KİK Kararı: 2022/UH.I-555 (27 Nisan 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/024
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 27.04.2022
Karar No : 2022/UH.I-555
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yılmaz EKİNCİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/724242 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme Servis ve Servis Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 20.12.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme Servis ve Servis Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yılmaz Ekinci’nin 14.12.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.12.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.12.2021 tarih ve 60881 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 06.04.2022 tarih ve 2022/MK-114 sayılı Kurul kararı üzerine yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2152-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;

1. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde belirtilen aykırılığın ağır aykırılık hallerinden biri olduğu ve bir üst madde metnine işlenmesi gerektiği, söz konusu aykırılık için öngörülen fesih ve para cezası yaptırımlarının birbiri ile çeliştiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen ağır aykırılık hali olarak belirtilen haller incelendiğinde, bu hallerin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşmeye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesi ile 16.1.3’üncü maddesinin birbirini kapsar nitelikte olduğu, bu durumun aynı fiil için birden fazla yaptırımın öngörülmesine ve tereddüde sebebiyet verdiği,

2. İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderlere yönelik düzenlemeye, anılan Şartname’nin 25.2’nci maddesinde ise 25.1’inci maddede belirtilen gider kalemlerinde artış olması veya yeni gider kalemleri oluşması halinde yükleniciye bunlara ilişkin olarak ödeme yapılmayacağına yönelik düzenlemeye yer verildiği, mevzuat uyarınca anılan Şartname’nin 25.1’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin belirtilmesi ve diğer giderlere ise anılan Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde yer verilmesi gerektiği, ancak idarece anılan Şartname’nin 25.1’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan tüm giderlere yer verildiği, bu hususun Tip Şartname’nin 29 numaralı dipnotuna aykırı olduğu, ayrıca anılan Şartname’nin 25.2’nci maddesinde yer alan düzenleme sebebiyle sözleşmenin uygulanması aşamasında yeni bir iş kalemi eklenmesi durumunda bu iş kalemini hakedişine yansıtamayan yüklenicinin mağdur olacağı,

3. Teknik Şartname’nin 13’üncü maddesinde yer alan belgelerin sözleşme aşamasında idareye verilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, mevzuatta sözleşme aşamasında sunulacak belgelerin belirli olduğu, mali sorumluluk sigortasının bu kapsamdaki belgeler arasında olmadığı düzenlemenin bu halinin mevzuata aykırı olduğu,

4. Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yapılan düzenlemeyle idareye yemek listesinde ve yemek çeşit sayısında değişiklik yapabilme hakkının verildiği, özel durumlarda verilecek menüler ile sahur ve iftar menülerine ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, idarenin yemek çeşidi ve sayısında değişiklik yapabilme hakkının istekliler açısından belirsizliğe neden olduğu, maliyet hesaplamalarının sağlık şekilde yapılmasını engellediği,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin 8.66’ncı maddesinde iş kapsamında çalışan personelin yemeğinin yüklenici tarafından karşılanacağının düzenlendiği, ancak Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 2008/42 nolu genelgesi ile şartnamelere işçilerin yemek ihtiyaçlarının hastane tarafından bedelsiz karşılanması yönünde hüküm konmasının uygun görüldüğü, söz konusu ihale dokümanı düzenlemelerinin anılan Genelgeye aykırı olduğu, ayrıca iş kapsamında çalıştırılacak personele verilecek yemeğe ilişkin olarak İdari Şartname’nin 25.3.1’inci ve 48’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin çelişkili olduğu, isteklilerin ihaleye sağlıklı teklif vermesini engeller nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale süreci içerisinde başvuru konusu ihaleye ilişkin alınan 19.01.2022 tarih ve 2022/UH.I-127 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 4. İdare Mahkemesi’nin 18.03.2022 tarihli ve E:2022/359, K:2022/555 sayılı kararı üzerine alınan 06.04.2022 tarihli ve 2022/MK-114 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 19.01.2022 tarihli ve 2022/UH.I-127 sayılı kararının şekil ve süre yönünden reddedilen 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddialar ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddialarının esasının incelenmesine” karar verildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu Kurul kararı üzerine esas incelemesi 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddiası ile sınırlı yapılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 67’nci maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, ( )… Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 24 AYLIK MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME SERVİS VE SERVİS SONRASI HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

24 ay süre ile malzeme dahil yemek pişirme servis ve sonrası hizmeti alınacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Tokat Devlet Hastanesi ve Ekleri, Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi ve ekleri Yemek Pişirme Servis ve Servis sonrası işler yapılacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri ve Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “… 13. Yüklenici hastane mutfağında çıkacak yangın ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır. Sigorta poliçesi işin süresini kapsayacak şekilde olup, sözleşme imzalanma aşamasında yüklenici tarafından sunulacaktır.

Tokat Devlet Hastanesi için

Mutfak 750 m2,

Depo 40 m2,

1. Yemekhane 342 m2,
2. Yemekhane 238 m2,

Ameliyathane yemekhanesi 40 m2,

Servis ve ofisler 288 m2 dir.

Hasta ve Personel sayısı: 1500 kişi çalışan personel, 730 kişi yatışı yapılmış hasta, 580 kişi hasta refakatçisi.

Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi için

Mutfak 240 m2

Servisler 245 m2

Yemekhane 280 m2

Hasta ve personel sayısı: 215 çalışan personel, 125 yatan hasta kapasitelidir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale işlem dosyasında yer alan bilgi ve belgelerden başvuruya konu ihalenin Tokat İl Sağlık Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme Servis ve Servis Sonrası Hizmet Alımı” işine ilişkin olduğu, ihale ilanının 15.11.2021 tarihinde yapıldığı, 54 adet ihale dokümanı indirildiği ve başvuru sahibi Yılmaz Ekinci tarafından 14.12.2021 tarihinde ihale dokümanına yönelik şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet başvurusunun idare tarafından 16.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen cevapla yerinde görülmediği, ihalenin 20.12.2021 tarihinde açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, ihaleye 10 isteklinin katıldığı, 24.12.2021 tarihinde ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik olarak başvuru sahibi Yılmaz Ekinci tarafından Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, yapılan incelemeler neticesinde alınan 19.01.2022 tarihli ve 2022/UH.I-127 sayılı Kurul kararı ile şikayet başvurusunun reddine karar verildiği, Yılmaz Ekinci tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan dava sonucunda Ankara 4. İdare Mahkemesi tarafından alınan kararla dava konusu Kurul kararının süre ve şekil yönünden reddedilen kısmının iptal edildiği, söz konusu mahkeme kararı üzerine alınan 06.04.2022 tarihli ve 2022/MK-114 sayılı karar ile başvuru sahibi Yılmaz Ekinci tarafından süresi içerisinde idareye yöneltilmeyerek itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen 3’üncü, 4’üncü ve 5’inci iddiaların esasının incelenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname düzenlemelerinde hastane mutfağında çıkabilecek yangın ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile zarar gören kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek amacıyla ihale konusu işin süresini kapsayan üçüncü kişi mali sorumluluk sigortasının yüklenici tarafından yaptırılacağının düzenlendiği, söz konusu poliçenin ise sözleşme imzalanma aşamasında sunulacağının belirtildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde ihaleye katılım aşamasında aranan belgelerden kurum tarafından taahhütname sunulmasına imkân tanınanlara ilişkin olarak kanıtlayıcı belgeler ile yine Kanun’un bahse konu maddesi kapsamında sayılan diğer belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacağı, söz konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye verilmemesi veya sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen durumlara aykırı hususlar içermesi halinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedileceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla yapılan değerlendirme neticesinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda aktarılan maddesinde sözleşmenin imzalanması öncesinde sunulması gereken belgelerin neler olduğunun hüküm altına alındığı, dolayısıyla idarelerce sözleşmenin imzalanması öncesinde ihale üzerinde bırakılan istekliden istenilebilecek belgelerin belirli olduğu anlaşılmıştır.

Ancak, incelemeye konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri ve Genel Hükümler”in düzenlendiği 8’inci maddesinde ihale üzerinde kalan istekli tarafından ihale konusu işin süresini kapsayan üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası poliçesinin sözleşme imzalanma aşamasında idareye ibraz edilmesi gerektiği yönünde düzenleme yapıldığı görülmüş olup, Kanun’un 10’uncu maddesinde sayılmayan söz konusu belgenin sözleşmenin imzalanması öncesinde idareye sunulmasının istenemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İhalenin Konusu, İşin Niteliği ve Miktarı” bölümünde “Tokat Devlet Hastanesi ve Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi bünyesinde yemek ve kahvaltı planlama, hazırlama, servis, dağıtım hizmetlerinin ve hizmet süresince gerçekleştirilmesi gerekli bulaşık, temizlik, bakım-onarım, atıkların toplanması gibi işlemlerin; hijyen ve sanitasyon kurallarına, Sağlık Bakanlığı yönetmeliklerine uygun şekilde gerçekleştirilmesini sağlamaktır. 730 Yataklı Tokat Devlet Hastanesinde 1500 [(+)(-) % 20] personel (kadrolu personel, hizmet alım personelleri, staj yapan öğrenciler), 125 yataklı Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinde 215 [(+)(-) % 20] personel (162 personel Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi personeli, 53 kişi hizmet alım personeli çalışmaktadır.) Yemek; haftanın 7 günü resmi ve dini bayramlar dahil tüm günlerde, her hasta ve refakatçisine sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği; hastanemizde normal mesaiye gelen personele öğlen yemeği; nöbetçi personele gece kahvaltısı, öğlen-akşam yemekleri verilecektir. (Yataklı tedavi kurumları madde 89: Kurumlarda; kadrolarında bulunan tüm personel ile yönetmelikler gereği hastanede staj yapan öğrencilere ve hizmet içi eğitime gelen sağlık ve yardımcı sağlık personeline öğle yemeği, bunlardan kurumda yatanlarla bu yönetmeliğin ilgili maddelerindeki hükümlere göre sürekli olarak kurumda kalanlar ve nöbetçilere üç öğün yemek ve vardiya uygulanan kurumlarda vardiyaya kalan personele çalışma sürelerine isabet eden öğünlerde yemek verilir.) Her hastaya, refakatçisine, personele ve nöbetçi personele, öğle yemeği ve akşam yemeği 4(dört kap) olarak verilecektir. Ayrıca uygun görülen yatan diyet hastalarına da ara öğün verilecektir.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Alınacak Hizmetin Miktarı” başlıklı 1’inci maddesinde “

TOKAT DEVLET HASTANESİ

TOKAT DR. CEVDET AYKAN RUH SAĞLIĞI VE HASTALIKLARI HASTANESİ

Diyet Kahvaltı

150.000 öğün

3.000 öğün

Kahvaltı

450.000 öğün

75.000 öğün

Diyet Yemek

250.000 öğün

6.000 öğün

Normal Yemek

1.600.000 öğün

250.000 öğün

Ara Öğün

200.000 öğün

120.000 öğün

R1 Açık Sıvı diyet

1.000 öğün

100 öğün

R2 Koyu Sıvı Diyet

5.000 öğün

100 öğün

” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri ve Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “ …

34. Yüklenici Hastane diyetisyeni tarafından belirlenen, onaylanan günlük yemek listelerindeki yemeklerin yapılması için gerekli malzemelerin temininde güçlük çekildiği durumlarda ya da meydana gelebilecek teknik arızalarda menü değişikliği yapılmak istendiğinde hastane diyetisyenlerinin onayını alacaktır. Ayrıca özel durumlarda (Ramazan ayı, Bayram, Yılbaşı, vb ) hastane diyetisyenleri yükleniciye önceden haber vermek koşulu ile değişiklik yapabilecektir. Ramazan ayında oruç tutan personel, hasta ve refakatçi için sahur ve iftar yemeği verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Teknik Şartname düzenlemelerinin incelenmesi neticesinde ihale konusu işin gerçekleştirileceği (yemek dağıtımının yapılacağı) Tokat Devlet Hastanesinde 1500 [(+)(-) % 20] personel, Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinde 215 [(+) (-) % 20] personelin çalıştığı, bu hastanelerde normal mesaiye gelen personele öğlen yemeği, nöbetçi personele ise gece kahvaltısı ile öğlen ve akşam yemeklerinin verileceği, her öğünün kişi başına 4 (dört kap) yemek olarak verileceği görülmüştür.

Yapılan incelemede ihale dokümanı kapsamında özel durumlar olarak belirtilen ramazan ayı, bayram, yılbaşı gibi günlerde yükleniciye önceden haber vermek koşulu ile menülerde değişiklik yapılabileceğinin belirtildiği, ramazan ayında ise yemek hizmetinden yararlananlardan oruç tutanlar için sahur ve iftar yemeğinin verileceği tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde ihale konusu iş kapsamında Tokat Devlet Hastanesi ve Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi’nde yatan hastalar ile refakatçilerine sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği olmak üzere üç öğün, normal mesaiye gelen personele tek öğün öğlen yemeği, nöbetçi personele ise gece kahvaltısı, öğlen ve akşam yemekleri olmak üzere üç öğün yemek servisinin yapılacağı anlaşılmış, özel günlerde hazırlanacak yemeklerin kap sayısına ya da Ramazan ayı için dağıtımı yapılacak öğün sayısına ilişkin ihale dokümanında herhangi bir belirleme yapılmadığı görülmüştür.

Bu itibarla özel günlerde ve ramazan ayında verilecek yemeklerin normal günlerde dağıtımı yapılacak öğün sayısı ile uyumlu olacağı, oruç tutan hasta ve refakatçilere dağıtımı yapılacak kahvaltı öğünü ile nöbetçi personele verilecek gece kahvaltısının sahurda, söz konusu kişilere verilecek akşam yemeği öğünün ise iftarda servis edileceği, dolayısıyla sadece Ramazan ayı için oruç tutanlara verilecek yemeklerin dağıtılacağı saatlerde değişiklik olacağı anlaşılmaktadır.

Bu durumda ihale konusu iş kapsamında özel günler ve ramazan ayında dağıtımı yapılacak yemek sayısında artış olmayacağı, yalnızca yemeklerin servis saatlerinde değişiklik yapılabileceği, ihale dokümanı kapsamında idarece normal yemek, diyet yemekleri (rejim 1 ve rejim
2 ), kahvaltı ve diyet kahvaltı için hazırlanacak yemeklerin listesi ile içeriklerinin verildiği, ihale dokümanında özel durumlar olarak belirtilen ramazan ayı, yılbaşı ve bayram günlerinde menülerde yapılacak değişikliğin yine Teknik Şartname’de yer verilen listelerde bulunan yemekler üzerinden yapılacağı hususları da göz önünde bulundurulduğunda ihale konusu iş alanında faaliyet gösterenlerin basiretli tacir olarak bu verileri baz alarak yılbaşı, bayram gibi özel günler ile ramazan ayında verilecek sahur ve iftar öğünlerine ilişkin maliyet hesaplamalarını yapabileceği anlaşıldığından söz konusu doküman düzenlemesinde isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şeklide oluşturmasını engeller nitelikte belirsizliğin bulunmadığı sonucuna ulaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından 05.06.2008 tarihinde yayımlanan 2008/42 nolu Genelge’nin “Hizmet Alımları” başlıklı 2’nci bölümünün “Hizmet Alımlarında Yemek, Yol ve Giyecek” başlıklı (B) maddesinde “… Bakanlığımıza bağlı kurum ve kuruluşlarca, hizmet alımı kapsamında çalışan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının istekliler tarafından karşılanmasının öngörüldüğü durumlarda;

a) İşçilerin yemek ihtiyaçlarının ayni veya nakdi olarak karşılanması için firmalara bir bedelin ödenmesi uygulaması yerine, yemek ihtiyaçlarının hastane tarafından çıkartılan yemekten bedelsiz karşılanması yönünde şartnamelere hüküm konulması ve yemek bedelinin yaklaşık maliyet hesaplamalarında dikkate alınmaması,

b) Yol ihtiyaçlarının ise, istekliler tarafından ayni (idarenin takdirine göre toplu taşıma araçlarından sağlanacak bilet veya servis imkânlarıyla karşılanması gibi) olarak karşılanacağına dair şartnamelere hüküm konulması ve yaklaşık maliyet hesaplamalarında yol bedelinin dikkate alınması uygun görülmüştür.

Bu çerçevede;

1. Öncelikle bu uygulamada, hizmet alımı kapsamında çalıştırılan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının karşılanması noktasında, kurumlarımızın her hangi bir yükümlülüklerinin/zorunluluklarının olmadığının bilinmesi,
2. İşçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten karşılanabilmesi için ihale dokümanına (şartname ve sözleşmelere) aşağıdaki şekilde hüküm konulması gerekmektedir.

“İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Hizmetin Yürütülmesi sırasında personele ödenecek ücretler;

Aşçıbaşı için Asgari ücretin %100 fazlası ,

Gıda Mühendisi için Asgari ücretin %70 fazlası ,

Aşçı Asgari ücretin %60 fazlası

Aşçı yardımcısı Asgari ücretin %30 fazlası

Diğer personel için Asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır. Personel sayısı teknik şartnamede belirtilmiştir.

Resmi bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırılacak olup ;

Tokat Devlet Hastanesi bünyesinde 1.vardiyada 30 kişi (1 Aşcı Başı, 4 Aşçı, 5 Aşçı Yardımcısı, 17 Garson ve 3 Bulaşıkçı ) 2. Vardiyada 29 kişi ( 1 Gıda Mühendisi, 4 Aşçı, 5 Aşçı Yardımcısı, 17 Garson ve 2 Bulaşıkçı ) çalıştırılacaktır;

Tokat Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinde ise 1. vardiyada 4 kişi (1 Aşçı,1 Aşçı Yardımcısı, 2 garson) 2.vardiyada 4 kişi (1 Aşçı,1 Aşcı Yardımcısı,1 garson, 1 Bulaşıkçı) çalıştırılacaktır.

a) Personele ait tüm yasal, sosyal ve özlük hakları (maaş, giyim-kuşam, kıdem tazminatı vb.) ile nevi teknik şartnamede belirtilen ve sözleşme süresi boyunca sağlık tesislerinin yemekhanesinde bulundurulması/kullanılması gereken ekipman ve her türlü giderler istekli tarafından verilen teklif fiyata dahil edilecektir.

b) Yol: Sözleşme kapsamında çalıştırılacak her bir personele her ay 26 gün üzerinden günlük brüt 8,40-TL. yol bedeli nakdi olarak ödenecektir. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir.

Yemek: Çalışacak personel için yemek bedeli ön görülmemiş olup, aylık 26 gün üzerinden yüklenici tarafından karşılanacaktır. Verilecek yemek hastane personeline verilen menüden farklı olamaz…” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Personel Giderleri, Nitelikleri ve Ödenecek Ücretler” başlıklı 6’ncı maddesinde “Hizmetin yürütülebilmesi için gerekli işçi sayısı ve nitelikleri aşağıda gösterilmiştir.

1. İşçilerin nitelikleri ve sayıları:

TOKAT DEVLET HASTANESİ

TOKAT DR. CEVDET AYKAN RUH SAĞLIĞI VE HASTALIKLARI HASTANESİ

Aşçı başı

1 kişi

Aşçı

8 kişi

2 kişi

Aşçı yardımcısı

10 kişi

2 kişi

Bulaşıkçı

4 kişi

1 kişi

Bulaşıkçı (engelli)

1 kişi

Garson

33 kişi

3 kişi

Garson (engelli)

1 kişi

Gıda mühendisi

1 kişi (tam mesai yapacaktır)

6.2. Maaş Ve Yol Ücreti

1-Aşçıbaşı için Asgari ücretin %100 fazlası,

2-Aşçı için Asgari ücretin % 60 Fazlası

3-Aşçı yardımcısı için Asgari ücretin % 30 Fazlası

4-Gıda Mühendisi için Asgari ücretin % 70 fazlası,

5- Diğer personel için Asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır.

6.2.1. Tokat Devlet Hastanesi bünyesinde Resmi bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırılacak olup 1.vardiyada 30 kişi (1 Aşçı Başı, 4 Aşçı, 5 Aşçı Yardımcısı, 17 Garson ve 3 Bulaşıkçı) 2. Vardiyada 29 kişi (1 Gıda Mühendisi, 4 Aşçı, 5 Aşçı Yardımcısı, 17 Garson ve 2 Bulaşıkçı) çalıştırılacaktır; Tokat Dr. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinde ise 1. vardiyada 4 kişi (1 Aşçı, 1 Aşçı Yardımcısı, 2 garson) 2.vardiyada 4 kişi (1 Aşçı,1 Aşçı Yardımcısı,1 garson,1 Bulaşıkçı) çalıştırılacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri ve Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “ …

65. Yüklenici, teknik şartnamede istenen özellikteki ve sayıdaki personel ile hizmet verecek, çalıştırdığı personelin yemeğini kendisi karşılayacaktır. İdarenin belirleyeceği zamanlarda personel sayımı yapılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler incelendiğinde ihale konusu iş kapsamında işin gerçekleştirileceği her iki hastanede toplam 67 personelin çalıştırılacağı, personele ait tüm yasal, sosyal ve özlük hakları ile nakdi olarak ödenecek yol bedelinin teklif fiyatına dahil edileceği, personel için yemek bedelinin öngörülmediği söz konusu bedelin yüklenici tarafından karşılanacağı, ihale konusu işte çalışacak personele verilecek yemeğin hastane personeline verilen menüden farklı olmayacağının düzenlediği görülmüştür.

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 2008/42 nolu Genelge’si ile kendilerine bağlı kurum ve kuruluşlarca, hizmet alımı kapsamında çalışan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının istekliler tarafından karşılanmasının öngörüldüğü ihalelerde işçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten karşılanabilmesi için ihale dokümanına işçilerin yemek ihtiyaçlarının yüklenici tarafından karşılanacağı, ancak söz konusu yemek maliyetine ilişkin olarak idarece yükleniciye bedel ödenmeyeceği, yüklenicinin çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalandırılmak suretiyle giderileceğine dair düzenlemelerin konulması talimatı verilerek isteklilerin tekliflerini hazırlarken iş kapsamında çalıştıracakları personelin yemek giderine ilişkin herhangi bir bedel öngörmemelerinin sağlanması amaçlanmıştır.

Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde idarece ihale konusu işte çalışan personelin yemek ücretinin teklif fiyata dahil giderler arasında sayılmadığı, ihale dokümanında söz konusu personelin yemek ihtiyacının yüklenici tarafından karşılanacağı ve anılan personele verilecek yemeğin hastane personeline dağıtılacak menü ile aynı olacağı yönünde yapılan düzenleme sayesinde Sağlık Bakanlığı’nın 2008/42 nolu Genelge’si doğrultusunda ihale konusu işte çalışan işçilerin iş kapsamında dağıtımı yapılacak olan yemekten faydalandırılması suretiyle söz konusu ihtiyacın Teknik Şartname’nin 65’inci maddesi uyarınca yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacağı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla başvuru sahibi tarafından iddia edilenin aksine idarece ihale dokümanında ihale konusu işte çalıştırılacak personelin yemek giderlerine yönelik yapılan düzenlemenin Sağlık Bakanlığı’nın 2008/42 nolu Genelge’sine uygun olduğu ve ihale dokümanı düzenlemelerinde bu hususta herhangi bir çelişkinin yer almadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.