KİK Kararı: 2022/UH.I-978

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/039
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 17.08.2022
Karar No : 2022/UH.I-978
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Osmanlı Kurumsal Hizmetler Danışmanlık Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Atatürk Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/627151 İhale Kayıt Numaralı “2022-2023 Mali Yılı (05 Eylül- 01 Eylül) Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Atatürk Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 21.07.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2022-2023 Mali Yılı (05 Eylül- 01 Eylül) Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Osmanlı Kurumsal Hizmetler Danışmanlık Anonim Şirketinin 14.07.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.07.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.08.2022 tarih ve 35245 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.08.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/794 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.1, 16.1.2.26, 16.1.2.28, 16.1.2.29 ve 16.1.2.30'uncu maddelerinde yer alan aykırılık halleri ile ceza oranlarının birbiri ile çeliştiği, anılan durumun mevzuata aykırı olduğu ve ihalenin iptalini gerektirdiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12.3’üncü maddesinde “(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik ekinde yer alan Hizmet Alımı İhalelerine ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.: Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. (Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

16.1.3.1. Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) …………………………………….

16.1.4. (Ek madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.) Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. (Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2022-2023 MALİ YILI (05 EYLÜL- 01 EYLÜL ) MALZEME DÂHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMET İHALESİ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ıncı maddesinde “16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

1

Sözleşme bitiminde mutfak, yemekhane ve diğer birimleri malzemeleri ile birlikte ertesi gün yemek hazırlanacak durumda, faal ve temiz olarak yemek servisi yapılabilecek şekilde teslim edecektir. Bu kurala uyulmadığı takdirde birim başına Sözleşme bedelinin (Binde 5 ) oranında ceza uygulanır. İş bitiminde veya sözleşmenin feshinden en geç 20 gün sonra işçilerin herhangi bir alacağı olmadığına dair işçilerden alınan yazılı dilekçeler ile sosyal güvenlik kurumu bildirgeleri ve ödeme makbuzları, vergi beyannameleri ve ödeme makbuzları Başkanlığımıza teslim edilecektir. Gecikilen her gün için Sözleşme bedelinin (Binde
5 ) oranında ceza uygulanacaktır. Hizmet verilen birim yetkililerinden herhangi bir ilişiği kalmadığına dair alacağı tutanak ve/veya yazıyı 5 (Beş) iş günü içinde Başkanlığımıza teslim edecektir. Gecikilen her gün/birim için Sözleşme bedelinin (Binde
5 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

2

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; idare tarafından en az (10) gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin yüzde 1 oranında gecikme cezası uygulanır.

Yüzde
1

3

3

Teknik şartnameye uygun yiyecek malzemesi getirilmemesi, kullanılmaması veya herhangi bir yemeğin gerek pişirme ve gerekse sunuş olarak belirtilen özelliklerde olmaması durumunda her bir yemek çeşidi için Sözleşme bedelinin(Binde
3 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
3

3

4

Şartnameye aykırı herhangi bir hijyenik veya teknik uygunsuzluk saptanan mutfak için sözleşme bedelinin (Binde
2 ),yemek servis salonu için günlük (Binde
2 )oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

5

Yemeklerin yapımında kullanılması gereken malzemenin yerine farklı bir malzemenin kullanıldığının tespiti halinde tutanak başına Sözleşme bedelinin (Binde
5 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

6

Tüketime sunulan yemeklerin porsiyon özellikleri ve içeriklerinin şartnameye uyumsuzluğu durumunda çeşit başına sözleşme bedelinin (Binde
2 ), oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

7

Yüklenici yemekhanelerdeki masalar için tuzluk, biberlik, baharatlık, Japon kürdanı, kağıt peçete, limonluk ve (Yemeğin çeşidine göre), malzemeleri ihtiyaca göre temin etmekle yükümlüdür. Bunlardan herhangi birini bulundurmadığı takdirde tutanak başına sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

8

Yüklenici yemekhaneler ile mutfaklar ve depoların her türlü zararlı, böcek ve haşarattan arındırılması için, usulüne göre ve ihtiyaç oluşması halinde idarenin talebinde ilaçlama yapacaktır. İlaçlama ile ilgili raporlar idareye teslim edecektir. İlaçlamadan sonra araç ve gereçlerin temizliği titizlikle ve usulüne uygun yapılacaktır. Bu faaliyetlerin gerçekleştirilmemesi durumunda Sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
2

3

9

Yüklenici, günlük ürettiği yemeklerden steril kaplara numune alarak 72 saat derin dondurucuda (kilit sistemli) saklamak zorundadır. Herhangi bir şekilde idare tarafından talep edildiğinde bunlar test edilmeye hazır bulundurulacak ve bu testler için yapılan harcamalar yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu kurala uyulmadığı takdirde Sözleşme bedelinin(Binde 10) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
10

