KİK Kararı: 2022/UH.I-512 (20 Nisan 2022)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/023
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 20.04.2022
Karar No : 2022/UH.I-512
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

A G Gıda Akar. Tur. İnş. Hiz. İşl. Nakl. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/113006 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 29.03.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak A G Gıda Akar. Tur. İnş. Hiz. İşl. Nakl. Tic. Ltd. Şti.nin 23.03.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.03.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.04.2022 tarih ve 16614 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.04.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/348 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlıklı 11’inci maddesinde “Sosyal sigortalar mevzuatı her türlü işçi işveren hakkındaki kanunlardan dolayı işçi alınması veya ücretlerinin ve haklarının ödenmemesi, işçi çıkartılması gibi hadiselerden dolayı tüm sorumluluklar yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesinin yer aldığı, işbu düzenlemeden kıdem tazminatının da yüklenici tarafından ödeneceğinin anlaşıldığı, yüklenici tarafından istihdam edilecek personelden kaç kişinin kıdem tazminatını hak ederek işten ayrılacağına ilişkin tespitin başlangıçta yapılması mümkün olmadığından yüklenicilere mevzuatta yer almayan bir külfetin yüklendiği, dolayısıyla isteklilerin teklif verme aşamasında hizmetin ifa süreci içerisinde oluşabilecek kıdem tazminatı giderini gerçekçi olarak hesaplamalarının öngörülebilir olmadığı, söz konusu düzenleme sonucunda bazı isteklilerin kıdem tazminatını teklif fiyatlarına dâhil edebilecekleri, bu durumun da anılan isteklilerin kıdem tazminatını teklif fiyatına dâhil etmeyen isteklilere göre daha yüksek teklif vermelerine yol açabileceği, böylece rekabet ilkesinin ortadan kalkacağı,

2. Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare gerek gördüğü takdirde firma, tam teşekküllü ve gıda konusunda uzmanlaşmış bir laboratuvar tarafından çalıştığı mekan araç, gereç kullandığı yiyecek malzemeleri ve çalıştırdığı personelin temizlik ve gıda tüzüğüne uygunluğunu test ettirip rapor sonuçlarını idareye ibraz zorundadır. Ayrıca steril kaplarda günlük alınan yemek örnekleri 72 saat saklanmak suretiyle idare tarafından talep edildiğinde test edilmeye hazır bulundurulacaktır. Bu testler için yapılan harcamalar yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, anılan testler için yapılan harcamaların yüklenici tarafından karşılanacağının anlaşıldığı, ancak açık ve net olarak hangi testlerin yapılması gerektiğinin ihale dokümanında belirtilmediği, bu haliyle öngörülemez bir test maliyetinin ortaya çıktığı ve bu durumun fiyat tekliflerinin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını engellediği,

3. Teknik Şartname’de “Aylık Örnek Yemek Menüsü”ne yer verildiği, söz konusu menüde yer alan mercimek çorbası, etli taze fasulye, şehriye çorbası, peynirli milföy börek, kıymalı biber dolma, revani, sütlaç, etli kuru fasulye ve salatanın Teknik Şartname’nin farklı bölümlerinde birbirinden farklı içerik ve gramajlarla düzenlendiği, anılan yemeklerde yer alan limon, biber, ayçiçek yağı, süt, yoğurt, yumurta, pirinç, pirinç unu, domates salçası malzemeleri için belirlenen gramajların çelişkili olduğu,

Teknik Şartname’nin 12’nci sayfasındaki “C. Salatalar” başlıklı bölümde yer verilen salata içeriği ile anılan Şartname’nin 18’inci, 27’nci, 35’inci ve 38’inci sayfalarında yer alan salata içeriğinin birbirinden farklı olduğu, 12’nci sayfada salata içeriğinin “100 gr taze sebze, 5 gr zeytinyağı, 1/8 adet limon, 1/2 adet yumurta, 1/4 adet marul, 100 gr havuç, 1/2 adet salatalık” şeklinde düzenlenmesine karşın, anılan Şartname’nin 18’inci, 27’nci, 35’inci ve 38’inci sayfalarında yer alan salata içeriğinin “125 gr limon, 250 gr marul, 100 gr havuç, 100 gr karalahana, 10 gr zeytinyağı” şeklinde düzenlendiği,

İdarenin şikâyete cevap yazısında menülerin içeriklerinin mevsime göre değişiklik göstereceğinin açıkça kabul edildiği, bu durumun anılan yemeklerin hangi içerikler dikkate alınarak hazırlanacağı bilinemediğinden aynı yemeğe ilişkin farklı fiyat tekliflerinin ortaya çıkmasına sebep olduğu ve fiyat tekliflerinin eşit koşullarda ve sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını engellediği,

4. İdari Şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71 İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,79” düzenlendiği, ancak anılan düzenlemeden söz konusu ihalede uygulanacak olan Sınır Değer Katsayısının (R) hangisinin kullanılacağının anlaşılamadığı, katsayının 0,71 olarak uygulanması durumunda ortaya çıkacak sınır değer ile katsayının 0,79 olarak uygulanması durumunda ortaya çıkacak sınır değerin birbirinden farklı olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

“Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. …” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dâhil Olacak Giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yemek Hazırlama ve Servis Hizmeti

b) Miktarı ve türü:

Öğrenim Dönemi Yemek: 156 gün1350 öğün yemek= 210600 adet yemek
Öğrenim Dönemi Dışı Yemek:96 gün450 öğün yemek=43200 adet yemek olmak üzere toplam 253800 adet yemek

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İzmir Yüksek Teknoloji Enstitüsü Kafeterya Binası” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.1. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

1.Her türlü yiyecek ve içecek malzemesi

2.Temizlikte kullanılacak malzemeler

3.Elektrik, su ve doğalgaz giderleri

4.Demirbaş malzemelerin bakım ve onarım giderleri

5.Servis malzemesi giderleri

6.Sözleşme imzalandıktan sonra ilgili belediyelerden "Gayri Sıhhi Müesseselerde (GSM) İşyeri Açma ve Çalıştırma Ruhsatı" alınması ile ilgili giderler yer almaktadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Hizmetleri” başlıklı 8’inci maddesinde “…İhale konusu olan yemek hazırlama ve servis işi ile ilgili olarak personelin haftalık mesailerinin tamamını idareye ait iş yerinde geçirmesi öngörülmemektedir.” düzenlemesi,

“İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlıklı 11. maddesinde “…Sosyal sigortalar mevzuatı her türlü işçi işveren hakkındaki kanunlardan dolayı işçi alınması veya ücretlerinin ve haklarının ödenmemesi, işçi çıkartılması gibi hadiselerden dolayı tüm sorumluluklar yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. Sözleşme konusu olan yemek hazırlama ve servisi işi ile ilgili olarak Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde tanımlanmış olan personelin haftalık mesaisinin tamamını idareye ait işyerinde geçirmesi öngörülmemektedir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak yapılan yaklaşık maliyet hesabı ve personelin mesaisinin tamamını ilgili idarede geçirme zorunluluğu bulunmadığına yönelik doküman düzenlemelerinden söz konusu ihalenin personel çalıştırmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin iddiaya konu maddesinde, sosyal sigortalar mevzuatı, her türlü işçi işveren hakkındaki kanunlardan dolayı işçi alınması veya ücretlerinin ve haklarının ödenmemesi, işçi çıkartılması gibi hadiselerden dolayı tüm sorumlulukların yüklenici firmaya ait olduğu düzenlenmiş olmakla birlikte, söz konusu düzenlemede ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kıdem tazminatına ilişkin sorumluluğun yükleniciye ait olduğuna dair açıkça bir ibarenin yer almadığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu, diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yer alan kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, Teknik Şartname’nin 11’inci maddesi ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemelerden başvuru sahibinin iddia ettiği üzere kıdem tazminatının yüklenici tarafından ödeneceğine ilişkin herhangi bir ibarenin yer almadığı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında Kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda ihale dokümanında yer alan düzenlemenin hukuka aykırı olmadığı, isteklilerin tekliflerini sunmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Malzeme, tesis ve işçilik kalitesi” başlıklı 17’nci maddesinde “Bütün malzemeler, tesisler ve işçilik;

(a) Sözleşmede ve eklerinde belirtilen tip ve türlerde ve kontrol teşkilatının talimatlarına uygun olacak,

(b) İmalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacaktır.

Yüklenici, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edecek ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacaktır.

Bütün numuneler, yüklenici tarafından sözleşme ile temin ve ibraz edilmeleri açıkça öngörüldüğü takdirde masrafları yükleniciye ait olmak üzere temin edilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.

…

Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare gerek gördüğü takdirde firma, tam teşekküllü ve gıda konusunda uzmanlaşmış bir laboratuvar tarafından çalıştığı mekan araç, gereç kullandığı yiyecek malzemeleri ve çalıştırdığı personelin temizlik ve gıda tüzüğüne uygunluğunu test ettirip rapor sonuçlarını idareye ibraz zorundadır. Ayrıca steril kaplarda günlük alınan yemek örnekleri 72 saat saklanmak suretiyle idare tarafından talep edildiğinde test edilmeye hazır bulundurulacaktır. Bu testler için yapılan harcamalar yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği, ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deneylerin yapılabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı,

Malzeme, tesis ve işçilik kalitesinin sağlanması amacıyla da, bütün malzemeler, tesisler ve işçiliğin, imalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacağı, yüklenicinin, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edeceği ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacağı da anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin başvuruya konu düzenlemesinde yüklenicinin çalıştığı mekân, araç, gereç, kullandığı yiyecek malzemeleri ve çalıştırdığı personele ilişkin testlerin idarece gerek görülmesi halinde yaptırılacağı, aynı şekilde, hazırlanan yemeklerden alınacak örneklerin de idarece talep edilmesi halinde test edileceği ifade edilmiştir.

Bu kapsamda yüklenicinin çalıştığı mekân, araç, gereç, kullandığı yiyecek malzemeleri, çalıştırdığı personel ve hazırlanan yemeklerden alınacak örneklerin kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulabileceği, söz konusu hususların denetim ve testlere tabi tutulmasının kamu ihale mevzuatı uyarınca kontrol teşkilatına tanınan yetki sınırları içerisinde olduğu, denetim ve test gerekliliklerinin ne şekilde ortaya çıkacağı ve testlerin ne sıklıkla yapılacağının muhtemel durumlara ilişkin olduğu, muhtemel durumların ise değişkenlik gösterebileceği ve işin doğası gereği bilinemeyeceği dikkate alındığında söz konusu hususun doküman kapsamında açıkça düzenlenmesinin mümkün olmadığı ve yemek hizmetleri alanında faaliyet gösteren basiretli bir tacirin söz konusu gider kalemini öngörerek teklif hazırlayabileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yemekte Kullanılacak Malzemeler” başlıklı 3’üncü maddesinde “Yemek gramajlarında ekli listede (Ek
1 ) belirtilen gramajlara uyulacaktır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Verilecek Hizmetin Cinsi” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Yemek çeşitlerine göre, kullanılacak gıda malzemelerine ait şartname ekindeki gramajlarına aynen uyulacaktır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname eki EK-1: Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı (Gram Olarak) Listesinde “

Grup Yemek Adı

Gıda Cinsi

Bir Porsiyon Miktar (Gr)

Değiştirme Şekilleri

A. Etli Bakliyat Yemekleri

Et-Kemiksiz

50

Kemikli 70 gr. alınır.

K. Baklagil

50

Domates

20

Yerine 5 gr. Domates salçası

K. Soğan

25

Ayçiçek yağı

10

A. Etli Taze Sebze Yemekleri

Et-Kemiksiz

50

Kemikli 70 gr. alınır

Taze Sebze

150-200

Domates

20

Yerine 5 gr. Domates salçası

Kuru Soğan

25

Ayçiçek yağı

10

A. Etli Dolmalar ve Sarmalar

Et-Kemiksiz

50

Lahana

100

Yaprak

50

Biber

100

Kabak

200

Domates

200

Yerine 5 gr. Domates salçası

Pirinç

30

Maydanoz

5

Domates

20

Ayçiçek yağı

5

Kuru Soğan

25

B. Börekler

Yufka

75

Yerine 100 gr. milföy

Ayçiçek yağı

20

Peynir

10

Yerine 70 gr sebze

Yumurta

1/8

Süt veya Yoğurt

20

C. Salatalar

Taze Sebze

100

Çeşitli, mevsimlik

Zeytin yağı

5

Limon

1/8

Yumurta

½

Gerekirse

Marul

¼

Havuç

100

Salatalık

½

D. Mercimek Çorbası

K. Mercimek

20

Et suyu ile yapılırsa yağ konmaz.

K. Soğan

10

Un

5

Ayçiçek yağı

10

Domates

20

Yerine 5 gr. Domates salçası

Limon

1/8

D. Şehriye Çorbası

Şehriye

20

Domates

20

5 gr. Domates salçası

Limon

1/8

Ayçiçek yağı

10

Un

5

F. Sütlaç

Pirinç

20

Şeker

30

Süt

150

İrmik

30

F. Revani

Yumurta

¼

Şeker

50

Tereyağ

10

”düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Teknik Şartname eki EK-3: 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nde aşağıdaki tabloların yer aldığı anlaşılmıştır.

YEMEK MALİYET TABLOSU 1

YEMEK ADI

SALATA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

LİMON

KG

0,125

MARUL

KG

0,25

HAVUÇ

KG

0,1

K.LAHANA

ADET

0,1

Z.YAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU 3

YEMEK ADI

ŞEHRİYE ÇORBASI

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

ŞEHRİYE

KG

0,02

DOMATES SALÇASI

KG

0,005

AYÇEÇİK YAĞI

KG

0,01

UN

KG

0,005

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU 4

YEMEK ADI

PEYNİRLİ MİLFÖY BÖREK

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

MİLFÖY

KG

0,1

PEYNİR

KG

0,01

YUMURTA

ADET

0,125

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU 6

YEMEK ADI

MERCİMEK ÇORBASI

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

K. MERCİMEK

KG

0,02

UN

KG

0,005

DOMATES SALÇASI

KG

0,005

K. SOĞAN

KG

0,01

AYÇİÇEKYAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK ADI

ETLİ TAZE FASULYE

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

ET

KG

0,05

TAZE FASULYE

KG

0,2

BİBER

KG

0,02

DOMATES

KG

0,02

K. SOĞAN

KG

0,025

AYÇİÇEKYAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU 9

YEMEK ADI

KIYMALI BİBER DOLMA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

ET

KG

0,05

PİRİNÇ

KG

0,03

BİBER

KG

0,1

MAYDANOZ

ADET

0,005

DOMATES

KG

0,02

YOĞURT

KG

0,05

AYÇİÇEKYAĞI

KG

0,005

K. SOĞAN

KG

0,025

TOPLAM:

YEMEK ADI

REVANİ

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

İRMİK

KG

0,03

YUMURTA

ADET

1/8

YOĞURT

KG

0,01

ŞEKER

KG

0,05

TEREYAĞ

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU 10

YEMEK ADI

SALATA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

LİMON

KG

0,125

MARUL

KG

0,25

HAVUÇ

KG

0,1

K.LAHANA

ADET

0,1

Z.YAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET FORMU-15

YEMEK ADI

MERCİMEK ÇORBASI

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

K. MERCİMEK

KG

0,02

UN

KG

0,005

DOMATES SALÇASI

KG

0,005

K. SOĞAN

KG

0,01

AYÇİÇEKYAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU-16

YEMEK ADI

ŞEHRİYE ÇORBASI

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

ŞEHRİYE

KG

0,02

DOMATES SALÇASI

KG

0,005

AYÇİÇEK YAĞI

KG

0,01

UN

KG

0,005

TOPLAM:

YEMEK ADI

SÜTLAÇ

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

SÜT

KG

0,15

ŞEKER

KG

0,03

PİRİNÇ UNU

KG

0,02

YEMEK MALİYET TABLOSU-18

YEMEK ADI

ETLİ KURU FASULYE

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

ET

KG

0,05

KURU FASULYE

KG

0,05

DOMATES SALÇASI

KG

0,05

K. SOĞAN

KG

0,025

AYÇİÇEK YAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK ADI

SALATA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

LİMON

KG

0,125

MARUL

KG

0,25

HAVUÇ

KG

0,1

K.LAHANA

ADET

0,1

Z.YAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK MALİYET TABLOSU-21

YEMEK ADI

MERCİMEK ÇORBA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

K.MERCİMEK

KG

0,2

UN

KG

0,005

DOMATES SALÇASI

KG

0,005

K.SOĞAN

KG

0,01

AYÇİÇEK YAĞI

KG

0,01

TOPLAM:

YEMEK ADI

SALATA

MALZEME

BİRİM

KULLANILAN MİKTAR

BİRİM FİYAT

TUTAR

LİMON

KG

0,125

MARUL

KG

0,25

HAVUÇ

KG

0,1

K.LAHANA

ADET

0,1

Z.YAĞI

KG

0,05

TOPLAM:

İdarece Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yemek gramajları hesaplanırken Teknik Şartname ekinde yer alan “EK:1 Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi”nde belirtilen gramajlara uyulacağının düzenlendiği, 4’üncü maddesinde ise yemek çeşitlerine göre, kullanılacak gıda malzemelerine ait Teknik Şartname ekindeki gramajlarına aynen uyulacağının ifade edildiği, ancak Teknik Şartname ekinde yer alan belgeler incelendiğinde “EK:1 Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi” ve “EK:3 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi” olmak üzere yemek gramajlarına ilişkin olarak iki farklı listenin belirlendiği, söz konusu listeler karşılaştırmalı olarak incelendiğinde;

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “D. Mercimek Çorbası” içeriğinde “1/8 Adet Limon” girdisi yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 6, 15 ve 21’inci Yemek Maliyet Tablolarında yer alan mercimek çorba içeriğinde limon girdisinin bulunmadığı,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “A. Etli Taze Sebze Yemekleri” bölümünde belirtilen etli taze sebze yemeği içeriğinde biber girdisinin bulunmadığı, ancak 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 6’ncı Yemek Maliyet Tablosunda yer alan etli taze fasulye içeriğinde 20 gr biber girdisine yer verildiği,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “D. Şehriye Çorbası” içeriğinde “1/8 Adet Limon” girdisi yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 3’üncü ve 16’ncı Yemek Maliyet Tablolarında yer alan şehriye çorba içeriğinde limon girdisinin bulunmadığı,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “B. Börekler” başlıklı bölümünde yer alan börek içeriğinde “20 gr Ayçiçek yağı” ve “20 gr süt veya yoğurt” girdileri yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 4’üncü Yemek Maliyet Tablosu’nda yer alan peynirli milföy börek içeriğinde ayçiçek yağı ve süt veya yoğurt girdilerinin bulunmadığı,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “A. Etli Dolmalar ve Sarmalar” başlıklı bölümünde yer alan etli dolma içeriğinde yoğurt girdisinin bulunmadığı, ancak 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 9’uncu Yemek Maliyet Tablosu’nda yer alan kıymalı biber dolma içeriğinde 50 gr yoğurt girdisine yer verildiği,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “F. Revani” içeriğinde 1/4 adet yumurta girdisinin bulunduğu, yoğurt girdisinin bulunmadığı, ancak 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 9’uncu Yemek Maliyet Tablosunda yer alan “Revani” içeriğinde ise 1/8 adet yumurta ve 10 gr yoğurt girdilerine yer verildiği,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “F. Sütlaç” içeriğinde “20 gr pirinç” girdisi yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 16’ncı Yemek Maliyet Tablosunda yer alan “Sütlaç” içeriğinde pirinç girdisinin bulunmadığı, bunun yerine 20 gr pirinç unu girdisine yer verildiği,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “A. Etli Bakliyat Yemekleri” başlıklı bölümünde 20 gr domates ya da bunun yerine 5 gr domates salçası girdisi yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 18’inci Yemek Maliyet Tablosunda yer alan etli kuru fasulye içeriğinde “0,05 kg domates salçası” girdisinin bulunduğu, dolayısıyla söz konusu listeye göre etli bakliyat yemeklerinde 50 gr domates salçası kullanılmasının öngörüldüğü,

Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi’nin “C. Salatalar” başlıklı bölümünde salata içeriğinde “100 gr taze sebze, 5 gr zeytinyağı, 1/8 adet limon, 1/2 adet yumurta, 1/4 adet marul, 100 gr havuç, 1/2 adet salatalık” girdileri yer almakta iken, 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi’nin 1, 10, 18 ve 21’inci Yemek Maliyet Tablolarında yer alan salata içeriğinde “125 gr limon, 250 gr marul, 100 gr havuç, 100 gr karalahana, 10 gr zeytinyağı” girdilerinin bulunduğu,

Bu haliyle anılan düzenlemelerde aynı yemekte kullanılacak girdilerin içerik ve gramajlarının birbirinden farklı olduğu görülmüştür.

Bu kapsamda mercimek çorbası, etli taze fasulye, şehriye çorbası, peynirli milföy börek, kıymalı biber dolma, revani, sütlaç, etli kuru fasulye ve salata için “EK-1: Bir Porsiyon Yemekte Bulunması Gereken Malzeme Miktarı Listesi”nde yer alan girdilerin içerik ve gramajları ile “EK:3 1 Aylık Örnek Menüye İlişkin Malzeme Listesi”nde yer alan girdilerin içerik ve gramajlarının birbirinden farklı olduğu tespit edilmiş olup, söz konusu hususun isteklileri tekliflerini hazırlama aşamasında çelişkiye düşürebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.” hükmü,

14.02.2022 tarihinde EKAP’a yüklenen İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71

İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,82

İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,82…” düzenlemesi,

17.03.2022 tarihinde EKAP üzerinden doküman indiren firmalara gönderilen zeyilname bildirimi konulu yazıda,

“1) “İdari Şartnamenin Diğer Hususlar Başlıklı 47. Maddesi içerisinde yer alan “İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,82

İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,82” sınır değer katsayısı ifadeleri aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

Madde 47 - Diğer Hususlar

47.1 İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R):Malzemeli Yemek/0,79” düzenlemesi,

17.03.2022 tarihinde zeyilname sonrası EKAP’a yüklenen İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71

İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,79…” düzenlemesi bulunmaktadır.

İtirazen şikâyete konu ihalede idarece 14.02.2022 tarihinde EKAP’a yüklenen İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde sınır değer hesabında dikkate alınacak R katsayısının “0,71” ve “0,82” olmak üzere iki farklı şekilde belirlendiği, firmalar tarafından ihale dokümanı düzenlemelerine ilişkin olarak yapılan şikâyet başvuruları üzerine idarece 17.03.2022 tarihli zeyilnamenin düzenlendiği, söz konusu zeyilname ile sınır değer hesabında dikkate alınacak R katsayısının “0,71” ve “0,79” olmak üzere yine iki farklı şekilde belirlendiği ve söz konusu zeyilnamenin doküman edinen tüm isteklilere 17.03.2022 tarihinde EKAP üzerinden gönderildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin ise 23.03.2022 tarihinde zeyilnameli ihale dokümanını edindiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde iki farklı katsayıya yer verilmesinin sınır değer hesabında hangi katsayının kullanılacağına yönelik olarak tereddüte yol açacağı, idarece ihale dokümanında tek bir R katsayısı belirlenerek bu katsayı üzerinden sınır değerin hesaplanması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.