KİK Kararı: 2022/UH.II-1112

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/043
Gündem No : 40
Karar Tarihi : 14.09.2022
Karar No : 2022/UH.II-1112
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Orman Genel Müdürlüğü Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/505920 İhale Kayıt Numaralı “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Orman Genel Müdürlüğü Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü tarafından 20.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığı tarafından 29.07.2022 tarih ve 34611 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.07.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/777 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, itirazen şikayete konu ihalede kendilerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi, Pars Orman Müh. Harita Çevre Hiz. Tarım Orm. Ürün. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olduğunun bildirildiği, idarenin 19.07.2022 tarihinde EKAP üzerinden yapılan bildirim ile kendilerini sözleşmeye davet ettiği ve sözleşme için gerekli evrakları ve kesin teminat dahil tüm belgeleri usulüne uygun biçimde hazırlayıp idareye teslim ettikleri ve 21.07.2022 tarihinde sözleşme yapmak üzere idareye gidildiği,

Ardından idarece, EKAP üzerinden gönderilen 25.07.2022 tarihli yazıda İş Ortaklığını oluşturan ortaklardan Ahmet Çıbık'ın Orman Mühendisleri Odası’nın 21.07.2022 tarihli ve 02022/1013 sayılı yazısı ile yasaklı olduğu ve mesleki faaliyeti yürütmediğine dair belgelerinin bulunduğu ve bu nedenle ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği, anılan durumun mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki, idarenin ihaleyi iptal etmesinin belirli kurallara bağlandığı, ihale iptalinin yapılabilmesi için yaklaşık maliyetten çok yüksek tekliflerin olmasıyla birlikte ödeneğin olmaması ve temel ilkelere aykırılıkların tespit edilmesi gerektiği, anılan ihalede kendilerince sunulan teklifin yaklaşık maliyetin sadece 6.521,00 TL üzerinde olduğu ve bu teklifin idarece kabul edildiği, ödenek olmadığı ile ilgili ihale komisyonu kararında herhangi bir değerlendirmenin bulunmadığı ve idare tarafından temel ilkelere aykırı bir durumun da ortaya konulamadığı, idarenin takdir yetkisini Kanuna aykırı olarak kullandığı, somut gerekçeler olmadan, mesnetsiz ve hukuksuz şekilde ihaleyi iptal ettiği,

İdarenin ihale iptal gerekçelerinin mevzuata aykırı olduğu, İdarece EKAP üzerinden gönderilen 25.07.2022 tarihli yazıda özetle, incelemenin Pars Orman Müh. Har. Çev. Hiz. Tar. Orm. Ür. İnş. San.ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.07.2022 tarihli verdiği dilekçeye istinaden yapıldığı, iş ortaklıklarının Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği’nin 12’nci maddesi gereğince “Meslek mensupları, mesleki faaliyetlerini serbest icra etmeleri halinde, ormancılık ve orman ürünleri büroları açmak zorundadırlar. Ormancılık ve orman ürünleri büroları aynı mesleki unvana sahip meslek mensuplarınca kişisel, ortaklık veya şirket şeklinde faaliyet gösterirler.” hükmü kapsamında aynı mesleki unvana sahip olmadığı, iş ortaklarından orman mühendisi Ahmet Çıbık'ın Orman Mühendisleri Odası kaydı incelendiğinde 09.07.2022 tarihi itibariyle cezalı olarak tüm faaliyetlerinin durdurulduğunun tespit edildiği, ayrıca Orman Mühendisleri Odası’nın 21.07.2022 tarihli ve 02022/1013 sayılı yazısında Ahmet Çıbık'ın 20.07.2022 tarihi itibari ile yasaklı olup mesleki faaliyeti yürütmediğine dair belgelerinin mevcut olduğu ve de gelecekte hukuki sorunların büyüyerek devam edeceğinin öngörüldüğü gerekçeleri ile ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği,

İdarenin ihaleyi iptal gerekçelerinin ihale mevzuatına, 5531 sayılı Kanun’a ve hukuka aykırı olduğu çünkü ihaleye katılımda yeterlik kurallarından birisi olan ve mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından verilen oda kayıt belgesinin ihale tarihi itibariyle geçerli olmasının yeterli olduğu, isteklinin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğü hususu anlaşılıyorsa sözleşme imzalanmadan önce odaya kayıtlı olunduğuna ilişkin ayrı bir belge sunulmasına gerek bulunmadığı,

bu kapsamda, Ahmet Çıbık’ın idarenin sözleşmeye davet yazısı kapsamında mevzuat uyarınca ihale tarihi olan 20.06.2022 itibariyle istenen, Mesleki Men Belgesini ve Meslek Mensupluğu Oda Kayıt Belgesini ilgili Odadan aldığı, bu belgelerden Ahmet Çıbık'ın ihale tarihi olan 20.06.2022 itibariyle mesleğini yürütmekte olduğu, herhangi bir meslekten men cezasının bulunmadığı ve ihale mevzuatının yukarıda açıklanan hükümlerini yerine getirdiğinin açıkça görüldüğü,

İhale dokümanının mevcut haliyle kesinleştiği, ihaleye katılım için ihale dokümanında 5531 sayılı Kanun ve alt düzenlemeleri kapsamında herhangi bir belgede istenmediği, dolayısıyla anılan ihalenin kesinleşen ihale dokümanı kapsamında gerçekleştirilmesinin yasal bir zorunluluk olduğu, idarenin ihaleyi kesinleşen ihale dokümanı ve ihale mevzuatı kapsamında gerçekleştirmeyerek haksız ve hukuka aykırı bir işlem yapmış olduğu, ihale dokümanı ile Kanun'da yer almayan bir sebeple yaptırım uygulanmasının hukuken mümkün olmadığı,

Kesinlikle kabul anlamına gelmemekle birlikte, Ahmet Çıbık'ın Oda tarafından mesleki faaliyetlerinden yasaklanması sürecinin de kanuna aykırı olduğu, Ahmet Çıbık’ın Orman Mühendisleri Odası’nın 21.07.2022 tarihli ve 02022/1013 sayılı yazısının içeriği ile ilgili herhangi bir bilgi sahibi olmadığı, hangi nedenle ve hangi gerekçelerle men edildiği yönünde bir bilgisinin bulunmadığı, kişinin cezayı gerektirecek bir suçu varsa savunmasının alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır: …

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’ncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Bahse konu Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “… İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.

İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,

Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği Hakkında Kanun’un “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Bu Kanun; ormancılık, orman ve ağaç endüstrisiyle uğraşan gerçek ve tüzel kişilere ait yerlerde çalışanlar ile mühendislik mesleğini, hizmet akdi ile herhangi bir iş yerine bağlı olmaksızın, kendi nam ve hesaplarına serbest olarak icra edenleri kapsar.” hükmü,

“Mesleğin konusu” başlıklı 4’üncü maddesinde “…15) Orman yangınları ve zararlılarıyla mücadele, orman yolları ile orman yangın emniyet yolu ve şeritleri plânlamasını, etüdünü, yapımını, bakımını ve kontrolünü yapmak

…

19. Orman ve ormancılıkla ilgili yukarıdaki işlere benzer iş ve hizmetleri yapmak…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Hak, yetki ve sorumluluklar” başlıklı 5’inci maddesinde “Meslek mensupları, 4 üncü maddede belirtilen faaliyet konularıyla sınırlı olmak kaydıyla; araştırma-geliştirme çalışmaları yapmaya, çevresel muhasebe yapmaya, keşif yapmaya, zarar ziyan belirlemeye, maliyet hesaplamaya, fizibilite raporu hazırlamaya, tasarım faaliyetleri yapmaya, plân ve projeler hazırlamaya ve uygulamaya, standardizasyon çalışmaları yapmaya, sertifikalandırmaya, kalite kontrolü yapmaya, stok kontrolü yapmaya, denetim yapmaya, muayene yapmaya, hakemlik yapmaya, eksperlik yapmaya, teknik müşavirlik yapmaya, danışmanlık yapmaya, yeminli danışmanlık ve bilirkişilik yapmaya, raporlar hazırlamaya, ormancılık ve orman ürünleri konularında serbest müşavirlik büroları ile serbest yeminli müşavirlik büroları açmaya, laboratuvarlar açmaya, özel müesseseler ile işletmeler kurmaya, bunları yönetmeye ve bunların sorumlu müdürlüğünü yapmaya, ormancılık karantina ve rehberlik hizmetlerini yürütmeye, her türlü odun ve odun dışı orman ürünleri ile orman endüstrisi dahil her türlü ormancılık çalışmaları için gerekli olan fidan, bitki, alet ve edevatın ihracat ve ithalat işlemleriyle ilgili hizmetleri tek başlarına, ortak faaliyet alanları içinde ise mevzuatta yetkilendirilmiş diğer meslek mensuplarıyla beraber yapmaya ve yürütmeye yetkilidir. Bu fıkrada belirtilen hak ve yetkiler, Odaya kayıtlı meslek mensuplarınca kullanılır.

4 üncü maddede belirtilen alanlarda faaliyet gösteren gerçek kişiler ile özel hukuk tüzel kişilerinin mühendis istihdamında uymak zorunda oldukları esaslar Bakanlığın uygun görüşü alınarak Oda tarafından hazırlanacak yönetmelikle belirlenir.” hükmü,

Orman, Orman Endüstri ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisleri İle Serbest Meslek Bürolarının Çalışma Alanlarına Dair Yönetmelik’in “Orman mühendisi ve/veya orman yüksek mühendisi istihdamı” başlıklı 14’üncü maddesinde “… ş) Orman yangınlarıyla mücadele yapmak amacıyla; bu amaçlı kurulan ilk müdahale ve hazır kuvvet ekiplerinin her biri için bir meslek mensubu istihdam edilir…” hükmü,

“Orman yangınları” başlıklı 53’ncü maddesinde “(1) Orman yangınlarını önleme ve yangınla mücadele çalışmalarına esas olmak üzere, etüt, planlama ve projelendirme çalışmaları yapılır. Yangın ile mücadele için kurulan ilk müdahale ve hazır kuvvet ekipleri yönetilir ve kontrol edilir.” hükmü,

“Serbest ormancılık büroları çalışma alanları” başlıklı 108’inci maddesinde “(1) Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketler; bu Yönetmelik kapsamındaki iş ve işlemlerle ilgili olarak tek başlarına veya diğer meslek mensuplarıyla ortak çalışmalar yapmak hak, yetki ve sorumluluğuna sahiptirler.

(2) Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketler; bu Yönetmeliğin 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 35, 36, 37, 38, 39, 45, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 64, 65 ve 66 ncı maddelerindeki hizmetleri tek başlarına yerine getirirler.

(3) Bu Yönetmeliğin 30, 31, 32, 33, 34, 40, 41, 42, 43, 44, 46, 62 ve 63 üncü maddelerinde belirtilen iş ve işlemler Kanun kapsamı dışındaki diğer meslek mensuplarıyla beraber ortak yürütülür.” hükmü,

Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği’nin “Ormancılık ve orman ürünleri büroları ile ortaklıklar” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) Meslek mensupları, mesleki faaliyetlerini serbest icra etmeleri halinde, ormancılık ve orman ürünleri büroları açmak zorundadırlar. Ormancılık ve orman ürünleri büroları aynı mesleki unvana sahip meslek mensuplarınca kişisel, ortaklık veya şirket şeklinde faaliyet gösterirler…” hükmü,

“Ortaklık bürosu veya şirket kurarak mesleki faaliyette bulunma” başlıklı 34’üncü maddesinde “(1) Birden çok meslek mensubu, ortaklık bürosu veya şirket kurarak mesleki faaliyette bulunabilir. Bu takdirde;

a) Meslek mensuplarının bu büro veya şirketlerde sürdürdükleri faaliyetler ticari faaliyet sayılmaz.

b) Ortaklık bürosu veya şirket ancak aynı mesleki unvana sahip meslek mensupları arasında kurulabilir.

c) Kanunda belirtilen kendi faaliyet konuları dışında başka işlerle uğraşamazlar…” hükmü,

5531 Sayılı Kanunun 4 Maddesindeki Mesleki Faaliyet Konuları İle 5 İnci Maddedeki Mesleki Haklara Yönelik Hizmetleri Satın Alma ve Meslek Mensubu İstihdamına İlişkin Usul ve Esasların Belirlenmesine Dair 3/A Nolu Alt Düzenleme’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Alt düzenlemede yer alan; a) Diğer şirket: Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan şirket senedinde, 5531 sayılı Kanunda sayılan ormancılık, orman ve ağaç endüstrisi faaliyet konularına yer veren ve bu konularda, hizmet akdi ile serbest meslek mensubu çalıştırarak veya ortaklık yaparak üçüncü şahıslara iş yapan şirketleri,

…

h) Serbest ormancılık ortaklık bürosu: Orman mühendisi ve orman yüksek mühendisi unvanına sahip ruhsatlı serbest meslek mensuplarının; mesleki faaliyetlerini hizmet akdi ile bir iş yerine bağlı olmaksızın kendi nam ve hesaplarına serbestçe icra edebilmek, teknik müşavirlik ve danışmanlık yapabilmek için kurdukları ortaklık bürolarını…, ifade eder.” hükmü,