3

10

İdare uygun gördüğü zamanlarda mutfak, yemekhaneler ve depolarda verilen hizmeti denetleyerek aksaklıkların giderilmesini ve bozuk malzemenin tamirini talep eder. Yüklenici üç iş günü içinde bu eksiklikleri gidermek zorunda olup bu husustaki masraflar yükleniciye aittir. Bu kurala uyulmadığı takdirde Sözleşme bedelinin(Binde
2 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
2

3

11

Yüklenici, çalıştırdığı personel için sigorta primlerini eksiksiz olarak ödemek ve idareye sunmak zorundadır. Sigorta bildirgelerini personelin görebileceği yere asmak zorunda olup bu kurala aykırılık halinde sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

12

Yüklenici personelinin kusuru ile meydana gelecek her türlü zarar ve ziyanın tazmin yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. Bu yükümlülüğünü yerine getirmediği takdirde zarar ve ziyanın tazmini ile olay başına sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

13

Yüklenici İdarenin bilgisi olmadan personel değiştiremeyecektir. Değiştirilmesi halinde ve Yüklenici personelinden uygunsuz davranışta bulunanların işine İdarenin isteği doğrultusunda son verilecektir. Bu kurala uyulmadığı takdirde personel başına sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

14

Yüklenici bünyesinde çalışıp da mutfak da görevli olmayan kişiler mutfağa giremez. Bu kurala uyulmadığı takdirde sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

15

Yüklenici personeli resimli yaka kartı takmakla yükümlüdür. Yüklenicinin temin edeceği özel elbiseleri giyecektir. Bu kurala uyulmadığı takdirde kişi başına sözleşme bedelinin (yüzde
1 ) oranında ceza uygulanır.

Yüzde
1

3

16

Yüklenici gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve personelinin hizmet içi eğitimin, yetkili kişiler ile yapmak zorundadır. Bu kurala uyulmadığı takdirde kişi başına sözleşme bedelinin (binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

17

Yüklenici yemekhane, mutfak ve birimlerde her türlü güvenlik ve koruma önlemini alacaktır. Oluşabilecek zararları karşılamakla yükümlüdür. Bu kurala uyulmadığı takdirde kişi başına sözleşme bedelinin (binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

18

Yüklenici işe başlarken yemek yapım ve dağıtımında çalıştıracağı personel için herhangi bir hastalığı bulunmadığına dair sağlık raporu verecek ve üçer aylık periyotlar halinde kontrol muayenelerini yaptırıp İdareye bildirilecektir. Cilt hastalıklarına ve enfeksiyonlara yakalanan veya bunların taşıyıcısı olan personel çalıştırılamaz. Mutfak çalışanlarında iş başlangıcında sarılık testleri yaptırılacak ve sonuçlarını İdareye bildirilecektir. Bu kurala uyulmadığı takdirde kişi başına sözleşme bedelinin (binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

19

Yemeklerin içinde yabancı madde çıktığında tutanak başına sözleşme bedelinin (binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

20

Kirli tabak, kaşık, çatal, tepsi vb. kullanıldığında tutanak başına sözleşme bedelinin (Binde
2 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
2

3

21

Sözleşmeye konu yemek (tatlılar ve salatalar da dahil) üretiminde şartnamede belirtilen malzemeler dışında ek bir malzeme ya da katkı maddesi (soyalı ürünler, bulyon, hazır çorba, gıda boyası v.b.) kullanılmayacaktır. Şartnameye aykırı malzeme kullanılarak üretilen her ürün çeşidi için ve bu tür ürünlerin mutfak veya depoda bulunması durumunda her malzeme için sözleşme bedelinin (Binde
5 ) oranında ceza uygulanır.

Binde
5

3

22

Yüklenici firma teknik şartname de belirtilen çalıştırılacak işçi sayısından eksik işçi çalıştırdığının tespit edildiği an sözleşme bedeli üzerinden günlük(binde
5 ) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

23

İdaremizin bilgisi dışında 1 ay içerisinde mönü değişikliği 2 den fazla olması halinden sözleşme bedeli üzerinden (binde
5 ) ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

24

Depoda bulundurulmaması gereken, kullanım ömrünü tamamlamış, vb gıda maddelerinin bulunduğunun veya uygun olmayan depolama koşullarının saptanması halinde durum derhal tutanakla tespit edilecek ve evsafını yitirmiş malzeme ve ürünler yüklenici tarafından derhal dışarı çıkartılacak olup ilgili madde gereğince sözleşme bedeli üzerinden (binde
5 ) ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

