KİK Kararı: 2022/UH.I-823

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/035
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 07.07.2022
Karar No : 2022/UH.I-823
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Halil ÇALIK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/457030 İhale Kayıt Numaralı “İstanbul Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğümüze Bağlı Kuruluşların 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama ve Dağıtım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 13.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğümüze Bağlı Kuruluşların 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama ve Dağıtım İşi” ihalesine ilişkin olarak Halil Çalık’ın 07.06.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.06.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.06.2022 tarih ve 28962 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/648 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde kahvaltılarda dört çeşit olması gerektiğinin belirtildiği, öte yandan bahse konu Şartname’de 13+ yaş grubu için düzenlenen 14 günlük örnek menüde kahvaltılarda beş çeşite yer verildiği, söz konusu çelişkinin istekliler tarafından sağlıklı bir şekilde teklif oluşturulmasına engel teşkil ettiği,
Teknik Şartname’de, ihale konusu iş süresince Ramazan aylarında iftar ve sahur yemeği verileceğinin belirtilmesine rağmen, ihale dokümanında iftar ve sahur yemekleri için iki haftalık örnek menülere yer verilmemesinin ve birim fiyat teklif cetvelinde söz konusu giderlere ilişkin satır açılmamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden; personelle ilgili tüm hak ve sorumlulukların (ihbar ve kıdem tazminatı) yüklenicinin sorumluluğunda olduğunun anlaşıldığı, ancak ilgili mevzuat uyarınca yüklenicinin kıdem ve ihbar tazminatı ödeme hususunda bir yükümlülüğünün bulunmadığı,
Teknik Şartname’de 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca alınması gereken tüm önlemlerden ve doğacak zararlardan yüklenicinin sorumlu olduğu yönünde yapılan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının on binde 3,00 olarak ifade edildiği, aynı Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde düzenlenen tablonun 16’ncı satırında ise Teknik Şartname’de yer alan hükümlere uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının on binde
4,00 olduğunun belirtildiği, öte yandan her iki aykırılık halinin de niteliği itibariyle aynı (genel aykırılık hali) olduğu, bahse konu Tasarı’da aynı aykırılık halleri için farklı ceza oranları belirtilmesinin uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir…” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “A-Yemek Çeşitleri ve Öğün Sayıları:

…

BİRİNCİ KAP YEMEKLER

İKİNCİ KAP YEMEKLER

ÜÇÜNCÜ KAP YEMEKLER

Et Yemekleri

Köfte

Tavuk Yemekleri

Balık

Etli Sebze ve Bakliyat Yemekleri

…

KAHVALTI

İÇECEKLER

ARA ÖĞÜN

Siyah zeytin çeşitleri

…

Yeşil zeytin çeşitleri

…

Tahin helva

…

Tuzsuz peynir

…

Beyaz peynir

…

Kaşar peyniri

…

Tulum peyniri

…

Çökelek (lor) peyniri

…

Dil peynir

…

Burgu peynir

…

Beyaz krem peynir

…

Üçgen krem peynir

…

Haşlanmış yumurta

…

Labne Peynir

…

Örgü Peynir

…

Menemen

…

Omlet Çeşitleri

…

Çılbır

…

Sucuk

…

Salam

…

Sosis

…

Pastırma

…

Paket tahin pekmez karışımı

…

Paket kakaolu fındık karışımı

…

Kahvaltılık paket tereyağı+paket reçel

…

Çorba çeşitleri

…

Meyve çeşitleri

…

Söğüş (domates+salatalık)

…

Söğüş (domates+biber)

…

Söğüş (salatalık+biber)

…

Sucuklu yumurta

…

Patates kızartma

…

Biber kızartma

…

Kek çeşitleri

…

Açma çeşitleri

…

Poğaça çeşitleri

…

Gözleme

…

Simit çeşitleri

…

Hamur işi çeşitleri

…

Diabetik tahin helva

…

Diabetik reçel

…

Menüler yukarıdaki tabloda yer alan öğün çeşitleri arasından seçilerek belirlenecektir…

Yüklenici tarafından hazırlanacak aylık yemek listeleri; yukarıda belirtilen çeşitlerden veya gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek oluşturulacaktır…

…

1- KAHVALTILAR:

Kahvaltı, yukarıda belirtilen çeşitlerden veya gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden dört tanesi seçilerek oluşturulacak, yanında mutlaka içecek, ekmek ve şeker verilecektir. Diyetisyen veya kuruluş idaresi uygun gördüğü takdirde çayın yerine süt verilebilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’de 13 + yaş grubu ve yaşlılar için düzenlenen iki haftalık örnek menünün “Kahvaltı” kısmı aşağıdaki şekilde oluşturulmuştur:

GÜN

KAHVALTI

çay, paket tereyağı, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), kaşar peyniri, siyah zeytin, ekmek,

paket süt, beyaz peynir, paket tereyağı, sucuk, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), ekmek

çay, omlet, kaşar peynir, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), yeşil zeytin, ekmek

çay, kaşar peynir, paket bal, salatalık (50 gr)/domates (50 gr), sosis, ekmek

çay, haşlanmış yumurta, tulum peyniri, yeşil zeytin, peynirli poğaça, ekmek

paket süt, beyaz peynir, paket tereyağı, salam, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), ekmek

çay, kaşar peynir, sucuklu yumurta, paket reçel, peynirli poğaça, ekmek

çay, patatesli poğaça, kaşar peynir, sosis, yeşil zeytin, ekmek

paket süt, beyaz peynir, paket tereyağı, yeşil zeytin, patatesli poğaça, ekmek

çay, omlet, beyaz peynir, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), salam, ekmek

çay, salatalık (50 gr)/domates (50 gr),sucuk, tulum peynir, paket reçel, ekmek

çay, haşlanmış yumurta, beyaz peynir, yeşil zeytin, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), ekmek

paket süt, beyaz peynir, paket tereyağı, kaşar peynir, mayalı poğaça, ekmek

çay, kaşar peynir, sucuklu yumurta, beyaz peynir, reçel, ekmek

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden; yüklenici tarafından kahvaltılarda ekmek, şeker ve içecek (çay/süt) hariç olmak üzere dört çeşit verilmesi gerektiği, bahse konu çeşitlerin Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde düzenlenen tabloda yer alan çeşitler arasından veya gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilmesi gerektiği; anılan tabloda, kahvaltılarda verilebilecek çeşitler arasında “söğüş (domates+salatalık)”ın da sayıldığı, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesi uyarınca Teknik Şartname’de 13 + yaş grubu ve yaşlılar için iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapıldığı; söz konusu örnek menünün kahvaltı bölümünde ekmek, şeker ve içecek (çay/süt) hariç paket tereyağı, domates (50 gr)/salatalık (50 gr), kaşar peyniri, siyah zeytin, beyaz peynir, sucuk, omlet vb. çeşitler arasından dört çeşite yer verildiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin “13+ yaş grubu için düzenlenen 14 günlük örnek menüde kahvaltılarda beş çeşite yer verildiği” yönündeki iddiasının, anılan isteklinin “domates (50 gr)/salatalık (50 gr)” çeşidini iki çeşit olarak dikkate almasından kaynaklandığı, öte yandan Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde düzenlenen ve kahvaltılarda verilebilecek çeşitlerin belirtildiği tabloda “domates+salatalık” çeşidinin “söğüş” olarak tanımlanmak suretiyle bir çeşitten sayıldığı, dolayısıyla idare tarafından 13 + yaş grubu ve yaşlılar için düzenlenen iki haftalık örnek kahvaltı menüsünde her gün için dört çeşite yer verildiği tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 2’nci maddesinde “A-Yemek Çeşitleri ve Öğün Sayıları:

İstanbul Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne bağlı kuruluşlar da 1 (bir) adet kahvaltı, 1 (bir) adet öğle yemeği, 1 (bir) adet akşam yemeği, 1 (bir) adet diyet öğle ve akşam yemekleri ile ara öğünlerin (kuşluk, ikindi, gece) pişirilmesi, servisi ve servis sonrası hizmetlerinin yürütülmesi işidir…