“Orman mühendisliğine ait mesleki faaliyet konularındaki danışmanlık hizmetleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) Kanunun 4 üncü maddesi 1 inci fıkrası (a) bendinde sayılan ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 64 üncü maddesinde belirtilen, aşağıdaki mesleki faaliyet konularındaki uygulamalı mühendislik danışmanlık hizmetleri orman mühendisliği disiplinin hak ve yetkisindedir…

gg) Orman yangınları…” hükmü,

“Diğer şirketin yapacağı hizmetler” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) Uygulamalı mesleki konulara ilişkin olarak diğer hizmetlerle organik bağ içinde olup, ayrılması mümkün olmayan aşağıdaki danışmanlık hizmetleri diğer şirketlerce de yapılabilir. a) Orman mühendisliği mesleki faaliyetlerine dair diğer şirketlerce yapılacak hizmetler şunlardır.
1 ) Bozuk ormanların imar ve ıslahını yapmak
2 ) Enerji ormanlarının tesisi
3 ) Enerji ormanları bakımı
4 ) Ağaçlandırma
5 ) Erozyonla mücadele 6) Sel ve çığ kontrolü 7) Havza amenajmanı 8) Entegre havza ıslahı 9) Orman içi, kenarı ve orman üst sınırı meralarına ilişkin çalışmalar 10) Orman yolları 11) Orman yangın emniyet yol ve şeritleri 12) Orman ekosistemlerinin kurulması b) Orman endüstri mühendisliği mesleki faaliyetlerine dair bu Alt Düzenlemenin 7 inci maddesindeki hizmetler. c) Ağaç işleri endüstri mühendisliği mesleki faaliyetlerine dair bu Alt Düzenlemenin 8 uncu maddesindeki hizmetler.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “…17.2.1. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a) ve (b)bentlerine ilişkin belge, tacirler için ticaret sicil memurlukları, esnaf ve sanatkârlar için esnaf ve sanatkâr sicil müdürlüğü/memurluğu, serbest meslek sahipleri için ise üyesi olduğu oda tarafından düzenlenir. (g) bendine ilişkin belge ise, gerçek veya tüzel kişinin kayıtlı olduğu odalar tarafından düzenlenir. Bu belgeler, başka bir kurum ya da kuruluştan teyit alınmadan kabul edilebilecektir. (g) bendine ilişkin sunulan belgeden, isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğü hususu da anlaşılıyorsa, sözleşme imzalanmadan önce odaya kayıtlı olunduğuna ilişkin ayrı bir belge sunulmasına gerek bulunmamaktadır.

…

17.6.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale dışı bırakılma” başlıklı maddelerinde; İhale üzerinde kalan istekliden, 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesinin zorunlu olduğu ve bu belgelerin, ihale usulüne göre son başvuru ve/veya ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen durumlarda olmadığını göstermesi gerektiği hükme bağlanmıştır...” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın a) Adı: 2022 yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Söndürme Yangın İşçiliği ve Minibüs Kiralama Hizmet Alımı İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 120 Gün Süreli Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ile Minibüs Kiralama Hizmet Alımı İşi. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü'dür. Çalışma Alanı; Antalya Orman Bölge Müdürlüğü sınırları olup, Yangınla mücadele ile sınırlı olmak üzere ihtiyaç halinde diğer Orman Bölge Müdürlüklerine gönderilebilir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ı) Aday veya istekli serbest ormancılık büro ve şirketinin ihale konusu işin yerine getirilmesi için ilgili ihale yönetmeliğinde belirtilen (sicil, izin, ruhsat vb.) belgelerin karşılığı ve ihale tarihinde büro ve şirketin faal olduğunu gösteren 5531 sayılı Kanunun 4 ve 5.maddelerindeki orman mühendisliği konularına ait ihaleli işler için düzenlenen Orman Mühendisleri Odasından alınmış “Serbest Ormancılık/Orman Ürünleri/Büro ve Şirketi Oda Tescil ve 5531 sayılı Kanuna ait Mesleki Faaliyet İhale Yetkinlik Belgesi”ni yeterlik bilgileri tablosunda beyan edecektir.

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1.İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. (ı) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ise ortakların bir tarafından beyan edilmesi yeterlidir. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/enaz %51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikayete konu ihalenin Orman Genel Müdürlüğü Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı İşi” olduğu, anılan ihalede 12 adet ihale dokümanı indirildiği, 20.06.2022 tarihinde yapılan ihaleye 9 isteklinin katıldığı, ihalenin başvuru sahibi istekli Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı ve Pars Orm. Müh. Har. Çev. Hiz. Tar. Orm. Ür. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, daha sonra 25.07.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile anılan ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Anılan ihalede başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Ahmet Çıbık tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “diğer belgeler” kısmında 1075296322 sayılı “mesleki faaliyet ihale yetkinlik belgesi”nin beyan edildiği ve İdarece EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye gönderilen 21.06.2022 tarihli ve 360 sayılı yazıda “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 28.06.2022 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği, sunulması gereken belgelerin,

“Vekaletname Bilgileri

Ticaret Sicili Bilgileri

Sicil, İzin, Ruhsat ve Faaliyet Belgeleri

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınan Geçici Teminat Mektubu (Bu mektuplara ilişkin bilgiler EKAP'a elektronik ortamda aktarılmalıdır.)

Geçici Teminat Mektubu Dışındaki Teminatlar

EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi

EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi

İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (varsa)

Teknolojik Ürün Deneyim Belgesi

Ortaklık Tespit Belgesi

Ortaklık Tespit Belgesi

Diğer Belge

Diğer Belgelere İlişkin Açıklamalar” olarak belirtildiği, Ahmet Çıbık tarafından 17.06.2022 tarihli ve 1075296322 belge nolu Pamukkale Orm. Müh. Müş. İnş.Taah. Orm. Ürün. San. ve Tic. Şti. adına düzenlenen yetkinlik belgesinin sunulduğu görülmüştür.

30.06.2022 tarihli ve 419 sayılı “Kesinleşen ihale kararı” konulu yazıda “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı işine ait ihale Seras İnsan Kaynakları Temizlik Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, Ahmet Çıbık İş Ortaklığında kalmıştır. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Pars Orman Mühendisliği Harita Çevre Hizmetleri Tarım Orman Ürünleri İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’dir. İhale yetkilisince onaylanan ihale kararı ekte yer almaktadır.” ifadelerine ve ekinde anılan ihale komisyonu kararına yer verildiği,

19.07.2022 tarihli ve 549 sayılı yazı ile başvuru sahibi istekliye gönderilen “Sözleşmeye davet” konulu yazıda “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman Ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı işine ait ihale uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İhale işlem dosyasında yer verilen belgelerin incelenmesi neticesinde, idare tarafından Orman Mühendisleri Odası ile resmi yazışmaların yapıldığı görülmüş olup, anılan sürece aşağıda yer verilmiştir.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Pars Orm. Müh. Har. Çev. Hiz. Tar. Orm. Ür. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından idareye 08.07.2022 tarihli bir dilekçe ile başvuruda bulunulduğu, anılan dilekçede “2022/505920 IKN nolu 2022 yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı İşi ihalesine Pars Orm. Müh. Har. Çev. Hiz. Tar. Orm. Ür. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak teklif vermiş bulunmaktayız. İhale sonucu Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığı 5531 sayılı Meslek Kanunu’na uygun olarak ortaklık oluşturmamış olup her iki firmanın Orman mühendisliği veya yeminli orman mühendisliği büro ve şirketi olması gerekmektedir. Bu durumun göz önüne alınarak tekrardan ihalenin değerlendirilmesi ve sonuca bağlanması hususunda…” ifadelerine yer verildiği tespit edilmiştir.

Anılan dilekçe üzerine idare tarafından Orman Mühendisleri Odası Başkanlığı’na yazılan 21.07.2022 tarihli ve 5039670 sayılı yazı ile “Kumluca İşletme Müdürlüğü 2022/505920 IKN nolu 2022 yılı Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı İşi ihalesi Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığı tarafından verilen teklifte kalmış olup, orman mühendisi Ahmet Çıbık’ın 20.07.2022 tarihi itibariyle mesleki faaliyetini yürütüp yürütmediği hakkında bilginin tarafımıza verilmesi hususunda…” ifadelerine yer verilerek bilgi talep edildiği,

TMMOB Orman Mühendisleri Odası’ndan gelen 21.07.2022 tarihli ve 1013 sayılı yazı cevabında “Orman Alanı Yangınlarının Söndürülmesiyle ilgili Hizmet ve danışmanlık hizmet alımlarının, Odamızca Serbest Meslek Mensupluğu Ruhsat Belgesiyle yetkilendirilen danışmanlık hizmet sunucusu meslek mensuplarımızın, Kanun’un 7’nci maddesi ve Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği’nin 12’nci ve 13’üncü maddelerine göre kurdukları, Orman Mühendisleri Odasından tescilli, Serbest/Serbest Yeminli Ormancılık büroları, serbest/serbest yeminli ormancılık şirketleri kanalıyla yapılması yasal zorunluluktur.

Ancak ilgi yazınıza konu, Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü-Kumluca Diğer Özel Bütçeli Kuruluşlar Orman Genel Müdürlüğümün 20.06.2022 tarihli 2022/kayıt numaralı ihalesine ait dokümanların, ihaleye katılma niteliğine haiz olmayan firmaların da katılımını sağlayacak şekilde düzenlenmesi halinde, 5531 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümleri ile 4734 sayılı Kanun’un ihalelerde eşitlik ve rekabetin sağlanması ilkeleriyle çelişecek bu durum nedeniyle sözü edilen firmalar ve ortakları için ne ihale yetkinlik belgesi nede sözleşme aşamasında aranan oda kayıt belgesi verilmeyecektir.

Yukarıda açıklanan yasal mevzuat gereği ilgi yazınızda sorulan Ahmet ÇIBIK’ın 20.07.2022 tarihi itibarı ile de yasaklı olup mesleki faaliyetini yürütmediği hususunu…” şeklinde cevap verildiği,

25.07.2022 tarihli idarece hazırlanan “İnceleme tutanağı” isimli yazıda “Pars Orman Müh. Har. Çev. Hiz. Tar. Orm. Ür. İnş. San.ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.07.2022 tarihli verdiği dilekçesinin incelenmesi sonucunda; 2022/505920 İKN nolu 2022 Yılı Kumluca Orman işletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minibüs Kiralama Hizmet Alımı işi ihalesinde ihale sonucu Seras insan Kayn.Temz.Org.San.ve Tic. Ltd. Şti ve Ahmet ÇIBIK ortaklığının 5531 sayılı meslek kanunun 12. Maddesi gereğince meslek mensupları, mesleki faaliyetlerini serbest icra etmeleri halinde, ormancılık ve orman ürünleri büroları açmak zorundadırlar. Ormancılık ve orman ürünleri büroları aynı mesleki unvana sahip meslek mensuplarınca kişisel ortaklık, veya şirket şeklinde faaliyet gösterirler der. Ancak kurulmuş olan bu ortaklık aynı mesleki unvana sahip olmamasının da yanında ortaklardan orman mühendisi Ahmet ÇIBIK'ın orman mühendisleri odası kaydı incelendiğinde 09.07.2022 tarihi itibariyle cezalı olarak tüm faaliyetlerinin durdurulduğu tespit edilmiş olup ayrıca Orman Mühendisleri Odası’nın 21.07.2022 tarih ve 0.2022/1013 sayılı yazılarında Ahmet Çıbık'ın 20.07.2022 tarihi itibari ile yasaklı olup mesleki faaliyeti yürütmediğine dair belgeleri mevcuttur.

4734 Sayılı Kanunun Hizmet Alımı ihaleleri uygulama yönetmeliği 38. madde gereği sözleşme yapılacak istekliden “Aday ve İsteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamadan önce bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlilik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir” der.

Tüm bu koşulların sağlanamadığı, üzerine yine serbest ormancılık ve orman ürünleri bürolarının şirketlerinin, oda şube ve temsilciliklerinin mesleki iş ve işlemlerinin Denetlenmesine dair alt düzenleme No:4 Birinci Bölüm Madde 11 (3-a) maddesince "Denetime tabii tutulan büro ve şirketin ihaleli işlerde oda asgari ücret tarifesinin altında teklif verdiğinin, oda denetim ve vizesinin yaptırmadan işi sahibi ilgili Kuruma teslim ettiğinin tespit edilmesi halinde haksız rekabete neden olan bu eyleminin devamının engellenmesi amacıyla, denetim heyetinin odaya yapacağı öneri ve oda yönetim kurulu kararıyla soruşturma sürecinin başlamasıyla birlikte onur kurulu kararına kadar oda online sistem üzerinden yalnızca ihale yetkinlik belgesine erişimi geçici olarak kapatılır. Kamu ihale mevzuatı gereğince, bu iş için sözleşme imzalamadan önce istenen meslek mensupluğu oda kayıt belgesi alınarak sözleşme imzalanmaz” gereğince gelecekte hukuki sorunların büyüyerek devam edeceği ön görüldüğünden ihale kararın iptal edilmesi hususunun ita amiri onayına sunulması
Oybirliğiyle karar verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği ve anılan belgenin ihale komisyonunun tüm üyeleri tarafından imzalandığı anlaşılmıştır.

25.07.2022 tarihli ve 572 sayılı “İhale kararının iptali” konulu yazı ile ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği ve anılan yazıda “2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minübüs Kiralama Hizmet Alımı işine ait ihale, ihale yetkilisi tarafından aşağıdaki tabloda belirtilen gerekçelerle iptal edilmiştir.

“Pars Orman Müh. Har. Çev. Hiz.Tar.Orm.Ür.İnş.San.ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.07.2022 tarihli verdiği dilekçesinin incelenmesi sonucunda, 2022/505920 İKN nolu 2022 Yılı Kumluca Orman işletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minibüs Kiralama Hizmet Alımı işi ihalesinde ihale sonucu Seras İnsan Kay.Temz.Org.San.ve Tic. Ltd. Şti ve Ahmet ÇIBIK ortaklığının 5531 sayılı meslek kanunun 12. maddesi gereğince meslek mensupları, mesleki faaliyetlerini serbest icra etmeleri halinde, ormancılık ve orman ürünleri büroları açmak zorundadırlar. Ormancılık ve orman ürünleri büroları aynı mesleki unvana sahip meslek mensuplarınca kişisel ortaklık veya şirket şeklinde faaliyet gösterirler der.

Ancak kurulmuş olan bu ortaklık aynı mesleki unvana sahip olmamasının da yanında ortaklardan orman mühendisi Ahmet ÇIBIK’ın orman mühendisleri odası kaydı incelendiğinde 09.07.2022 tarihi itibariyle cezalı olarak tüm faaliyetlerinin durdurulduğu tespit edilmiş olup, ayrıca Orman Mühendisleri Odası’nın 21.07.2022 tarihli ve O.2022/1013 sayılı yazılarında Ahmet ÇIBIK’ın 20.07.2022 tarihi itibari ile yasaklı olup mesleki faaliyeti yürütmediğine dair belgeleri mevcut ve ektedir.

4734 Sayılı Kanunun Hizmet Alımı ihaleleri uygulama yönetmeliği 38. madde gereği sözleşme yapılacak istekliden “Aday ve isteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamadan önce bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlilik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir’’ der. Tüm bu koşulların sağlanamadığı, üzerine yine Serbest Ormancılık Ve Orman Ürünleri Bürolarının Şirketlerinin, Oda Şube Ve Temsilciliklerinin Mesleki İş Ve İşlemlerinin Denetlenmesine Dair Alt Düzenleme No:4 Birinci Bölüm Madde 11 (3-a) maddesince ‘’Denetime tabii tutulan büro ve şirketin ihaleli işlerde oda asgari ücret tarifesinin altında teklif verdiğinin, oda denetim ve vizesinin yaptırmadan işi sahibi ilgili Kuruma teslim ettiğinin tespit edilmesi halinde haksız rekabete neden olan bu eyleminin devamının engellenmesi amacıyla, denetim heyetinin odaya yapacağı öneri ve oda yönetim kurulu kararıyla soruşturma sürecinin başlamasıyla birlikte onur kurulu kararına kadar oda online sistem üzerinden yalnızca ihale yetkinlik belgesine erişimi geçici olarak kapatılır. Kamu ihale mevzuatı gereğince, bu iş için sözleşme imzalamadan önce istenen meslek mensupluğu oda kayıt belgesi alınarak sözleşme imzalanmaz.’’ düzenlemesi gereğince gelecekte hukuki sorunların büyüyerek devam edeceği ön görüldüğünden ihale kararı iptal edilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

TMMOB Orman Mühendisleri Odası Muhakkikliği’ tarafından Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü’ne yazılan 25.07.2022 tarihli ve 15 sayılı yazı ile bilgi ve belge talep edilmiş olup, anılan yazıda “İlgi: Orman Mühendisleri Odası’nın 18.07,2022 tarih ve 995 sayılı yazısı.

Odamız Genel Merkezine yapılan bir ihbar nedeniyle, 20.06.2022 tarihinde yapılan 2022/506117 ihale kayıt numaralı “Kumluca Orman işletme Müdürlüğü; Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minibüs Kiralama hizmet alım işi ihalesi için Seras İnsan Kaynaklan Temizlik ve Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Ahmet ÇIBIK iş ortaklığı olarak teklif verdiğiniz Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkındaki 5531 sayılı Kanunun, uzmanlık alanlarına göre mesleğin konuları baslığı altında düzenlenen 4’üncü maddesi, a) fıkrasının 15’inci ve 19’uncu bentlerine, Orman, Orman Endüstri ve Ağaç işlen Endüstri Mühendisleri ile Serbest meslek Bürolarının Çalışma Alanlarına Dair Yönetmeliğinin, 53 ve 108’inci maddelerine, Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği’nin 14 ve 34’üncü maddeleri ile ortaklık konusundaki h, n, s, t, bentlerindeki tanımlara, Orman Mühendisleri Odasının 3/A Alt düzenlemesinin 6 ve 12’nci maddeleri ile a, h, i, bentlerindeki tanımlara uygunsuz ve aykırı olduğu, meslektaşlar arasında haksız rekabete neden olan bu davranışınızdan dolayı gerekli inceleme ve soruşturmayı yapmak üzere muhakkik olarak tayin edildim.

Yapılan incelemede, Seras insan Kaynakları Temizlik ve Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Ahmet ÇIBIK iş ortaklığı olarak teklif verdiğiniz, bu iş ortaklığının, Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkındaki 5531 sayılı Kanunun ve ilgili mevzuatına tamamen aykırı olduğu, “Kumluca Orman işletme Müdürlüğü, Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minibüs Kiralama hizmet alım işi” ihalesi için bu şekildeki bir ortaklık ile ihaleye girilemeyeceği ve teklif verilemeyeceği tespit edilmiştir.

Orman Mühendisi Ahmet ÇIBIK’a, 08.04.2009 tarih ve 27194 sayılı resmi gazetede yayımlanan Ormancılık ve Orman Ürünleri bürolarının ve Çalışma Esasları Yönetmeliğinin 40. Maddesi 1. Fıkrası (b) ve (c) bentlerine aykırı olduğundan dolayı, 10.07.2002 tarih ve 24811 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan TMMOB Disiplin Yönetmeliği gereğince disiplin soruşturması açılmıştır.

Konu ile ilgili, Seras İnsan Kaynaklan Temizlik ve Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Ahmet ÇIBIK iş ortaklığı olarak teklif verip vermedikleri, verdiler ise iş ortaklığı ile ilgili belgenin onaylı bir nüshasının gönderilmesi, Seras İnsan Kaynakları Temizlik ve Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkındaki 5531 sayılı Kanununa tabi bir ormancılık şirketi olduğuna dair bir belge sunuldu ise ilgili belgenin onaylı bir nüshasının gönderilmesi, bu şirket bir ormancılık şirketi değilse söz konusu ihalede en düşük teklif veren iş ortaklığı olarak Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkındaki 5531 sayılı Kanunun ve ilgili mevzuatına, ihale ilanının 4.1.1.3 maddesine, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi, 1’inci fıkrası, (ı) bendine aykırı olarak ilgili şirket ve iş ortağı Ahmet ÇIBIK ile sözleşme imzalanıp imzalanmadığı, imzalandı ise imzalanma gerekçeleri hakkında bilgi verilmesi hususunu, 10(on) gün içinde muhakkikliğimin aşağıdaki adresine göndermenizi, rica ederim.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdare tarafından 29.07.2022 tarihli tutanak tutulduğu ve anılan yazı içeriğinde “Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü 2022/505920 İKN Nolu 2022 Yılı Kumluca Orman İşletme Müdürlüğü Orman ve Kırsal Alan Yangın Söndürme İşçiliği ve Minibüs Kiralama Hizmet Alımı İşine ait Seras İnsan Kaynakları Temizlik Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Ahmet ÇIBIK İş ortaklığına 19.07.2022 tarihinde sözleşmeye davet tebligatı yapılmış olup, tebliğ tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde tebligatta istenilen belgeler ve kesin teminatın verilerek diğer yasal sorumlulukların yerine getirilmesi bildirilmiştir.

Seras İnsan Kaynaklan Temizlik Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Ahmet ÇIBIK İş ortaklığı adına 25.07.2022 tarihinde İşletme Müdür Yardımcısı Nesra KARAGÖZ telefonla aranarak belgelerin posta yoluyla gönderildiği söylenmiş olmasına rağmen Kumluca Orman İşletme Müdürlüğüne ulaşan herhangi bir belge ve bilgi mevcut değildir.” ifadelerine yer verildiği ve ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalandığı görülmüştür.

İtirazen şikayet başvurusunun incelenmesi kapsamında duyulan ihtiyaç nedeniyle TMMOB Orman Mühendisleri Odası’na yazılan 19.08.2022 tarihli ve 15146 sayılı yazı ile bilgi ve belge talep edilmiş olup, anılan yazıda “…ihaleye teklif veren isteklilerden Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığının mevcut haliyle kurdukları ortaklık ile anılan ihaleye katılıp katılamayacakları,

2. Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığının Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği’nin “Ormancılık ve orman ürünleri büroları ile ortaklıkları” başlıklı 12’nci maddesinde yer verilen hüküm gereğince ilgili mevzuata uygun şekilde teşekkül edip etmediği, anılan iş ortaklığının mevcut haliyle söz konusu ihaleye katılamayacak olması halinde gerekçeleri,

3. Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet Çıbık İş Ortaklığının ortağı Ahmet Çıbık’ın ihale tarihi olan 20.06.2022 tarihi itibariyle veya sonrasında mesleki faaliyetini yürütüp yürütmediği, anılan şahıs hakkında ilgili mevzuat gereğince 20.06.2022 tarihi itibariyle veya sonrasında herhangi bir disiplin soruşturması, yasaklama işlemi, mesleki faaliyetten men edilme, oda kaydının silinmesi, askıya alınması vb. işlemler var ise bunlara ilişkin gerekçelerinin ve tarihlerinin bildirilmesi, ilgili belgelerin tarafımıza gönderilmesi,…” ifadelerine yer verilmiştir.

TMMOB Orman Mühendisleri Odası tarafından Kuruma gönderilen 29.08.2022 tarihli ve 1205 sayılı cevap yazısında “1- Resmi Gazetenin 08.07.2006 tarih ve 26222 sayısında yayımlanarak yürürlüğe giren Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkındaki 5531 sayılı Kanunun, Orman Mühendislerinin faaliyet konularını belirleyen 4’ncü maddesi a) fıkrasının 15'inci bendi, “Orman yangınları ve zararlılarıyla mücadele, orman yolları ile orman yangın emniyet yolu ve şeritleri planlamasını, etüdünü, yapımını, bakımını ve kontrolünü yapmak” hükmü ile aynı fıkranın 19 uncu bendi de “Orman ve ormancılıkla ilgili yukarıdaki işlere benzer iş ve hizmetleri yapmak.” hükmüyle aynı kanunun 5 inci maddesi de bu faaliyet konularıyla ilgili hak, yetki ve sorumlulukların Orman Mühendisleri Odasına kayıtlı meslek mensuplarınca kullanılacağı hükmüyle düzenlenmiştir.

Resmi Gazete'nin 10 Ekim 2009 tarih ve 27372 sayısında yayımlanarak yürürlüğe giren Orman, Orman Endüstri ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisleri İle Serbest Meslek Bürolarının Çalışma Alanlarına Dair Yönetmelik'in; Üçüncü bölümünde yer alan Meslek Mensubu İstihdamına İlişkin İlkeler başlıklı 14'ncü maddesi 1'nci fıkrasının ş) bendinde, "Orman yangınlarıyla mücadele yapmak amacıyla; bu amaçlı kurulan ilk müdahale ve hazır kuvvet ekiplerinin her biri için bir meslek mensubu istihdam edilir.” düzenlemesine,

Aynı Yönetmeliğin Dördüncü bölümünde, Orman Mühendisi ve Orman Yüksek Mühendislerine Yönelik Mesleki Konular başlığı altında yer alan Orman yangınları konulu 53'ncü maddesinde de “Orman yangınlarını önleme ve yangınla mücadele çalışmalarına esas olmak üzere, etüt, planlama ve projelendirme çalışmaları yapılır. Yangın ile mücadele için kurulan ilk müdahale ve hazır kuvvet ekipleri yönetilir ve kontrol edilir.” düzenlemesine,

Yönetmeliğin Sekizinci bölümünde ise Serbest ormancılık büroları ve orman ürünleri büroları çalışma alanları başlığı altında yer alan 108'inci maddesinin 1 inci fıkrasında, “Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketler; bu Yönetmelik kapsamındaki iş ve işlemlerle ilgili olarak tek başlarına veya diğer meslek mensuplarıyla ortak çalışmalar yapmak hak, yetki ve sorumluluğuna sahiptirler” ve 2’nci fıkrasında da “Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketler bu Yönetmeliğin 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 35, 36, 37, 38, 39, 45, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 64, 65 ve 66’ncı maddelerindeki hizmetleri tek baslarına verine getirirler.” düzenlemesine, 3 üncü fıkra da ise “Bu Yönetmeliğin 30,31, 32,33, 40,41,42,43,44,46, 62 ve 63 üncü maddelerinde belirtilen iş ve işlemler Kanun kapsamı dışındaki diğer meslek mensuplarıyla beraber ortak yürütülür.” düzenlemesine yer verildiği görülmektedir.

Resmi Gazete'nin 08 Nisan 2009 tarihli 27194 sayısında yayımlanarak yürürlüğe giren Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği'nin; Ormancılık ve orman ürünleri büroları ile ortaklıklar başlığı ile düzenlenmiş olan 12’nci maddesinin 1’inci fıkrası “Meslek mensupları, mesleki faaliyetlerini serbest icra etmeleri halinde, ormancılık ve orman ürünleri büroları açmak zorundadırlar. Ormancılık ve orman ürünleri büroları aynı mesleki unvana sahip meslek mensuplarınca kişisel, ortaklık veya şirket şeklinde faaliyet gösterirler.” Aynı Yönetmeliğin, Ortaklık bürosu veya şirket kurarak mesleki faaliyette bulunma başlığı altında düzenlenmiş olan 34 üncü maddesi 1’inci fıkrasının b) bendi “Ortaklık bürosu veya şirket ancak aynı mesleki unvana sahip meslek mensupları arasında kurulabilir” ifadesi ile c) bendi ise “Kanunda belirtilen kendi faaliyet konuları dışında başka işlerle uğraşamazlar.” İfadeleriyle düzenlenmiştir.

5531 Sayılı Kanunun 4 Maddesindeki Mesleki Faaliyet Konuları İle 5 inci Maddedeki Mesleki Haklara Yönelik Hizmetleri Satın Alma ve Meslek Mensubu İstihdamına İlişkin Usul ve Esasların Belirlenmesine Dair 3/A Nolu Alt Düzenlemenin; Tanımlar başlığı altında düzenlenen 4 üncü maddesi 1’inci fıkrasının a) bendinde, “Diğer şirket: Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan şirket senedinde, 5531 sayılı Kanunda sayılan ormancılık, orman ve ağaç endüstrisi faaliyet konularına yer veren ve bu konularda, hizmet akdi ile serbest meslek mensubu çalıştırarak veya ortaklık yaparak üçüncü şahıslara iş yapan şirketler” olarak, aynı fıkranın h) bendinde de “Serbest ormancılık ortaklık bürosu: Orman mühendisi ve orman yüksek mühendisi unvanına sahip ruhsatlı serbest meslek mensuplarının; mesleki faaliyetlerini hizmet akdi ile bir iş yerine bağlı olmaksızın kendi nam ve hesaplarına serbestçe icra edebilmek, teknik müşavirlik ve danışmanlık yapabilmek için kurdukları ortaklık büroları” olarak tanımlanmaktadır.

Aynı düzenlemenin “Kanunun (5531 sayılı) 4’üncü maddesi 1’inci fıkrası (a) bendinde sayılan ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 64 üncü maddesinde belirtilen, aşağıdaki mesleki faaliyet konularındaki uygulamalı mühendislik danışmanlık hizmetleri orman mühendisliği disiplinin hak ve yetkisindedir.” ifadesi ile düzenlenen 6’ncı maddesi 1’inci fıkrasının gg) bendi

“Orman yangınlarını” orman mühendisliği disiplinin hak ve yetkileri arasında kabul etmektedir.

Aynı düzenlemenin “Uygulamalı mesleki konulara ilişkin olarak diğer hizmetlerle organik bağ içinde olup, ayrılması mümkün olmayan aşağıdaki danışmanlık hizmetleri diğer şirketlerce de yapılabilir.” ifadesi ile düzenlenmiş olan 12’nci maddesinde diğer şirketlerin yapabileceği işler açıklanmış ancak bu işler arasında orman yangınları bulunmamaktadır.

Orman yangınlarıyla mücadele konusunun, 2022 yılında uygulanmak üzere web sayfamızda ilan edilen Odamız asgari ücret tarifesinde; mesleki poz sütununda “53.84.01” poz numarasıyla, yapılacak mühendislik işinin teknik adı sütununda “Orman yangınları” olarak, mesleki faaliyetin iş tanımı ve uygulama esasları sütununda “Orman yangınlarını önleme ve yangınla mücadele çalışmalarına esas olmak üzere, etüt, planlama ve projelendirme çalışmaları yapılır. Yangın ile mücadele için kurulan ilk müdahale ve hazır kuvvet ekipleri yönetilir ve kontrol edilir.” tanımlamasıyla Mesleki faaliyeti yapacak olan büro ve şirketler sütununda da “Serbest yeminli Ormancılık Büro/Şirketi” adıyla kaydedilmiş olduğu görülmektedir.

Yukarıda açıklanan Kanun ve diğer mevzuat kapsamında; Ormancılık Ortaklık Bürosunun veya Şirketinin aynı mesleki unvana sahip meslek mensupları arasında kurulabileceği, orman yangınlarını söndürme işlerinin de Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketlerinin tek başlarına yapacağı işlerden sayılması ve diğer meslek mensuplarınca kurulmuş olan Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de diğer şirket statüsünde olması nedenleri göz önünde bulundurulduğunda, Orman Alanı Yangınlarının Söndürülmesiyle ilgili hizmet ve danışmanlık hizmet alımlarının;

Odamızca Serbest Meslek Mensupluğu Ruhsat Belgesiyle yetkilendirilen danışmanlık hizmet sunucusu olan meslek mensuplarımızın Kanunun 7'inci maddesi ile Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği'nin 12'nci ve 13'üncü maddelerine göre kurdukları, Orman Mühendisleri Odasından tescilli, Serbest/Serbest Yeminli Ormancılık Büroları, Serbes/Serbest Yeminli Ormancılık Şirketleri kanalıyla yapılmasının yasal zorunluluk olması nedenleriyle, Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet ÇIBIK İş Ortaklığının mevcut haliyle kurdukları ortaklık ile anılan ihaleye katılamayacakları değerlendirilmektedir.

2-Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet ÇIBIK İş Ortaklığı, Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları Yönetmeliği'nin, “Ormancılık ve orman ürünleri büroları ile ortaklıkları” başlıklı 12’nci maddesindeki hükme uygun şekilde teşekkül etmiş bir ortaklık değildir. Zira Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şirketi 01.04.2022 tarihi itibariyle diğer meslek mensuplarınca kurulmuş ve Odamız 3/A Numaralı Alt Düzenlemesi kapsamında diğer şirket statüsünde değerlendirilmiş olan şirket konumunda olup mesleki faaliyet konularında ancak aynı düzenlemenin 12 nci maddesinde belirtilen mesleki faaliyet konularıyla ilgili hizmet verebilirler ki bu faaliyet konuları arasında orman yangınlarının söndürülmesi konusu bulunmamaktadır.

Ahmet ÇIBIK'ın sahibi olduğu Pamukkale Ormancılık Mühendislik Müşavirlik İnşaat Taah. Orman Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şirketi ise meslek mensubu tarafından kurulmuş olup Odamızdan 27.01.2021 tarihinde Serbest Ormancılık Şirketi Tescil Belgesi alan Ormancılık şirketidir. Pamukkale Ormancılık Mühendislik Müşavirlik İnşaat Taah. Orman Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şirketinin (Ahmet ÇIBIK), diğer şirket statüsünde olan şirketle iş ortaklığı yaparak orman mühendisliği disiplinin hak ve yetkisinde olan bir konuda yapılan ihaleye iş ortaklığı halinde birlikte katılım sağlamaları, ihaleye katılan diğer ormancılık büro ve şirketleri bakımından haksız rekabet anlamına gelmektedir.

3-Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet ÇIBIK İş Ortaklığının, ortağı olan Ahmet ÇIBIK'a 20.06.2022 tarih ve 2022/505920 kayıt numaralı ihale için yapılan şikayet üzerine başlatılan soruşturma kapsamında Serbest Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Şirketlerinin, Oda Şube ve Temsilciliklerinin Mesleki İş ve İşlemlerinin Denetlenmesine Dair 4 Numaralı Alt Düzenlemenin 11 inci maddesi 3 üncü fıkrasının a) bendi kapsamında olmak üzere,

Haksız rekabete neden olan bu eyleminin devamının engellenmesi amacıyla, 09.07.2022 tarihinde Oda sisteminde tüm işlemlere erişim engeli konmuş ancak söz konusu ihalenin iptali nedeniyle de 25.07.2022 tarihinde de sisteme erişim engeli kaldırılmıştır.2022/505920 kayıt numaralı ihale nedeniyle ilgili hakkında yasaklama işlemi, mesleki faaliyetten men edilme, oda kaydının silinmesi, askıya alınması vb. işlemler bulunmamakta ancak başlatılan disiplin soruşturması devam etmektedir. Ahmet ÇIBIK hakkında başka bir ihaleyle ilgili yapılan şikayet nedeniyle tüm işlemlere erişim engeli bulunmaktadır.” ifadelerine yer verildiği ve ilgili belgelerin anılan yazı ekinde Kuruma gönderildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, “Orman yangınları” ile ilgili işlerin orman mühendisliği disiplinin hak ve yetkileri arasında kabul edildiği, ilgili mevzuatı gereği “Diğer şirket: Ticaret Sicil Gazetesi’nde yayımlanan şirket senedinde, 5531 sayılı Kanunda sayılan ormancılık, orman ve ağaç endüstrisi faaliyet konularına yer veren ve bu konularda, hizmet akdi ile serbest meslek mensubu çalıştırarak veya ortaklık yaparak üçüncü şahıslara iş yapan şirketler” olarak tanımlanan şirketlerin söz konusu işi ifa edemeyecekleri, TMMOB Orman Mühendisleri Odası tarafından Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin bahse konu mevzuat kapsamında “diğer şirket” statüsünde olduğunun ifade edildiği, Ormancılık Ortaklık Büro veya Şirketlerinin aynı mesleki unvana sahip meslek mensupları arasında kurulabileceği, orman yangınlarını söndürme işlerinin de Serbest ormancılık büroları, ortaklık büroları veya şirketlerinin tek başlarına yapacağı işlerden sayıldığı ve diğer meslek mensuplarınca kurulmuş olan Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de diğer şirket statüsünde olması ve orman alanı yangınlarının söndürülmesiyle ilgili hizmet ve danışmanlık hizmet alımlarının Orman Mühendisleri Odasından tescilli, Serbest/Serbest Yeminli Ormancılık Büroları, Serbes/Serbest Yeminli Ormancılık Şirketleri kanalıyla yapılmasının yasal zorunluluk olması nedenleriyle, Seras İnsan Kay. Tem. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ahmet ÇIBIK İş Ortaklığının mevcut haliyle kurdukları ortaklık ile anılan ihaleye katılamayacaklarının belirtildiği,

Ayrıca, itirazen şikayete konu ihalede yapılan şikayet üzerine Ahmet ÇIBIK ile ilgili 09.07.2022 tarihinde Oda sisteminde tüm işlemlere erişim engeli konulduğu ancak ihalenin iptal olması üzerine 25.07.2022 tarihinde sisteme erişim engelinin kaldırıldığı fakat bu kapsamda başlatılan disiplin soruşturmasının devam ettiği, diğer yandan Ahmet ÇIBIK hakkında başka bir ihaleyle ilgili yapılan şikayet nedeniyle tüm işlemlere erişim engeli bulunduğunun ifade edildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale işlem dosyasında yer verilen tüm bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, gerekçesinin açıkça belirtilmesi suretiyle ihale komisyonlarına ve dolayısıyla idarelere ihalenin iptali hususunda takdir yetkisi tanındığı ancak bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, idareye tanınan bu takdir yetkisinin mevzuat çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanılması, tesis edilen iptal işleminin gerekçelerinin açıkça ortaya konulması ve ihalede oluşan somut durumun da dikkate alınarak Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkeler çerçevesinde karar verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve ihalenin iptal gerekçeleri birlikte dikkate alındığında, idarece ihalenin iptaline gerekçe olarak gösterilen hususların idareye tanınan takdir yetkisinin mevzuat çerçevesinde, kamu yararı ve hizmet gerekleri gözetilerek kullanıldığının anlaşıldığı, ihalede oluşan somut durumun da dikkate alınarak Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkeler çerçevesinde gelecekte hukuki sorunların büyüyerek devam edeceğinin öngörülmesi nedeniyle idarece ihalenin iptaline karar verildiği, bu çerçevede idarece ihalenin iptali yönünde tesis edilen işlemde mevzuata ve Kanunda yer alan temel ilkelere aykırı bir durumun oluşmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.