25

Depolardan üretime girecek olan her türlü mal ve malzemenin eksik çıkarılması halinde her birim malzeme için sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

26

İşin yapılması sırasında yukarıda sayılan haller dışında hizmeti aksatacak fiilin oluşması hallerinde sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

27

Ayrıca hizmetin ifası sırasında hizmet alanlarında toplumun genel ahlak kurallarının ihlalinin tespiti durumunda sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

28

Depolardan mutfakta üretime veya cep depo olarak adlandırılan mutfak üretim alanındaki soğuk hava deposuna alınan malzemenin eksik kullanılması veya mutfaktan idare yetkililerinin haberi olmadan ve gerekçesi açıkça belirtilen daire başkanlığının yazılı izni olmadan çıkarılması, halinde sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

29

Yukarıda yazılı maddeler dışında hizmetle ilgili herhangi bir kusur şartname maddelerinin herhangi birine uyumsuzluk durumunda konu yükleniciye yazılı olarak ihtar mahiyetinde bildirilir. Görülen eksiklikler ve hataların düzeltilmesi istenir. Bu eksiklikler ihtar yazısında belirtilen süre içinde giderilmediği takdirde; sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
5

3

30

Personelin maaşının ayın ilk 5 iş gününde ödenmemesi durumunda (sözleşme bedelix0,3/100) oranında ceza uygulanacaktır.

Binde
3

3

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi incelendiğinde, 16.1.1’inci maddede 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında kalan aykırılık hallerinde uygulanacak olan ceza oranının sözleşmenin %0,1’i olduğunun belirtildiği, 16.1.2’nci maddesine toplam 30 maddeden oluşan bir tabloya yer verildiği, anılan tablo içerisinde özel aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına yer verildiği, 16.1.3’üncü maddesinde ise herhangi bir ağır aykırılık haline yer verilmediği anlaşılmıştır.

16.1.2’nci maddesinde bulunan tablonun içerisinde yer alan 26 nolu satırda “İşin yapılması sırasında yukarıda sayılan haller dışında hizmeti aksatacak fiilin oluşması hallerinde sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesi, 29 nolu satırda “Yukarıda yazılı maddeler dışında hizmetle ilgili herhangi bir kusur şartname maddelerinin herhangi birine uyumsuzluk durumunda konu yükleniciye yazılı olarak ihtar mahiyetinde bildirilir. Görülen eksiklikler ve hataların düzeltilmesi istenir. Bu eksiklikler ihtar yazısında belirtilen süre içinde giderilmediği takdirde; sözleşme bedelinin (sözleşme bedelix0,5/100) oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesi, 30 nolu satırda “Personelin maaşının ayın ilk 5 iş gününde ödenmemesi durumunda (sözleşme bedelix0,3/100) oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan 26 ve 29’nolu düzenlemelerinde genel ifadelere yer verildiği ve tabloda kendilerinden önce gelen maddelere atıf yapıldığı, 28 ve 30 no’lu aykırılık hallerinin ise genel nitelikli olmadığı ve hangi durumlarda uygulanacağının somut bir şekilde belirlendiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhalelerine ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde aykırılık hallerinde uygulanacak cezalara ilişkin düzenlemelerin ne şekilde yapılması gerektiği düzenlenmiş olup gerek 16.1.2’nci maddede yer verilecek özel aykırılık hallerinin gerekse de 16.1.3’ncü maddede yer verilecek sözleşmenin feshi sonucu doğuracak aykırılık hallerinin somut fiiller ile ilişkilendirilmesi durumunda uygulanabilir nitelik kazanabilecektir. Bu duruma uygun şekilde somut aykırılık hali belirlenmemesi halinde ise aynı tasarının 16.1.5 maddesinde düzenlendiği üzere sözleşme tasarısının 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde somut fiiller ile ilişkilendirilmeyen aykırılık hallerinde ceza veya fesih yaptırımının uygulanmasına imkan bulunmamaktadır.

Başvuru konusu ihalenin yukarıda yer verilen sözleşme tasarısının 16.1.2’nci maddesinin 26 ve 29 nolu özel aykırılık hallerinin genel nitelikli olduğu ve somut fiiller ile ilişkilendirilmedikleri, bu durumda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’nci maddesinde yer alan “Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.” düzenlemesine göre belirtilen maddelerde yer alan cezaların uygulanamayacağı, özel aykırılık hali olarak belirlenmeyen genel aykırılık hallerinde ise anılan tasarının 16.1.1’nci maddesinin uygulanabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.