KİK Kararı: 2022/UH.II-1052

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/041
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 01.09.2022
Karar No : 2022/UH.II-1052
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Zümre Sosyal Hizmetler Gıda İnşaat Nakliye Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/646478 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 11.08.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Zümre Sosyal Hizmetler Gıda İnşaat Nakliye Hafriyat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 05.08.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.08.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.08.2022 tarih ve 41562 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.08.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/843 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 30.06.2022 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” düzenlemesinin yer aldığı, zeyilname düzenlemeden önce yayınlanan İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde de aynı düzenlemenin yer aldığı,

29.07.2022 tarihinde yayınlanan zeyilnameyle İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinin “İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği ihale konusu hizmet üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” şeklinde değiştirildiği, zeyilname öncesi düzenlemede istekliye ait herhangi bir üretim tesisi adına düzenlenmiş işletme kayıt belgesiyle ihaleye katılım mümkün iken zeyilname sonrasında istekliye ait ihale konusu üretim tesisi adına düzenlenmiş işletme kayıt belgesiyle ihaleye katılımın mümkün olduğu,

İhale dokümanında belirlenen maddi veya teknik hataların ya da eksikliklerin ihale ilanında da bulunması halinde ihale sürecine devam edilebilmesi için 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 26’ncı maddesi kapsamında düzeltme ilanı yapılmasının zorunlu olduğu, idare tarafından düzeltme ilanı yapılmadığı dikkate alındığında ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin 11-17’nci sayfaları arasındaki listede yer alan yemeklerin içerikleri ile anılan Şartname’nin 20-41’inci sayfaları arasındaki listede/tabloda yer alan yemeklerin içerikleri ve çiğ girdi miktarlarının birbirlerinden farklı olduğu, tavuklu patlıcan kebabı, tavuklu tas kebabı ve püreli tavuk sote yemeklerinde söz konusu hususun görülebileceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır...” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “ (1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “ İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti

b) Miktarı ve türü:

Öğrenim Dönemi : 150 gün x 1600 öğün=240.000 adet yemek
Öğrenim Dönemi Dışı : 20 gün x 500 öğün=10.000 adet yemek
TOPLAM: 250.000 adet yemek

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Kafeterya Binası

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

h) İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği ihale konusu hizmet üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İhaleye katılma şartları ve istenilen belgeler:

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 30.06.2022 tarihinde yayımlandığı, 29.07.2022 tarihinde zeyilname düzenlenerek EKAP üzerinden 29.07.2022 tarihinde istekli olabileceklere bildirildiği; söz konusu zeyilname ile İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda değişiklikler yapıldığı ve 01.08.2022 olan ihale tarihinin 11.08.2022 tarihine ötelendiği tespit edilmiştir.

Zeyilname ile yapılan değişikliklerde itirazen şikayete konu edilen İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde yer alan “İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” ibaresinin “İsteklinin kendi nam ve hesabına işlettiği ihale konusu hizmet üretim tesisi adına düzenlenmiş İşletme Kayıt Belgesi” şeklinde değiştirildiği, değiştirilen düzenlemenin isteklilerin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak sunması gerektiği işletme kayıt belgesine yönelik olduğu, ayrıca yapılan değişiklikle sunulması istenen işletme kayıt belgesinin ihale konusu hizmet işiyle sınırlandırıldığı, dolayısıyla anılan değişikliğin yeterlik kriterlerine doğrudan etki eden esaslı bir değişiklik unsuru taşıdığı, değiştirilen düzenlemenin İhale İlanı’nın 4.1.1.3.’üncü maddesinde yer aldığı anlaşılmakla birlikte, yapılan değişiklik için düzeltme ilanı yapılmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan Kanun ve Yönetmelik hükümleri dikkate alındığında, zeyilname ile belli koşulların varlığı altında, yalnızca ihale dokümanında değişiklik yapılabileceği, zeyilnamenin ihale tarihinden en az on gün öncesinde istekli olabileceklerin bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman indirenlerin tamamına gönderileceği, yapılan değişiklik nedeniyle ek süreye ihtiyaç duyulması halinde ihalenin zeyilname ile ertelenebileceği; ihale dokümanında belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi için düzeltme ilanının yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, hem İhale İlanı’nda hem de İdari Şartname’de yer alan düzenlemenin, idarece düzeltme ilanı yapılmaksızın, zeyilname yapılmak suretiyle sadece İdari Şartname’de değiştirilmesi işleminin mevzuata aykırılık teşkil ettiği dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yemekte Kullanılacak Malzemeler” başlıklı 3’üncü maddesinde “Yemek gramajlarında ekli listede (Ek-1) belirtilen gramajlara uyulacaktır. Yüklenici hazırlayacağı yemeklerde 1. sınıf, kaliteli malzeme kullanacaktır. Yüklenicinin sağladığı bütün yiyecek ve içecekler Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’nın üretim iznine sahip, ilgili Türk Gıda Kodeksi ve/veya TSE standartlarına uygun olacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 12’nci maddesinde aşağıdaki düzenleme yer almaktadır.

“İş bu şartname bu madde de dahil olmak üzere 12 maddeden ibarettir.

EK-1: Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı (Gram Olarak) Listesi

EK-2: Kafeterya Mutfağında Bulunan Mutfak Ekipman Listesi

EK-3: 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi

EK-4: 1 Aylık Örnek Menü”

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinde yemek gramajlarının Ek-1 listesi belirtilen gramajlar dikkate alınarak hazırlanacağı anlaşılmıştır. Ayrıca Teknik Şartname’nin itirazen şikayete konu edilen Ek-1 listesindeki gramajların 11-17’nci sayfalar arasında, Ek-3 listesindeki gramajların ise 20-41’inci sayfalar arasında düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde ileri sürdüğü tavuklu patlıcan kebabı, tavuklu tas kebabı ve püreli tavuk sote yemeklerinin Ek-1 listesinde ismen yer almayıp sadece Ek-3 listesinde yer aldığı, idarenin şikayete cevabında söz konusu yemeklere benzer yemeklerin olduğu belirtilmiş, anılan yemeklerin benzerlerinin gramajları incelendiğinde birbirleriyle uyumlu olduğunun görüldüğü, dolayısıyla söz konusu listelerde anılan yemeklerin içerikleri ve çiğ girdi miktarlarının birbirlerinden farklı olduğunun söylenemeyeceği, ayrıca her iki listede de ortak olarak düzenlenen yemeklerin gramajlarının (örneğin balık, kuru köfte, domates soslu makarna, bulgur pilavı, barbunya pilaki, kısır, kaşarlı domates çorbası, tarhana çorbası, muhallebi, sütlaç, kabak tatlısı, irmik helvası, revani, tulumba, kadayıf, meyve, yoğurt, cacık vb.) birbirleriyle uyumlu olduğu, bu kapsamda isteklilerin Teknik Şartname düzenlemelerini dikkate alarak tekliflerini oluşturmada herhangi bir engelin bulunmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.