BİRİNCİ KAP YEMEKLER

İKİNCİ KAP YEMEKLER

ÜÇÜNCÜ KAP YEMEKLER

Et Yemekleri

Köfte

Tavuk Yemekleri

Balık

Etli Sebze ve Bakliyat Yemekleri

…

KAHVALTI

İÇECEKLER

ARA ÖĞÜN

Siyah zeytin çeşitleri

…

Yeşil zeytin çeşitleri

…

Tahin helva

…

Tuzsuz peynir

…

Beyaz peynir

…

Kaşar peyniri

…

Tulum peyniri

…

Çökelek (lor) peyniri

…

Dil peynir

…

Burgu peynir

…

Beyaz krem peynir

…

Üçgen krem peynir

…

Haşlanmış yumurta

…

Labne Peynir

…

Örgü Peynir

…

Menemen

…

Omlet Çeşitleri

…

Çılbır

…

Sucuk

…

Salam

…

Sosis

…

Pastırma

…

Paket tahin pekmez karışımı

…

Paket kakaolu fındık karışımı

…

Kahvaltılık paket tereyağı+paket reçel

…

Çorba çeşitleri

…

Meyve çeşitleri

…

Söğüş (domates+salatalık)

…

Söğüş (domates+biber)

…

Söğüş (salatalık+biber)

…

Sucuklu yumurta

…

Patates kızartma

…

Biber kızartma

…

Kek çeşitleri

…

Açma çeşitleri

…

Poğaça çeşitleri

…

Gözleme

…

Simit çeşitleri

…

Hamur işi çeşitleri

…

Diabetik tahin helva

…

Diabetik reçel

…

1- KAHVALTILAR:

Kahvaltı, yukarıda belirtilen çeşitlerden veya gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden dört tanesi seçilerek oluşturulacak, yanında mutlaka içecek, ekmek ve şeker verilecektir…

2- ARA ÖĞÜNLER:

…

3- ÖĞLE VE AKŞAM YEMEKLERİ:

Ana yemeklerde her öğünde yukarıda belirtilen birinci, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden birisi ya da gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek hazırlanacaktır. Yemekler dört kap verilecek olup, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden uygun olanı dördüncü kap yemek olarak seçilebileceği gibi dördüncü kap olarak içecek grupları da (ayran, gazoz, meyve suyu vb.) seçilebilecektir…

…

5- Ramazan ayında iftarlarda; pide, hurma, zeytin, peynir, bal+tereyağ firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verilecektir. Sahurlarda içecek hariç 5 çeşit kahvaltı verilecektir. Normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…19- Ramazan ayında nöbet tutan personel ve kurum bakımından faydalanan kişiler için iftar ve sahur yemeği verilecektir. İftar ve sahurda personel bulundurmak zorundadır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu Şartname’de; 1-2 yaş ve 3-6 yaş grupları için, 7-12 yaş grupları için, 13+ yaş grubu ve yaşlılar için olmak üzere toplam üç adet örnek menü düzenlendiği, söz konusu menülerde iki haftalık kahvaltı, öğle yemeği, akşam yemeği ve ara öğünlere yer verildiği, öte yandan ihale dokümanında sahur ve iftar yemekleri için örnek menü düzenlemesi yapılmadığı görülmüştür.

Teknik Şartname’de; Ramazan ayında iftarlarda pide, hurma, bal+tereyağı, zeytin ve peynirin yüklenici tarafından ek ücret talep edilmeksizin verileceği, normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar vakitlerinde yüklenicinin kuruluşta personel bulundurması gerektiği, ayrıca yüklenici tarafından sahurlarda içecek hariç 5 çeşit kahvaltı verilmesi gerektiği düzenlenmiş olup, bahse konu düzenlemelerden idarece, Ramazan ayında iftar saatinin genel itibariyle akşam yemeği saatlerine denk geleceği öngörüsünde bulunulduğu, şayet normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar vakti olursa yükleniciye kuruluşta personel bulundurma zorunluluğunun getirildiği, dolayısıyla Ramazan ayında iftarlarda; pide, hurma, zeytin, peynir, bal+tereyağ ilavesi haricinde, normal yemek menülerinden farklı bir yemek menüsü oluşturulmayacağı ve isteklilerin tekliflerini normal akşam yemeği menülerine göre hazırlamaları gerektiği, Ramazan ayı boyunca sahur vakitlerinde ise içecek hariç 5 çeşit kahvaltı ürünü servis edileceği, bu bağlamda bahse konu kahvaltı çeşitlerinin Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde düzenlenen ve yukarıda aktarılan tablodaki kahvaltı ürünleri arasından veya gıda rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilebileceği anlaşıldığından, ihale dokümanında sahur ve iftar yemekleri için örnek menü düzenlemesi yapılmamasının istekliler tarafından tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına engel teşkil etmediği, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

Yüklenici firma, sözleşme kapsamında idarede çalıştırdığı işçilere ilişkin, bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışacak ve mesaisini tamamını kuruluşta geçiren, Teknik Şartname ekinde yer alan tabloda belirtilen sayıda, gıda mühendisi, işletme müdürü, aşçı, aşçı yardımcısı, servis elemanı, bulaşıkçı personelin, işçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, en az günlük brüt 12,50 TL yol ücreti nakdi olarak ödenecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir), yemek gideri (ayni), 1. kısım için 2.190 gün, 2. kısım için 3.210 gün, 3.kısım için 300 gün, 4. kısım için 1.410 gün, 5. kısım için 2.130, 6. kısım için 390 gün ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma teklif fiyata dâhildir. Teknik Şartname’de belirtilen giyecek yüklenici firma tarafından personele ayni olarak verilecek olup teklif fiyata dâhildir.

Yemek üretiminin yüklenicinin mutfağında yapılarak kuruluşa taşınması durumunda (taşımalı yemek hizmeti), Yüklenici, 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu ile Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in 10’uncu maddesine uygun olarak çalıştırılması zorunlu personeli kendi bünyesinde istihdam edecek olup, teklif fiyata dâhildir…” düzenlemesi,

İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ve ihale dokümanında yer alan diğer düzenlemelerde; kıdem ve ihbar tazminatının teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği veya yüklenicinin sorumluluğunda olduğu yönünde herhangi ifadenin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların sağlık ve güvenliğine ilişkin tedbirler” başlıklı 39’uncu maddesinde “Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve çalıştıkları yerler bakımından, yürürlükte olan iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık ve güvenlik tedbirlerini almak ve çalışanların mevcut koşullara göre sağlıklı bir şekilde yiyip içmeleri, dinlenmeleri, yatıp kalkmaları ve yıkanmaları, meslek hastalıklarından korunmaları, hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili mevzuat hükümlerine ve idare veya kontrol teşkilatının kendisine vereceği talimata uymak zorundadır.

Yüklenici, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

İhale konusu işi yürütmesi gereken bir yüklenicinin, kendi sorumluluk alanlarına idarenin de dâhil edilmesini bekleyemeyeceği, dolayısıyla istekliler tarafından tekliflerin, kamu ihale mevzuatında yüklenicinin görev ve sorumluluğu olarak belirtilen hususlar göz önünde bulundurulmak suretiyle hazırlanması gerektiği, idarenin ihale konusu iş için iş yeri teslimini yapmakla, yüklenicinin de ihale konusu işi ihale dokümanında yer alan kriterler ile kamu ihale mevzuatı hükümlerine uygun şekilde yerine getirmekle yükümlü olduğu, bu bağlamda Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 39’uncu uyarınca; yüklenici tarafından sözleşme konusu işin yürütülmesi sırasında, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan tedbirlerden sorumlu olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, (Mülga ibare: 30/09/2020-31260 R.G./1. md.) zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez. ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasının 07.06.2022 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 20.06.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı, idarece şikâyet başvurusunda verilen cevapta da söz konusu hususa ilişkin herhangi bir ifadenin bulunmadığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından, şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usûlî güvence teşkil etmektedir.

Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekli olabilecekler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde ve her halükarda ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikâyet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dâhilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi ile 16.1.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin birbiriyle çeliştiğine yönelik iddiasının, uyuşmazlığa konu hususun öğrenilmiş olduğu yani ihale dokümanı edinilen 07.06.2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde ve her durumda ihale tarihinden (13.06.2022) üç iş günü öncesine kadar yazılı olarak başvuruya konu edilmesi ve somut durumda en geç 08.06.2022 tarihine kadar ihale dokümanına yönelik olarak başvuruda bulunulması gerekirken anılan iddiaya bu süre ve ihale tarihi geçtikten sonra 20.06.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.I-823

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin