Hizmet Alımı İhalesinde Teknik Şartname Belirsizliği İtirazı Reddedildi

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/001
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 05.01.2022
Karar No : 2022/UH.I-45
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İzkars Araç Kiralama Servis Karoser Oto Yedek Parça Lastik Oto Boya Oto Dizayn Oto Aksesuar Araç Kiralama Nakliye Reklam Organ. İnş. Emlak Akaryakıt Dış Tic. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seydikemer - Eşen- T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/691053 İhale Kayıt Numaralı “Personel Servis Taşıma” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seydikemer - Eşen- T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü tarafından 29.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Servis Taşıma” ihalesine ilişkin olarak İzkars Araç Kiralama Servis Karoser Oto Yedek Parça Lastik Oto Boya Oto Dizayn Oto Aksesuar Araç Kiralama Nakliye Reklam Organ. İnş. Emlak Akaryakıt Dış Tic. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.12.2021 tarih ve 57583 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2033 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Teknik Şartname'nin “Taşıtların Haftalık Sefer Tarifeleri” başlıklı maddesinin belirsizlik yarattığı ve teklif oluşturulmasına engel teşkil ettiği, şöyle ki; idarenin sayma suretiyle belirlediği durumlar kapsamında kullanılacak araçlar için sadece yapılan kilometreye göre bedel ödeneceğini belirten düzenlemenin ihale ve iş ile ilgili mevzuata aykırılık teşkil ettiği, mesai saatleri dışında ve tatil günlerinde yapılacak çalışmaya ait düzenlemede, söz konusu durumlar için çalıştırılabilecek araç sayısı, araçların güzergâhları ve yapacakları km bilgileri belirtilmediği gibi, şoförü ile çalıştırılması zorunlu olan bu araçların cinsine ve en önemlisi aracın şoförü ile birlikte ne kadar süre çalıştırılacağına yani çalışma saatlerine ilişkin herhangi bir bilgiye yer verilmediği, çalışmanın ilave olarak yapılacağı ve idarenin isteğine bağlı olarak muhtelif çalışmalarda km başına ücret ödeneceği, dolayısıyla yüklenicinin bekleme süreleri vb. için ne kadar ücret ödeneceğini bilmek zorunda olduğu, isteklilerin tekliflerini araçların günlük yapacakları km bedeli mesai saatleri gibi kriterler üzerinden oluşturdukları ancak idarenin eksik kabullere göre iş yaptırması yönünden de mevzuata aykırı olduğu, şoförlerin 4857 sayılı İş Kanunu gereği ödemesi gereken mesai, fazla mesai veya tatil bayram çalışması durumunun göz önüne alınmadığı, dolayısıyla görevlendirmede hangi şoförün aracıyla ne kadar bekleyeceğinin belli olmadığı, bu geziler çerçevesinde şoförün konaklama giderlerinin de öngörülmediği, bu nedenle Teknik Şartname'nin “Yüklenicinin Çalıştıracağı Şoförlerle İlgili Hususlar” maddesinde yüklenicinin servis araçlarının işletilmesinde şoför ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunu ve ilgili Yönetmeliklerde belirtilen şartları yerine getirmekle yükümlü olduğu hususu dikkate alındığında, fazla mesai, tatil, bayram çalışması ve buna ait ücretler dikkate alınmadan sadece yapılacak kilometreye bağlı ödeme yapılmasına ilişkin düzenlemenin eksik ve yetersiz olduğu, bu hususun ne kadar süre şoförlü hizmet verileceği belirli olmayan ve herhangi bir ödeme yapılmayacağı belirtilen düzenleme hakkında haklılıklarının görüleceği, bu durumun yüklenicinin hesap yapmayacağı ve bağlı olarak teklif oluşturmayacağı bir durumla karşı karşıya bıraktığı, ayrıca araçların il dışına çıkarılamayacağının Kamu Kurum ve Kuruluşları Servis Hizmetleri Yönetmeliği ile hükme bağlandığı, bu nedenle bu husus için personel servis hizmeti kapsamında bu şekilde hizmet alınmasının mümkün olmadığı için personel servis hizmeti değil araç kiralama hizmeti satın alınması gerektiği, söz konusu görevler dikkate alınarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılarak araç cinsi belirtilmek suretiyle gün veya saat birimi üzerinden teklif alınması gerektiği,
İhale dokümanında Vardiya personeli servisi hizmetine yönelik düzenlemelerin belirsizlik yarattığı, birim fiyat teklif cetvelinde ve Teknik Şartname'de yer verilen vardiya personeli servisi için araçlara ait düzenlemenin ilgili mevzuata aykırılık teşkil ettiği, söz konusu düzenlemede ring yapacak araçların 365 gün tam zamanlı olarak hizmet sunacağı belirtilerek araç özelliklerine yer verildiği, hangi saatlerde hizmet sunulacağının belirtilmediği, 4857 sayılı İş Kanunu dikkate alınmadan düzenleme yapıldığı, çalıştırılacak personel bazında fazla mesai verilip verilmeyeceği, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde çalışma yapılıp yapılmayacağı veya kaç gün kaç saat çalışılacağı belirtilmediği gibi personel sayısına da yer verilmediği, bu durumun isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasına engel teşkil ettiği ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,
İhale dokümanında araç kapasitelerinin aşılmasına yönelik olarak yapılan düzenlemenin belirsizlik yarattığı ve teklif oluşturulmasına engel teşkil ettiği, ihaleye ait 2.19 ve 2.20'nci maddelerinde yer verilen düzenlemeler ile idarece istenilen araç kapasitelerinin aşılması durumunda, yüklenicinin yeni koltuk kapasitesini tamamlayacak şekilde daha büyük ve aynı kapasitedeki iki araç ile hizmet sağlanabileceği, bu durumda güzergah için belirlenmiş olan ve sadece teklif alınan araç için belirlenen ücretin ödeneceği ve koltuk sayısını tamamlamak için gelen diğer araçlar için ilave bir ödeme yapılmayacağı, yüklenicinin teklifinde belirlenen bedel üzerinden ödemenin gerçekleşeceği ve fazladan çalıştırılan araç için ilave ücret ödenmeyeceğinin açıkça belirtildiği, araç bedelinin teklifte önemli bir bileşen olduğu, idarelerce miktarların uygun bir şekilde hazırlanması gerektiği, ihtiyaçlar ve sözleşme dışında ortaya çıkabilecek her durumda herhangi bir ücret ödenmemesinin belirsizlik oluşturacağı, buna rağmen teknik şartnamede yapılan düzenlemeler ile araçların yolcu sayılarının değişebileceği, artışa göre daha büyük kapasiteli bir araçla ya da aynı kapasitede iki araçla veya daha düşük kapasiteli ikinci bir araçla taşıma yapılacağı ve buna bir bedel ödenmeyeceği, ayrıca her bir güzergahta ayrı ayrı 8 kilometreye kadarki artışa kadar hiç bir ilave bedel ödenmeyeceğinin belirtildiği, bu durumda idarece açıkça belirlenmiş olan araç kapasitesinin üzerinde bir taşıma gerçekleştirilmek istenmesi durumunda, aracın akaryakıt tüketiminin daha yüksek olacağı, bunun yanı sıra aracın bakım, onarım, yağ, lastik, sigorta giderleri de aynı olmayacağından bu hususun yükleniciye ek külfet getireceği, teklif edilen aracın yanı sıra 1 adet daha düşük kapasiteli ikinci bir araç sunulması durumunda yine ikinci aracın şoför, akaryakıt, bakım, onarım, yağ, lastik, sigorta giderleri ve güzergah izin belgelerinin de yükleniciye ek külfet getireceği, bu işlere ayrıca bir ödeme yapılmayacağı düzenlemesinin hukuka aykırı olduğu ve teklif oluşturulmasına engel teşkil edeceği, idarenin ek araç çalıştırmasına ve ek km hesaplamasına dönük düzenlemesinin niteliği ve niceliği önceden belirli olmayan fiyat öngörülmesine neden olacağı, ayrıca söz konusu düzenleme ile iş artışı oluşacağından buna ait bedel ödenmemesinin mevzuata aykırı olacağı,

4)Teknik Şartname'nin “Taşıtlarda Aranan Nitelikler ve İstenecek Belgeler” başlıklı maddesinde yer alan düzenlemeye göre ihale sonucuna binaen en avantajlı 1. ve 2. Teklif sahibi isteklilerin 3 iş günü içinde araçlara ilişkin belgeleri idareye sunacakları, ilgili düzenlenmenin sözleşmeden önce veya sonra istenilmesi gerektiği, aksi takdirde ihalenin tek bir firmaya yönelik hazırlandığı ve ihaleye iştirak etmenin mümkün olmadığı gibi, söz konusu düzenlemenin tekliflerinin sağlıklı oluşturulmasına engel teşkil edeceği,

İdari Şartname'de hakediş ödemesi belirlenmediği ancak Hizmet İşleri Genel Şartnamesi'nde tahakkuk sürelerinin ayrıca belirlendiği, söz konusu iki düzenlemenin farklılık arz ettiği ve düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde teklif fiyata dahil giderlere yer verildiği, ancak bu giderler arasında şoförlerin 12 ay süre ile çalıştırılacağının belirtilmediği ihale konusu hizmet alanındaki işçiliklere ait önemli bir teklif bileşeni de olan kıdem tazminatının kime ait olduğunun belirtilmediği, idarece kıdem tazminatı konusunda herhangi bir belirleme yapılmadığı, bu nedenle 1475 sayılı Kanun'un 14'üncü maddesi de dikkate alındığında, sürücülerin kıdem tazminatı kazanacağı açık olmakla birlikte idarenin esas işveren olduğu yüklenicinin ise alt işveren olduğu açık iken hazırlanan dokümanda kıdem tazminatına ilişkin düzenleme yapılmamasının ilgili mevzuata aykırılık teşkil edeceği,
Sözleşme Tasarısı'nın 16’ncı maddesinde yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı, aynı maddeye ait tabloda aykırılık hali olarak Teknik Şartname'nin “Ceza Uygulamayı Gerektiren Fiil ve Uygulanacak Cezalar” başlıklı maddesinde belirtilen aykırılık hallerine yönelik bilgiye yer verildiği, bunun yanı sıra işin yürütülmesine dönük olmak üzere teknik şartnamede birçok madde ve müeyyideye yer verildiği, ihale konusu işte 12 aylık süreyle, araçların farklı kişilerce çalıştırılacağı göz önüne alındığında düzenlemenin uygun olmadığı, bu düzenleme ile bir araç ve bir işçi bazında yılda üç defa bir aykırılık söz konusu olması halinde sözleşmenin feshedileceği, ayrıca bu düzenleme ile ihale konusu iş kapsamında Teknik Şartnamedeki cezalar maddesinde tanımlanan aykırılık halleri dikkate alındığında aynı aykırılık için 3 farklı ceza uygulanmasının ilgili mevzuata aykırılık teşkil edeceği,
Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11.1.2’nci maddesinde kesin teminat süresine ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, bu hususun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, önemli bir maliyet bileşeni olan kesin teminat giderinin hesaplanarak teklif bedeline yansıtılması için kesin teminata ilişkin geçerlilik süresinin bilinmesi gerektiği, kesin teminata ilişkin geçerlilik süresi bilinmediğinden, teklif verme aşamasında istekliler nezdinde tereddüt oluşacağı,
İdare tarafından düzenlenmiş olan Sözleşme Tasarısı’nda özel aykırılıklara ilişkin tablonun yer almadığı, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”sinde yer alan ilgili dipnotlar uyarınca bu kısmın 16.1.1’inci maddede belirtilen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamayacağının dikkate alınarak düzenlenmesi gerektiği, ayrıca aykırılık hali için ceza uygulanmaya başlanmadan evvel daha önceki aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağının belirtilmediği; tabloda aykırılık hali, ihtarın yapılıp yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı, sözleşme feshini gerektiren aykırılık sayısının ayrıntılı olarak düzenlenmek zorunda olduğu,
Anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise belirtilmiş olan aykırılık hallerinin sayılması ve birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceğine yer verilmesi gerekirken cezai uygulamalara yer verildiği,
Söz konusu ihalenin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.1'inci maddesinin; Tip Sözleşme’nin 16.1.1'inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda da aykırılık sayısına yer verilmediği, dokümanda sözleşmenin hangi aykırılık durumunda ve belirtilen aykırılığın kaç kez gerçekleştiğinde sözleşmenin feshedileceğine yönelik düzenlemenin bulunmadığı, Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı maddesinin Tip Sözleşme Tasarısı'nın 26 no’lu dipnotunun 3 numaralı bendinde yer alan ifadeye uygun düzenlenmesi gerektiği.
Teknik Şartname’nin “Taşıtlarda Aranan Nitelikler ve İstenecek Belgeler” maddesinde ihale ile talep edilen araçların 2017 model yılı olması koşulunun ihaleye katılımı sınırlandırdığı; idareyi zarara uğrattığı, 30.06.2021 tarihli Resmi Gazete’de yayınlanan 2021/14 sayılı Cumhurbaşkanlığı genelgesinde hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda ekonomik olması durumunda model yılı yeni araçlar yerine binek ve stationwagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verileceği düzenlemesi gereği, araç modellerinin 2006 ve üzeri olarak belirlenmesi ve Cumhurbaşkanlığı genelgesinin personel servis araçları genelgesine uygun olarak ihale şartnamesinin değiştirilmesi gerektiği,
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri için hem ceza uygulanacağına hem de sözleşmenin feshedileceğine dair düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu.
İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde belirtilen gider kalemlerinde artış olması veya yeni gider kalemleri oluşması halinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılmayacağının ifade edildiği, bu durumun Tip İdari Şartname’nin 29 numaralı dipnotuna aykırı olduğu, Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde köprü ve otoyol geçişlerine ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin maliyet çalışması yaparak sağlıklı teklif fiyatı oluşturmayı engellediği ve tekliflerin hazırlanması aşamasında fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı,
İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan fiyat farkına ilişkin açıklamaların belirsiz olduğu ve mevzuata uygun olmadığı, fiyat farkının hangi esaslara göre verileceğinin belirsiz olduğu, işçilik akaryakıt, makine ve ekipman amortismanı, malzeme veya diğer hizmetler için fiyat farkı verilecekse fiyat farkı katsayılarının belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde ağır aykırılık ve özel aykırılık hallerinin neler olduğuna dair bilgi verilmemesinin teklif verilmesine engel teşkil etmediği, ancak bu durumun işin ifası aşamasında telafisi güç sorunlara neden olacağı, Teknik Şartname’de belirtilen cezaların sözleşme bedeline oran şeklinde yazılması gerekirken TL bazlı yazılmasının mevzuata aykırı olduğu, ayrıca Sözleşme Tasarısı ve Teknik Şartname’de belirtilen cezaların birbiri ile farklılık gösterdiği, Teknik Şartname’nin “Cezai Hükümler” başlıklı 6’ncı maddesinde ise genel olarak cezaların sözleşme bedeline oranı şeklinde yazılması gerekirken, Tip Sözleşmeye aykırı olarak TL üzerinden düzenlendiği,
Teknik Şartname’nin 5.27’nci maddesinde yer alan “60 yaşından gün almamış olması ve Savcılıktan sabıka kaydı olmadığını gösterir belge almış olması” şeklindeki düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasına aykırı olduğu,
İhale dokümanında bahse konu işte çalıştırılacak personel sayısı, personel ücret bilgisi, fazla mesai/resmi tatil gün bilgisi, fazla mesai saat bilgisi vs. bilgilere ilişkin açıklamaya yer verilmemesinin maliyet çalışması yaparak sağlık teklif fiyatı oluşturulmasını engellediği ve tekliflerin hazırlanması/sunulması aşamasında fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı, dolayısı ile mevzuata aykırı olduğu,
Birim fiyat teklif cetvelinin 8’inci satırında yer alan “Kar ve Buz Mücadelesi İçin Ekipmanlı Kamyon Çalıştırma” iş kaleminin biriminin saat, 9’uncu satırında yer alan “Kar ve Buz Mücadelesi İçin Refüj Mahalinde Ekipmanlı Kamyonun Temini” iş kaleminin biriminin gün olarak belirlendiği, söz konusu iş kalemleri için hangi araçtan kaç adet çalıştırılacağının belirsiz olduğu,
Teknik Şartname’nin 5.38’inci maddesinde belirsiz olan bekleme süreleri için ödeme yapılmayacağı şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan besin zehirlenmesine ilişkin düzenlemenin, sözleşme feshedildikten sonra işin maliyetinin yükleniciden tahsil edilmesine yönelik olduğu, yapılan düzenlemelerin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” düzenlemesi bulunmasına rağmen aykırılık hali olarak belirtilen haller incelendiğinde, bu hallerin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası kesileceği hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşmeye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “20-Yukarıda belirtilen 19 maddede ceza öngörülmeyen ancak Kontrol Komisyonunca İdari ve Teknik şartnamelerde yer alan yükümlülüklerin yerine getirilmediğinin tespit edilmesi halinde; her bir durum için kontrol teşkilatının uygun gördüğü miktarda sözleşme bedelinin yüzde birini geçmeyecek oranda ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu durumun 30 defa gerçekleşmesi halinde...” düzenlemesi bulunmasına rağmen anılan maddede sözü geçen her bir durum için kontrol teşkilatının uygun gördüğü miktarda düzenlemesinin keyfi uygulamalara sebebiyet vereceğinden dolayı mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin 97’nci maddesinde personelin tüm alacaklarından yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, 11/09/2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 Sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesi ile 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddeleri birlikte değerlendirildiğinde yüklenicinin kıdem tazminatlarının ödenmesi yükümlülüğü bulunmadığından dolayı ilgili düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, bahse konu hak ve alacaklar arasında yer alan kıdem ve ihbar tazminatının vs. yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilip edilmediği hususunda tereddüt söz konusu olduğu, söz konusu düzenlemenin ilgili mevzuattan kaynaklanan parasal hakların tamamının karşılanacağı seklinde anlaşılmasının kaçınılmaz olduğu, bunlar arasında ilk akla gelenin de kıdem ve ihbar tazminatı olduğunda duraksama olmadığı,
Bahse konu işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte bir iş olması nedeniyle Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1, 2 ve 18’inci iddiaları ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir…” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir. Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir. Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir. Şu kadar ki; a) Çalışmadığı halde kanunen çalışma süresinden sayılan zamanlar ile günlük ücret ödenen veya ödenmeyen kanundan veya sözleşmeden doğan tatil günleri, b) (Değişik: 4/4/2015-6645/35 md.) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri, c) Bir haftalık süre içinde kalmak üzere işveren tarafından verilen diğer izinlerle hekim raporuyla verilen hastalık ve dinlenme izinleri, Çalışılmış günler gibi hesaba katılır. Zorlayıcı ve ekonomik bir sebep olmadan işyerindeki çalışmanın haftanın bir veya birkaç gününde işveren tarafından tatil edilmesi halinde haftanın çalışılmayan günleri ücretli hafta tatiline hak kazanmak için çalışılmış sayılır. Bir işyerinde işin bir haftadan fazla bir süre ile tatil edilmesini gerektiren zorlayıcı sebepler ortaya çıktığı zaman, 24 ve 25 inci maddelerin (III) numaralı bentlerinde gösterilen zorlayıcı sebeplerden ötürü çalışılmayan günler için işçilere ödenen yarım ücret hafta tatili günü için de ödenir. Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde hafta tatili ücreti işverence işçiye ödenir. “ hükmü,

Aynı Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir. Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir. Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti, ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle hesaplanır. Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedibuçuk katıdır. Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz. Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü,

Bahsi geçen Kanun’un “Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır…” hükmü,

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinde “1923 yılında Cumhuriyetin ilan edildiği 29 Ekim günü Ulusal Bayramdır. Türkiye'nin içinde ve dışında Devlet adına yalnız bugün tören yapılır. Bayram 28 Ekim günü saat 13.00'ten itibaren başlar ve 29 Ekim günü devam eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir.

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır. Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır.

29 Ekim günü özel işyerlerinin kapanması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Bu iş ile ilgili tüm ulaşım, sigorta, vergi, harç gibi giderler yükleniciye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir. Bu iş ile ilgili tüm vergi (KDV hariç) ,yakıt, bakım ve onarım giderleri yükleniciye ait olup, teklif edeceği bedele dahil olacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü‘nde çalışan gündüz ve vardiya personelinin 237 sayılı Taşıt Kanun'unun 7. maddesi ile Kamu Kurum ve Kuruluşları Personel Servis Hizmet Yönetmeliğinin 5-a maddesi gereğince zamanında iş başında bulunmalarını temin etmek amacıyla bu şartnamede belirtilen esaslar dahilinde Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü hizmet binalarında görev yapan gündüz personeli ve vardiya personelinin Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü’nün belirlediği güzergahlarda sözleşmenin imzalanmasından itibaren 31.12.2022 tarihine kadar geçen sürede götürülüp getirilmesi işidir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Vardiya Personeli Servis Hizmeti” başlıklı bölümünde “1 adet Asgari 27 kişilik Midibüs ile hizmet işini yerine getirecektir.

(Yapılacak taşıma hizmetinin ayrıntısı ekteki zaman ve güzergâh çizelgesinde belirtilmiştir.)

İdare ihtiyaç halinde idare iş artışı veya iş eksilişi yapabilir. İş artışının zorunlu olduğu hallerde (personel sayısının artması) 1 adet asgari 27 kişilik midibüs veya ilaveten küçük otobüs veya minibüs vs. talep edilebilecek olup; bu araçların ücretlendirilmesi = (otobüs fiyatı*talep edilen aracın koltuk sayısı)/27 şeklinde hesaplanarak tespit edilecektir.

İzinsiz yapılan araç değişiklikleri cezai işleme tabi tutulacaktır. Taşıtların şasi, karoseri, koltuk, motor, fren ve kalorifer tertibatı gibi tüm donanımı, sağlam ve arızasız olacaktır. Koltuklar yatırılabilir olacaktır. Araçlarda mevsimine göre ısıtma ve klima zorunludur. Taşıtların karoseri, hareket halinde iken soğuk, yağmur, rüzgâr gibi dış ortam etkilerini içeriye almayacak kadar sağlam olacaktır. Araçlardaki lastikler kışın kar tipi, yazın yol tipi lastik olacaktır. Yüklenicinin bu özelliklere sahip olmayan taşıtlarla iş yapması halinde, iş hiç yapılmamış sayılır. Yüklenici, taşıma işini yapacağı taşıtları önceden idareye bildirecek ve idarece uygun görülmeyen taşıtlarla taşıma yapılmayacaktır.

TAŞITLARIN HAFTALIK SEFER TARİFELERİ

Kiralanması düşünülen araçların 1 gün içinde yapacakları sefer sayısı gidiş-dönüş 1 sefer olarak kabul edilecek olup, kiralanacak araçların sefer miktarları detaylı olarak aşağıda belirtilmiştir.

…

Hafta içi Vardiya personeli taşıması için bir aracın sabah kuruma gelmesi ve kurumdan personeli götürmesi 1 sefer, Akşam kuruma gelmesi ve kurumdan personeli götürmesi 1 sefer (Günde toplam 2 sefer), olmak üzere hafta içi vardiya için 1 araç toplamda 2 sefer yapacaktır. Toplamda hafta içi araçlar gündüz ve vardiya dahil 7 sefer yapacaktır.

Hafta sonu Vardiya servisi için sabah 1 adet aracın kurumu gelmesi ve kurumdan personeli götürmesi 1 sefer , (Günde toplam 1 sefer) , akşam 1 adet aracın kurumu gelmesi ve kurumdan personeli götürmesi 1 sefer , (Günde toplam 2 sefer) olmak üzere hafta sonu toplam 2 sefer yapacaktır. Toplamda hafta sonu araçlar 2 sefer yapacaktır.

İdarenin bilgisi ile Kurum’ da yapılacak genel arama, tatbikat, resmi tatillerdeki açık görüş ve olağan üstü durumlarda ek sefer düzenlenecektir. Ödemede bu seferler hakkedişe yansıtılacaktır.

İdarenin bilgisi olmaksızın ek sefer yapılmayacaktır. İdarenin bilgisi dışında yapılan seferlerden Kurumumuz sorumlu olmayıp, ödemelerde bu seferler dikkate alınmayacaktır.

İdarenin bilgisi dışında hareket ve varış saatlerinde değişiklik yapılmayacaktır. Yapılması halinde cezai müeyyidesi uygulanır.

İdarenin talebi halinde güzergâhtan araç çıkartılarak iş eksilişi veya yeni güzergâh koymak sureti ile iş artışı yapılabilecektir. Bunun ücretlendirmesi Taşıtlarda aranan nitelikler ve istenecek belgeler kısmında belirtilmiştir.

…

İŞİN YAPIM ŞEKLİ VE UYULMASI GEREKEN KURALLAR

Madde IV- İşin yapım şekli ve uyulması gereken kurallar aşağıda belirtilmiştir.

a) Araçların çalışma günleri;

-Gündüz personeli için resmi mesai günleri

-Vardiya personeli için haftanın her günüdür.

Yüklenici bu süre içinde her an göreve hazır olacak şekilde yeterince şoför temin edecektir…” düzenlemesi,

Bahsi geçen Şartname’nin “Taşıtlarda Aranan Nitelikler ve İstenecek Belgeler” başlıklı bölümünde “…İdare ihtiyaç halinde idare iş artışı veya iş eksilişi yapabilir. İş artışının zorunlu olduğu hallerde (personel sayısının artması) 1 adet asgari 27 kişilik midibüs veya ilaveten küçük otobüs veya minibüs vs. talep edilebilecek olup; bu araçların ücretlendirilmesi = (otobüs fiyatı*talep edilen aracın koltuk sayısı)/27 şeklinde hesaplanarak tespit edilecektir.

Anılan Şartname’nin “Zaman ve Güzergâh Tarifesi” başlıklı kısmında “

SERVİS ARAÇLARININ ZAMAN TARİFESİ

Mesai günleri saat Fethiye’ den 7:30gidiş C.İ.K’ dan 17:40 dönüş—Ayrıca vardiye için sabah 7:15 Fethiye’ den gidiş 20:15’ da C.İ.K.’ dan dönüş- Akşam vardiyası için; 18:30 Fethiye’den C.İ.K'e Gidiş- sabah 08:15 C.İ.K.' dan Fethiye'ye dönüş

ARAÇ NO-PLAKA NO

GİDİŞ

GELİŞ

Renar, Migros-Günlükbaşı Emniyet-Çatalarık kavşağı-Çevre yolu (Fethiye-antalya-kaş yolu)-Eşen Mah.-C.İ.K.

C.İ.K.- Eşen Mah. - (Antalya-Kaş – Fethiye yolu) Çevre yolu – Çatalarık kavşağı – Günlükbaşı Emniyet-Migros,Renar

Maliye Kavşağı-Meteoroloji -Ovacık Köprüsü-Eski Cezaevi-Muğla Makası. Patlangıç Mah.-Çalıca Mah-Antalya-Kaş yolu-Eşen Mah.-C.İ.K.

C.İ.K.- Eşen Mah. - Antalya-Kaş yolu – Çalıca Mah. – Patlangıç Mah. – Muğla Makası – Eski Cezaevi –Ovacık Köprüsü-Meteoroloji-Maliye Kavşağı

Adliye-Migros-Maliye Kavşağı – Çangal Petrol – Tekzen-Muğla Makası-Patlangıç Mah.-Çalıca Mah.-Antalya-Kaş yolu-Eşen Mah.-C.İ.K.

C.İ.K.- Eşen Mah. - Antalya-Kaş yolu – Çalıca Mah.–Patlangıç Mah. – Muğla Makası-Tekzen-Çangal Petrol-Maliye Kavşağı-Migros -Adliye

Taşyaka dolmuş durağı-Üniversite-Ölüdeniz Patlangıç Bulvarı- Patlangıç Mah.-Çalıca Mah-Esenköy-Antalya-Kaş yolu-Seydikemer yeni köprü -Eşen Mah.-C.İ.K.

C.İ.K.- Eşen Mah. - Seydikemer yeni köprü -Antalya-Kaş yolu –Esenköy- Çalıca Mah. – Patlangıç Mah. – Ölüdeniz Patlangıç bulvarı- Üniversite-Taşyaka dolmuş durağı

Üniversite-Taşyaka mah.- Erasta- Muğla Makası-Patlangıç Mah.-Çalıca Mah-Antalya-Kaş yolu-Eşen Mah.-C.İ.K

C.İ.K.- Eşen Mah. - Antalya-Kaş yolu – Çalıca Mah. – Patlangıç Mah. – Muğla Makası-Erasta-Taşyaka mah.-Üniversite

HAFTA İÇİ GÜNDÜZ VE VARDİYA İÇİN GÜZERGÂH TARİFESİ

Fethiye Merkez - Ceza İnfaz Kurumu Ceza İnfaz Kurumu -Fethiye Merkez

HAFTA SONU VARDİYA İÇİN GÜZERGÂH TARİFESİ

ARAÇ NO

GİDİŞ

GELİŞ

Çatalarık Kavşağı-Günlükbaşı Emniyet-Adliye ek binası-Ovacık köprüsü-Eski Cezaevi-Üniversite-Erasta-Muğla makası-Patlangıç Mah.-Çalıca Mah.-Antalya-Kaş yolu-Seydikemer yeni köprü-Eşen Mah.-C.İ.K.

C.İ.K.- Eşen Mah. - Seydikemer yeni köprü -Antalya-Kaş yolu – Çalıca Mah. – Patlangıç Mah. – Muğla makası-Erasta -Üniversite-Eski Cezaevi-Ovacık Köprüsü–Adliye ek binası-Günlükbaşı Emniyet-Çatalarık Kavşağı

NOT: *Taşıtlar, zaman ve güzergâh çizelgesinde belirtilen güzergâhlardaki DURAKLARDA personel indirip bindireceklerdir.

İdare ayrıca, güzergâh değişikliği yapabilir, yeni durak belirleyebilir.
Şoför ve/veya yüklenici belirtilen güzergâhlara uymazsa teknik şartnamede belirtilen cezai müeyyide uygulanır ve o ayki hakedişten kesinti yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şartnamelerin idarelerin ihtiyaçlarını karşılama noktasında hazırlandığı, bu ihtiyaçların karşılanması ile ilgili takdir yetkisinin idareye ait olduğu, ayrıca bu şartlarla ilgili 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerinin sağlanması ile ilgili sorumluluğun idareye ait olduğu açıktır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerinden, ihale konusu işin “personel servis kiralama” işi olduğu, vardiya personelini taşıma hizmetinin “1 adet asgari 27 kişilik Midibüs” ile yerine getirileceği, hafta içi araçların gündüz ve vardiya dahil 7 sefer yapacağı, hafta sonu araçların ise 2 sefer yapacağı, anılan aracın günlük gidiş sürelerinin ise yukarıda aktarılan tabloda yer aldığı ve 1 adet asgari 27 kişilik aracın çalışma günleri üzerinden teklif fiyatlarının oluşturulmasının istenildiği ayrıca Teknik Şartname’nin “Şoförler İçin İstenecek Belgeler” başlıklı maddesi kapsamında, yüklenicinin söz konusu personel taşıma hizmetini her türlü işçi ve işveren hakkındaki yasalarda belirtilen hakları temel alarak işi gerçekleştirmesinin istenildiği anlaşılmaktadır.

Kamu ihale mevzuatı uyarınca yüklenicinin işleri gereken özende planlamakla yükümlü bulunduğu, ayrıca doküman düzenlemesi kapsamında personel çalışma saatlerinin hizmet ile birlikte yürütülmesinin, idare ve yüklenici arasındaki işe ait sözleşmenin yürütülmesi aşamasına yönelik bir husus olduğu anlaşılmakta olup, netice itibariyle, yüklenici tarafından personelin çalıştırılacağı sürelerin planlanarak ve bu çerçevede personele ait tüm giderlerin de (fazla mesai, ulusal bayram ve resmi tatil günleri, kıdem tazminatı vb.) öngörülerek araç çalışma süreleri dâhilinde isteklilerce teklif fiyatın oluşturulmasının idarece istenildiği, dolayısıyla idarece bu doğrultuda hazırlanan doküman kapsamında isteklilerin teklif fiyatını oluşturmasına engel bir durum bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, ihale konusu işin personel taşıma hizmet alımı işi olduğu, personel maliyetlerinin araç maliyetlerine dahil edilmek suretiyle teklif fiyatının oluşturulmasının istenildiği, bu doğrultuda isteklilerin kendi ticari gerekleri doğrultusunda personel maliyetleri ile fazla çalışma, ulusal bayram, resmi tatil, kıdem tazminatı vb. ilgili her türlü gideri öngörerek teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri, netice itibariyle hizmetle ilgili personeli mevzuata göre çalıştırılacağı sürelerde planlamanın yapılmasına ve bu çerçevede personelin (fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günleri vb.) hususların öngörülerek araç çalışma süreleri dâhilinde teklif fiyatın oluşturulmasına engel bir durumun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Kamu Kurum ve Kuruluşları Personel Servis Hizmet Yönetmeliği’nin “Servis araçlarından faydalanma esasları” başlıklı 11’inci maddesinde “Servis araçlarından ilgili kamu kurum ve kuruluşunda çalışan personel yararlanır. Bu personel kurumlarınca verilmiş kimlik kartlarını yanlarında bulundurmak ve istenildiğinde ilgililere göstermek zorundadır. Kamu kurum ve kuruluşları gerektiğinde yangın, tabii afet, asayiş ile ilgili toplumsal olaylar gibi olağanüstü durumlar ile alarm, tatbikat, eğitim, kurs, hasta sevki, yerli ve yabancı konukların gezilerinde bu servis araçlarını, sözleşmede belirtilen ücreti mukabilinde kullanabilir.” hükmü yer almakta olup, dolayısıyla öngörülen hizmetin belirli bir bedel öngörülerek gerçekleştirilmek istenilmesinin mevzuata aykırılık teşkil etmeyeceği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibi tarafından da ifade edildiği üzere, idarece doküman kapsamında yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin (fazla çalışma süreleri, tatil, bayram çalışma süreleri vb.) ayrıntılı düzenlemelere yer verilmediği, diğer bir ifadeyle ilgili düzenlemelerde yüklenicinin işçi üzerindeki kanuni sorumluluklarının genel olarak dile getirildiği anlaşılmakta olup, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin yukarıda aktarılan Kanun hükümlerine aykırılığından bahsedilmesinin mümkün olmadığı da anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin 3'üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 53’üncü maddesinde “Birim fiyat sözleşmelerde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle sözleşme konusu işte bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan işin;

a) Sözleşmeye esas iş tanımı içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılması konusunda idare yetkilidir. Bu durumda işin süresi, bu artışla orantılı olarak işin ilgili kısmı veya tamamı için uzatılır. İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” açıklaması,

Başvuruya konu ihalede “Birim Fiyat Teklif Cetveli”nin aşağıdaki gibi yer aldığı görülmektedir.

İhale kayıt numarası :2021/691053

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Personel Servis Taşıma

sefer

2.023

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu ihalenin kapsamının araç kiralanmak suretiyle personel taşınmasına yönelik hizmet alımı olduğu, bu kapsamda ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin tek satırda yer alan “Personel Servis Taşıma” iş kaleminden oluştuğu, araçların çalışma sürelerinin ayrıca düzenlendiği ödeme için ise sefer miktarı üzerinden belirleme yapıldığı, bu iş kaleminde iş kapsamında kullanılacak araçlara ilişkin olarak herhangi bir nitelik belirlemesinin yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Şartnamelerin idarelerin ihtiyaçları noktasında hazırlandığı, birim fiyat teklif cetvelinde ve dokümanda işin gerçekleştirilmesine ilişkin öngörülen araçların ve ödeme şekli ile biriminin düzenlendiği, isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri üzerinden ihale doküman düzenlemeleri dikkate alınmak suretiyle bedel öngörerek tekliflerini oluşturacakları ve teklif değerlendirmelerinin idarece bu doğrultuda yapılacağı anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda Teknik Şartname’deki araç kapasitelerinin artırılması/araç sayısının değiştirilmesine ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenleme bulunmadığı, bu bakımdan mevzuata aykırı bir hususun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4'üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Taşıtlarda Aranan Nitelikler ve İstenecek Belgeler” başlıklı maddesinde “… İstekliler çalıştırılacak taşıtların;

• Araç ruhsat asıl veya idarece aslı görülmüştür ibareli suretlerini, (Yüklenicinin kendisine ait olmayan taşıtlar için yüklenici tarafından kiralama sözleşmesi eklenmiş olacaktır. Kira sözleşmesi olmayan taşıtlarla taşıma yapılması isteminde bulunulmayacaktır.)

• Koltuk sigorta asıl veya idarece aslı görülmüştür ibareli suretlerini,

• Zorunlu mali karayolları taşıma sigortalarının aslı veya idarece aslı görülmüştür ibareli suretlerini ihale sonucuna binaen en avantajlı 1. ve 2. teklif sahibi istekli, 3 iş günü içinde idareye sunacaklardır.( Ek taşıt için bu belgeler talep edilen zamanda idareye sunulacaktır.)…” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu Teknik Şartname düzenlemesinde ihale sonucuna göre ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahiplerinden araçlara ilişkin çeşitli belgelerin 3 iş günü içinde sunulmasının istenildiği, söz konusu belgeler; İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlenmediğinden yeterlik kriteri niteliğinde olmadığı, sözleşme imzalanmadan önce anılan belgelerin sunulması gerektiğine yönelik sınırlayıcı bir hükme yer verilmediği gibi belirtilen sürede sunulmaması halinde yaptırım uygulanacağı veya sözleşme imzalanmayacağına ilişkin bir şarta yer verilmediğinden, anılan Teknik Şartname düzenlemesinin mevzuata aykırı olarak değerlendirilemeyeceği ve yeterlik koşullarını sağlayan isteklilerin belirlenerek ihale sürecinin tamamlanmasına engel oluşturmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır

Başvuru sahibinin 5'inci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkifevleri Genel Müdürlüğü'nün Kurumumuza tahsis ettiği ödeneğe istinaden Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğümüzce ödemeler aylık olarak işin kusursuz yapılması halinde yükleniciye 30 gün içerisinde ödenir.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemesinde, ihale konusu işin gerçekleştirilen kısmına ilişkin hakediş raporu düzenleneceği, söz konusu raporun tahakkuka bağlanmasından itibaren 30 içinde yükleniciye ödeme yapılacağı anlaşılmaktadır. Bu itibarla Sözleşme Tasarısı’nda hakediş ödemelerinin nasıl yapılacağına ilişkin usul ve esasların yer aldığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6'ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları; a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından, b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ” ile belirlenmiştir.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

Teknik Şartname’nin “İşin Yapım Şekli ve Uyulması Gereken Kurallar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İşin yapım şekli ve uyulması gereken kurallar aşağıda belirtilmiştir.

m) Ayrıca Taşımacılar (Yüklenici);

…

Çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik yönünden sigorta işlemlerini yaptırmak ve ücretlerini ödemek ile…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Çalıştıracağı Şoförlerle İlgili Hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…i) Yüklenici iş kanunu, işçi sağlığı ve iş güvenliği tüzüğü hükümlerine göre şoförlerinin sağlığını korumak ve her türlü sağlık tedbirlerini almak zorundadır. Sosyal sigortalar mevzuatı, her türlü işçi ve işveren hakkındaki yasalardan dolayı; işçi alınması, çıkarılması, kaçak işçi çalıştırılması, bildirimlerin zamanında yapılması, ücretlerinin ödenmesi gibi tüm konularda sorumluluk, yükleniciye aittir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 5’inci maddesinde, yüklenicinin alt işveren sıfatıyla, personelin mevzuattan kaynaklanan borç ve yükümlülükleri ile kıdem tazminatına ilişkin sorumluluğunun bulunduğuna ilişkin düzenleme yapıldığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu, diğer taraftan 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanun’dan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesi yer alan kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır.

Öte yandan, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin anılan maddesinden kıdem tazminatı ödemelerinden yalnızca yüklenicinin sorumlu olduğu sonucu çıkarılsa dahi 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında Kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, diğer taraftan ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı, bir arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda ihale dokümanında yer alan düzenlemenin hukuka aykırı olmadığı, isteklilerin tekliflerini sunmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 7, 10, 11, 13 ve 16 ve 25’inci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar...” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

“16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

…

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” Açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 ve 16.1.2 numaralı bendlerine ilişkin 26, 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında ise aşağıdaki açıklamalar mevcuttur:

“ 26. Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2 Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3 Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 03.05.50.12

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 6 Adet asgari 27 Kişilik Midibüs ile 2.023 sefer personel servis taşıma hizmeti ( Kiralanması düşünülen araçların 1 gün içinde yapacakları sefer sayısı gidiş-dönüş 1 sefer olarak kabul edilecektir.)

İdare ihtiyaç halinde idare iş artışı veya iş eksilişi yapabilir. Ek taşıt kiralama ile ilgili detaylar teknik şartname " Taşıtlarda aranacak nitelikler ve istenecek belgeler" başlığı altında belirtilmiştir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi

d) Standart formlar:

…

e) Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

a) Ödeme yeri ve şartları

b) Avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı

c) İşe başlama ve iş bitirme tarihi

ç) Süre uzatımı verilebilecek haller ve şartları

d) Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi

f) Denetim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

g) Anlaşmazlıkların çözüm şekli” düzenlemesi,,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2022; işi bitirme tarihi 31.12.2022

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Binde 1,00dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır/
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

Teknik şartnamenin Cezalar başlığı altında ceza uygulamayı gerektiren fiil ve ceza miktarları belirtilmiştir.

İhtar
Yapılacaktır

Yüzde
2,00

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi,

Bahsi geçen Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20.1’inci maddesinde “Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Cezalar” başlıklı bölümünde “MADDE VI- İşin yapımı ile ilgili şartname hükümlerine uymamaktan doğacak ve şartnamenin diğer maddelerinde yer almayan cezalar aşağıda belirtilmiştir. Bu cezalar o ay sonunda düzenlenen hak edişten kesilerek uygulanır.

CEZA UYGULAMAYI GEREKTİREN FİİL VE UYGULANACAK CEZALAR

Aşağıda belirtilen ceza uygulamalarına büyük küçük bütün araçlar tabidir.

Yüklenicinin gün içerisinde sadece bir aracın 1 seferini veya bu sefere ait gidiş veya dönüşlerden birini gerçekleştirmemesi halinde her bir araç için kesilecek ceza miktarı 500 TL dir.
Yüklenicinin aynı gün içerisinde birden fazla araçla birden fazla seferi veya bu seferlere ait gidiş veya dönüşlerden birini gerçekleştirmemesi halinde her bir araç için kesilecek ceza miktarı 500 TL dir.
Yükleniciye sözleşme dönemi içerisinde kesilecek toplam ceza miktarı sözleşme tutarının %30’nu geçemez, geçilmesi halinde sözleşmenin bozulması ve teminatın gelir kaydedilmesi mümkün olacaktır.
Teknik şartnamenin III, IV ve V. maddelerinde belirtilen ve yüklenici ile şoförlerinin uyması gereken kural ve yükümlülüklere uymamanın cezası 500 TL dir.
Yüklenicinin servis hizmetini S Plakalı araçlarla sağlamaması halinde 500 TL ceza uygulanır.
Muayene ve kabulü yapılmayan farklı bir S plakalı araç ile sağlaması halinde her bir araç için 1.000 TL ceza uygulanır.
Yüklenici servis hizmetini sağlayan araçlarla ve şoförler ile ilgili istenilen evrakları getirmediği, tamamlamaması halinde her bir araç ve şoför için ayrı ayrı 500 TL ceza uygulanır.
Zaman ve güzergâh çizelgesinde belirtilen servislerin kalkması ve varması gereken sürelerden mücbir sebepler haricinde (güzergâhta meydana gelen kaza veya yol bakım çalışması, hava şartları) 10 dakikadan fazla geciken araç için 500 TL ceza uygulanır.
Yüklenici yerine getirmediği hizmeti fatura etmeyecek ve yapılmayan hizmet cezayı işleme tabi tutularak hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu ihalenin 6 adet asgari 27 Kişilik Midibüs ile 2.023 sefer personel servis taşıma hizmet alımı işi olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde işin başlama süresinin 01.01.2022, işi bitirme tarihinin ise 31.12.2022 olarak belirlendiği, ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde göre, Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü hizmet binalarında görev yapan gündüz ve vardiya personelinin Seydikemer-Eşen T Tipi Kapalı ve Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü’nün belirlediği güzergâhlarda sözleşmenin imzalanmasından itibaren 31.12.2022 tarihine kadar geçen sürede götürülüp getirilmesi işi olduğu anlaşılmaktadır.

İdare tarafından hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi incelendiğinde, idare tarafından Tasarı’da, 16.1.1’inci maddesinde sözleşmede uygulanacak asgari ceza oranına yer verildiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde yer alan düzenleme ve bu bende ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında yer alan açıklamalara göre Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 numaralı bendinde yer alan tablonun Tip Sözleşmede yer aldığı şekliyle idarece doldurulması ve söz konusu tablo kapsamında ihale konusu işin ifası sırasında ortaya çıkabilecek aykırılık hallerinin, belirlenen aykırılık hallerinin oluşması durumunda ceza kesilmeden evvel ihtar yapılıp yapılmayacağının, aykırılık durumunda kesilecek ceza oranının ve 3’ten az olmamak üzere sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık sayısının idarece belirlenmesi gerekmektedir.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde ise yukarıda bahsi geçen aykırılık hallerine ilişkin tabloda bahsi edilen bilgilerin bulunduğu tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.3 numaralı bendinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin idarece belirlenerek listelenmesi gerekmektedir.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.3 numaralı bendinde ise idarece “Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” ibaresine yer verilmiştir.

Yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda, bir hizmet alımı ihalesine ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde, cezaya konu olacak aykırılık hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının ilgili bentte bulunan tablo kapsamında idarece belirlenmesi; aynı maddenin 16.1.3 numaralı bendinde ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin yine idarece belirlenerek listelenmesi gerekmekte, bu bağlamda başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 numaralı bendinde aykırılık hallerine ilişkin tabloya yer verildiği, 16.1.3 numaralı bentte ise sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerine ilişkin ağır aykırılık hali belirlenmediği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı maddesinde işin ifası sırasında karşılaşılan sorunlara ilişkin uygulanacak cezalara yer verildiği, söz konusu cezaların parasal tutar olarak belirlendiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin Tip Sözleşme’nin 16.1.1’nci maddesinin 26 numaralı dipnotuna uygun olarak düzenlendiği, idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde cezayı gerektirecek özel aykırılık durumlarına açıkça yer verilmediği, Teknik Şartname’de yer alan aykırılık düzenlemeleri hariç yükleniciye bu maddeden kaynaklı ceza kesilemeyeceğinin anlaşılması gerektiği, öte yandan Tip Sözleşme’nin “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde ihale dokümanına ilişkin öncelik sıralamasının belirlendiği, bu çerçevede ceza oranlarına ilişkin Sözleşme Tasarısı ve Teknik Şartname’de ortak hüküm bulunması halinde öncelikli olarak Sözleşme Tasarısı’na ilişkin cezaların uygulanması gerektiği, Sözleşme Tasarısı’nda ilgili bir hüküm yok ise Teknik Şartname’deki hükümlerin uygulanması gerektiği, bu kapsamda Sözleşme Tasarısı ile Teknik Şartname’de yer alan cezalara ilişkin uyumsuzluk durumunda öncelikli olarak Sözleşme Tasarısı’nın dikkate alınması gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.

Ancak, danışmanlık hizmet ihalelerinde ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kesin teminat sözleşme yapılmadan önce alınmayabilir. Bu durumda, düzenlenecek her hakedişten % 6 oranında yapılacak kesintiler teminat olarak alıkonulur.

Kurum, ihale üzerinde kalan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması hâlinde, bu istekliden yaklaşık maliyetin % 6’sından az ve % 15’inden fazla olmamak üzere alınacak kesin teminat oranına ilişkin düzenlemeler yapabilir.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşme Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinin 6’ncı fıkrasında “Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in eki Ek-7’de yer alan Hizmet Alımları Ait Tip Sözleşme’nin “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1.1.Yüklenici bu işe ilişkin olarak ........... (rakam ve yazıyla) .......................... kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi …../…/…. tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.

…

11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.

11.2. Ek kesin teminat

11.2.1. Fiyat farkı ödenmesi öngörülen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin ve /veya iş artışı olması halinde bu artış tutarının % 6'sı oranında teminat olarak kabul edilen değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden hesaplanan ek kesin teminat miktarı hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.

11.2.2. Ek kesin teminatın teminat mektubu olması halinde, ek kesin teminat mektubunun süresi, kesin teminat mektubunun süresinden daha az olamaz.

11.3. Yüklenici tarafından verilen kesin ve ek kesin teminat, 4734 sayılı Kanunun 34 üncü maddesinde belirtilen değerlerle değiştirilebilir.

11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesinin 6’ncı fıkrasında, kesin teminat mektuplarının süresinin, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği hükme bağlanmış, aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenerek sözleşme tasarısına yazılması gerektiği, anılan Tip Sözleşme’nin 11.4’üncü maddesinde kesin teminat ve ek kesin teminatın yükleniciye iade edilmesi hususları belirtilmiştir.

İdarece düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın 11’inci maddesinde yer alan kesin teminatın süresinin boş bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 11’inci maddesinde yer alan kesin teminatın süresinin boş bırakıldığı görülmekle birlikte, idare tarafından belirlenecek bahse konu tarihin sözleşmenin yürütülmesine yönelik idarece öngörülecek muhtemel asgari bir süreye ilişkin olduğu, işin bitiş süresinin Sözleşme Tasarısı’nda işe başlanmasından itibaren 12 ay olacağının ifade edildiği, isteklilerin buna ilişkin süreleri öngörebileceği, ayrıca söz konusu eksikliğin sözleşmeye davet yazısında da giderilebileceği hususları birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu tarihin Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddesinde belirtilmemiş olmasının esasa etkili olmadığı ve teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı, ayrıca kesin teminatın istekliler açısından bir gider olmadığı, anılan Tasarı’nın 11.4’üncü maddesinde kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi hususunun belirtildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 9, 15, 17, 19, 20, 21, 22, 23 ve 24'üncü iddialarına ilişkin olarak:

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” 13’üncü maddesinde “(1) İdare, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanını, Kurum tarafından yayımlanan standart ihale ve/veya ön yeterlik dokümanını esas alarak hazırlar ve her sayfasını onaylar. Bu asıl nüshanın, ihale işlem dosyasında muhafazası zorunludur. İhtiyaç duyulması halinde, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde gerekli güvenlik önlemlerinin idarece alınması kaydıyla, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanı “compact disc (CD)” ortamına aktarılabilir.

(2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.

(3) İdare, ihale dokümanını ilan yapılacak hallerde ilk ilan tarihine, davet yapılacak hallerde ise davet tarihine kadar hazırlar. Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak ihalelerde, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, ön yeterlik ilan tarihine kadar hazırlanır.

...” hükmü,

Söz konusu Yönetmelik’in “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Bahsi geçen Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunacağı, ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı, idarelerin, ihale dokümanını, Kurum tarafından yayımlanan standart ihale dokümanını esas alarak, ayrıca işin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edileceği, son olarak idarelerin, sözleşme tasarısını Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlayacakları anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinin 9, 15, 17, 19, 20, 21, 22, 23 ve 24'üncü iddialarında belirtmiş olduğu hususlara ilişkin olarak ihale dokümanında idarece herhangi bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 12'nci iddiasına ilişkin olarak:

237 sayılı Taşıt Kanunu’nun “Tarifler” başlıklı 3’üncü maddesinde, “a) Kurum: 1 inci madde hükmüne giren bütün daire, teşekkül ve müesseseleri,

b) Taşıt: Motorlu ve motorsuz bütün ulaştırma araçlarını,

c) Arazi binek: Bütün tekerlekleri muharrik binek taşıtlarını,

d) Kaptı kaçtı: Asgari iki sıra oturma yeri bulunan kapalı ve insan taşımaya mahsus taşıtları,

e) Arazi kaptıkaçtı: Bütün tekerlekleri muharrik olan kaptıkaçtıları,

f) Pikap: Şoför mahallinde şoför dahil 3 kişiye kadar oturacak yeri ile arkasında azami 1750 kilograma kadar yük taşımak için yeri bulunan motorlu taşıtları,

g) Arazi pikap: Bütün tekerlekleri muharrik olan pikapları,

h) Panel: Yük taşıma yeri tamamen kapalı olan pikapları, ifade eder.” hükmü bulunmaktadır.

7/5/2021 tarihli ve 31477 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Kamu Kurum ve Kuruluşları Personel Servis Hizmet Yönetmeliği”nin “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde, “Bu Yönetmeliğin amacı, kamu kurum ve kuruluşlarının personel servis hizmetlerinin düzenli ve güvenli hale getirilmesi amacıyla, taşıma yapacak kamu kurum ve kuruluşları ile gerçek ve özel hukuk tüzel kişilerinin yeterlilik ve çalışma şartları ile kullanılacak taşıtların niteliklerini belirlemektir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Personel servis araçlarında aranacak şartlar” başlıklı 12’nci maddesinde “Personel servis aracı olarak kullanılacak taşıtların;

a) Fabrikasından imal edildiği tarihten sonra gelen ilk takvim yılı esas alınmak kaydıyla ondokuz yaşından küçük,

b) 26/10/2016 tarihli ve 29869 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Araçların İmal, Tadil ve Montajı Hakkındaki

Yönetmelik ile Türk Standartları Enstitüsü’nün 2018 tarihli ve TS12257 no’lu Standardına göre;

…

mekanik olarak imal edilmiş,

d) 18/7/1997 tarihli ve 23053 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Karayolları Trafik Yönetmeliği’nde belirtilen,

Standartlara uygun nitelikte ve sayıda kullanılabilir durumda araç, gereç, malzeme ile donatılmış,

…

Periyodik araç muayeneleri ile bir yıllık mutad bakım ve onarımlarının yapılmış ve (EK-1, EK-1/A) daki formların tanzim edilmiş, olması zorunludur” hükmü yer almaktadır.

2021/14 sayılı Tasarruf Tedbirleri konulu Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nin “Resmi Taşıtların Edinilmesi ve Kullanılması” başlığı altında, “Taşıtlar, kullanım süresi ve maliyet analizleri dikkate alınarak en ekonomik yöntemle edinilecektir. Hizmet aracı olarak edinilecek taşıtlarda baz veya standart donanımlı, binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 1600 cc ve altındaki motor hacimli, işletme maliyetleri düşük ve ekonomik olan taşıtlar tercih edilecektir. Ayrıca hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine ekonomik olması durumunda binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verilecektir.” denilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Taşıtlarda Aranan Nitelikler ve İstenecek Belgeler” başlıklı maddesinde “Madde I- Personel Servis Hizmetinde “Kamu Kurum ve Kuruluşları Personel Servis Hizmetleri” Yönetmeliğinde belirtilen nitelikler aranır.

Ayrıca;

a) Personel servis hizmetinde kullanılacak taşıtlar asgari 2017 model ve/veya üstü olacaktır.

b) Taşıma yapılacak araçlarda Muğla Büyükşehir Belediyesi Ulaşım Dairesi Başkanlığı tarafından verilen “Özel Servis Aracı Uygunluk Belgesi” olacaktır. Özel Servis Aracı Uygunluk Belgesi alan araçlar belgeleri ile plakalarını Emniyet Trafik Şube Müdürlüğünden servis aracı olarak tescil ettirmeleri yani S plaka edinmeleri zorunludur” düzenlemesi bulunmaktadır. .

İhale konusu iş, 6 Adet asgari 27 Kişilik Midibüs ile 2.023 sefer personel servis taşıma hizmeti alımı işidir. Teknik Şartname’de kiralanacak midibüsler için asgari 2017 model ve/veya üstü olma koşulu getirilmiştir.

İncelemeye konu ihalede kiralama hizmetine konu edilen araçlar ile birçok idare personelinin taşınma işinin ilgili mevzuata uygun yapılması gerektiği, idarece yapılan düzenlemeler ile personel servisleri için belirlenen niteliksel ve niceliksel şartların söz konusu amaç doğrultusunda belirlendiği, araçlardan beklenen verimin azami düzeyde sağlanması, bu minvalde arıza durumlarının, bakım onarımında geçecek sürelerin en aza indirilerek hizmetin kesintisiz gerçekleştirilmesi noktasında önem arz ettiği değerlendirildiğinden, idarenin yıl sınırına ilişkin düzenlemesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olmadığı, ihtiyacına binaen takdir yetkisi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve anılan yetkinin kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olarak kullanıldığı sonucuna varıldığından iddia yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 14'üncü iddiasına ilişkin olarak:

Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer alan 29 numaralı dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” açıklaması,

Anılan Tip Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer alan 30 numaralı dipnotunda “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

…

(2) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri dışındaki tüm ihalelerde, gider kalemleri, ihale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından belirlenerek buraya yazılacaktır.” açıklaması,

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Bu iş ile ilgili tüm ulaşım, sigorta, vergi, harç gibi giderler yükleniciye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir. Bu iş ile ilgili tüm vergi (Kdv hariç) ,yakıt, bakım ve onarım giderleri yükleniciye ait olup, teklif edeceği bedele dahil olacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Tip İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesine ilişkin dipnotta, yalnızca ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri sayma yoluyla sınırlı olarak belirlenmiş olup, 25.1’inci maddede sadece ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden teklif fiyata dâhil olacakların belirtilmesi, diğer giderlere ise 25.3’üncü maddede yer verilmesi gerektiği, aksi halde, 25.2’nci maddede bulunan standart düzenleme uyarınca, 25.1’inci maddede belirtilen tüm giderlerde gerçekleşecek fiyat artışlarına fark verilmesi mümkün olmayacağı anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihalenin 6 Adet asgari 27 Kişilik Midibüs ile 2.023 sefer personel servis taşıma hizmet alımı işi olduğu, idare tarafından İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç giderlerinin teklif fiyatına dahil olduğunun belirtildiği, 25.3’üncü maddesinde ise “Bu iş ile ilgili tüm ulaşım, sigorta, vergi, harç gibi giderler yükleniciye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir. Bu iş ile ilgili tüm vergi (Kdv hariç) ,yakıt, bakım ve onarım giderleri yükleniciye ait olup, teklif edeceği bedele dahil olacaktır.” şeklinde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Başvuruya konu ihalede Tip İdari Şartname’ye uygun şekilde ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerine 25.1’inci maddede yer verildiği, bu kapsamda 25.1’inci maddeye atıf yapan 25.2’nci madde uyarınca bu giderlere ilişkin olarak da artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme yapılmayacağı anlaşılmış, bu sebeple, İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinin Tip İdari Şartname’ye uygun olarak hazırlandığı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.I-45 (5 Ocak 2022)

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin