısının “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yapılan düzenlemelerin işin süresi içinde yapılması, işin Teknik Şartname ve mevzuata uygun şekilde yürütülmesini temin etmek amacıyla yapılan düzenlemeler olduğu belirlenmiştir.

İdarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirtilen özel aykırılık fesih sayılarının ve aynı maddede yer alan aykırılık tablosundaki sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarının farklı olması, Sözleşme Tasarısı’nda dipnotlarda belirtilen açıklamalara uygun şekilde yapılmıştır, Aynı şekilde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerinin olduğu durumlarda protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin fesih edileceği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacağına dair yapılan düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nın 26.5 nolu dipnotunda belirtilen açıklamaya uygun olduğu belirlendiğinden, bu yöndeki iddia da uygun bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.